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SOBRE LA
CONSTITUCIÓN PORTEÑA
Estudio de la Ley Fundamental de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Raúl Gustavo Ferreyra
SOBRE LA CONSTITUCIÓN
PORTEÑA
Post scríptum
PRÓLOGO
Verano de 1997
Raúl Gustavo Ferreyra 9
RECONOCIMIENTOS
Este trabajo, mi opera prima, es fruto de una tarea de
reflexión e investigación iniciada a mediados del año 1993, sobre la
reforma del estatus institucional de la Ciudad de Buenos Aires.
Modestamente entiendo que se trata de una primera
versión, ya que debemos esperar a que la Ley Fundamental de la
Ciudad Autónoma sea vivida en plenitud. Me refiero, básicamente,
a la definitiva integración de los poderes constituidos. La primera
Legislatura se integrará en diciembre de 1997, y es de esperar que el
Tribunal Superior de Justicia comience a funcionar no más allá del
otoño de ese año. Algunos órganos de control –extrapoder–
iniciarán sus tareas el mismo 1997, y los restantes el año siguiente,
mientras que el proceso de descentralización ha quedado
postergado hasta fines del milenio.
Moralmente me siento complacido en agradecer a quienes
de un modo u otro hicieron posible este esfuerzo.
A Eugenio Raúl Zaffaroni y Miguel Ángel Ekmekdjian,
prestigiosos juristas que participaron de la Convención
Constituyente, uno como Legislador y el otro como Asesor. Ambos,
con profunda humildad, siempre estuvieron abiertos al diálogo
fecundo de proyectos y pensamientos y me enriquecieron con su
versación jurídica.
A Jorge José Castells, talentoso político y abogado, a quien
debo un reconocimiento especial, pues confió en mí para que
coordinara su equipo de asesores en el seno de la Convención.
Siento orgullo de haber podido desarrollar y confrontar mis
opiniones con su sólido y brillante intelecto.
A mis Editores, por el respaldo que han demostrado para
patrocinar con su reconocida seriedad a un novel autor.
Al maestro Germán Bidart Campos, una de las plumas
mayores de nuestro Derecho. A su lado, más de una generación se
ha formado con su saber jurídico. Gracias, entonces, por sus
palabras que me hacen sentir profundamente honrado.
Raúl Gustavo Ferreyra 10
I
LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE
DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
§ 1. Su fisonomía general
El día 19 de julio de 1996 inició sus labores la Asamblea de
Representantes, encargada de redactar el Estatuto Organizativo de
la Ciudad de Buenos Aires, en cumplimiento de lo preceptuado por
el artículo 129 de la Constitución Nacional y las leyes 24.588 y
24.620 (“bautizadas” como “Ley Cafiero” y “Ley Snopek”,
respectivamente).
La Convención estuvo integrada por sesenta legisladores
elegidos por el pueblo de la Ciudad, en los comicios desarrollados el
30 de junio de 1996.
§ 2. Nómina de miembros
La nómina de miembros de la Asamblea Constituyente fue
la siguiente:
– FREPASO: Graciela Fernández Meijide, Eugenio Raúl
Zaffaroni, Aníbal Ibarra, Leticia Maronese, Néstor Bilancieri,
Nilda Garré, Silvia Zangaro, María Elena Barbagelatta, Ángel
Bruno; Jorge Argüello, Enrique Martínez, Delia Bisutti, Héctor
Bravo, Roy Cortina, Liliana Chiernajowsky, Marcelo Escolar,
Fernando Finvarb, Julio Guarido, Eduardo Jozami, Ubaldo
Mascali, Rafael Moscona, Carlos Oviedo, Mabel Piñeiro, Raúl
Puy y Clorinda Yelicic.
Raúl Gustavo Ferreyra 12
§ 5. Comisiones de Trabajo
La Convención contó con doce Comisiones de Trabajo: 1) de
redacción y normas de Gobernabilidad para la transición; 2) de
declaraciones, derechos y garantías; 3) de Poder Legislativo y Poder
Constituyente; 4) de Poder Ejecutivo; 5) de Justicia y Seguridad; 6)
de políticas especiales; 7) de sistemas de control; 8) de
descentralización y participación vecinal; 9) de partidos políticos,
relaciones interjurisdiccionales y mecanismos de democracia
directa; 10) de peticiones, poderes y Reglamento; 11) de
Presupuesto y Hacienda; y 12) de labor parlamentaria (conf. art. 33
del Reglamento sancionado por la Convención).
mientras la Ciudad de Buenos sea Capital de la Nación. Es la fuente del actual artículo 129
de la Constitución Nacional...” (Diario La Nación, 10 de octubre de 1996, p. 9).
Raúl Gustavo Ferreyra 14
11 Nos referimos a la resolución aprobada el 2 de agosto de 1996, y que contó con el apoyo
del FREPASO, de la UCR y de Nueva Dirigencia. El texto aprobado por la Asamblea dice:
“Artículo 1: Declarar que esta Asamblea Constituyente no conoce otros límites para su
labor que no sean los que surgen de la Constitución Nacional, artículo 129 y concordantes.
Artículo 2: Rechazar por inconstitucional las limitaciones impuestas a la plena autonomía
de la Ciudad de Buenos Aires por las leyes 24.588 y 24.620 en cuanto impongan
restricciones al régimen de gobierno autónomo con facultades propias de legislación y
jurisdicción establecidas en la Constitución Nacional. Artículo 3: Reivindicar la facultad de
esta Asamblea Constituyente para fijar los modos y plazos de la convocatoria a elecciones
legislativas de la Ciudad de Buenos Aires. Artículo 4: Dirigirse al Congreso de la Nación
solicitando la urgente modificación de la ley 24.588 a fin de garantizar a la Ciudad de
Buenos Aires la plena autonomía que establece el artículo 129 de la Constitución Nacional.
Raúl Gustavo Ferreyra 19
12 Respecto del “Pacto o Acuerdo de Palermo” y sus alcances, ver Diario Clarín, 29 y 30 de
agosto de 1996, pp. 23 y 19 respectivamente. Más allá de la difusión periodística del
encuentro, y de los acuerdos observados en la Asamblea entre las fuerzas políticas
participantes con posterioridad, hasta el momento de realizar este trabajo –noviembre de
1996– no hemos logrado obtener una copia del documento de marras, motivo por el cual
ignoramos si fue plasmado en un instrumento. También debemos decir que los acuerdos
alcanzados en el citado encuentro no alcanzaron los temas de Justicia. Este capítulo, como
veremos más adelante, se forjó a través del consenso y de la participación de cada uno de
los cuatro bloques, que en muchos casos dejaron de lado sus aspiraciones normativas
particulares, para encontrar, como hicieron, un denominador único que les permitiera
sancionar un proyecto común, globalizador y abarcativo de las cuatro posiciones.
13 Diario La Nación, 30 de julio de 1996, artículo de opinión del Sr. Norberto García
Rozada.
Raúl Gustavo Ferreyra 20
§ 9. El pacto de Palermo
Por lo demás, no puede olvidarse el siguiente dato: las
fuerzas opositoras al Gobierno Nacional (UCR/FREPASO/ND)
tenían más del 80% de la representación asamblearia. El oficialismo
a nivel nacional (Partido Justicialista) fue minoría en la Asamblea.
Debemos aclarar que la utilización del término “equilibradamente”
no implica abrir juicio de valor sobre el denominado “Pacto o
Acuerdo de Palermo”. Desde nuestro punto de vista, el respeto por
la opinión y convicción del adversario, la construcción diaria y
conjunta del sistema democrático y su vivencia, y el apego al
sistema institucional fijado por la Constitución Nacional, son pautas
que en la arena política siempre deben respetarse. En tales
condiciones, nos parece que el citado “Pacto de Palermo” no podría
ser enrolado, ni siquiera presumiblemente, como violatorio de los
principios éticos y jurídicos que hemos esbozado, y que para
nosotros –insistimos– deben gobernar el accionar del representante
y los partidos políticos en democracia.
II
NATURALEZA DEL ESTATUS JURÍDICO INSTITUCIONAL
DE LA CIUDAD DESPUÉS DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL DE 1994 17
19 Art. 54 de la CN: “...El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres
por la Ciudad de Buenos Aires...”. La Ciudad de Buenos Aires seguirá teniendo
representación en el Senado, siga siendo o no Capital de la Nación. Por otro lado, si la
Ciudad de Buenos Aires no integrara el Pacto Federal, no tendría sentido que se la haya
incluido como sujeto pasible de la intervención federal, instituto de emergencia
constitucional, cuya finalidad precisamente es mantener la intangibilidad del federalismo
argentino, además de garantir el republicanismo y repeler invasiones exteriores. Por
último, la ubicación del régimen autónomo de la Ciudad de Buenos Aires, dentro del Título
Segundo de la Segunda Parte de la Constitución Nacional (arts. 121 a 129) complementa
de modo decisivo la tesis que sostenemos.
Raúl Gustavo Ferreyra 25
Derecho Constitucional, t. I, Astrea, Buenos Aires, 1993, p. 530). Ver también Bidart
Campos, Germán, Tratado Elemental de Derecho Constitucional, ob. cit., t. II, pp. 314 y 315.
25 Weber, Max, Economía y Sociedad, Fondo de Cultura Económica, Buenos Aires, 1992,
pp. 43/44.
26 Pero las presentaría igual, en tanto y en cuanto nos veamos obligados a fijar los
alcances del concepto “estructura de dominio”. La Ciudad de Buenos Aires no tendría
completitividad para llenar la estructura, porque sus tres poderes tienen restricciones. Por
lo menos, en el actual diseño constitucional y mientras siga siendo Capital Federal.
27 Diccionario de Ciencias Sociales y Políticas, supervisión de Torcuato Di Tella, Puntosur,
Buenos Aires, 1989, p. 207)
Raúl Gustavo Ferreyra 28
ADDENDA II
EL ESTATUS DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES HASTA
ANTES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994
32 Sampay, Arturo, Las Constituciones de la Argentina, Eudeba, Buenos Aires, 1975, p. 164.
Raúl Gustavo Ferreyra 33
34 Bidart Campos, Germán, Tratado Elemental de Derecho Constitucional, ob. cit., t. II, pp.
314 y 315.
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III
LA LEY FUNDAMENTAL PORTEÑA:
¿CONSTITUCIÓN O ESTATUTO?
36 Sampay, Arturo, Constitución y pueblo, 2ª ed., Cuenca Ediciones, Buenos Aires, 1974,
pp. 12 y 14.
37 Loewenstein, Karl, Teoría de la Constitución, Ariel, Barcelona, 1979, p. 150.
Raúl Gustavo Ferreyra 41
38 Bobbio, Norberto, El futuro de la democracia, Planeta, Buenos Aires, 1994, pp. 21-23.
Raúl Gustavo Ferreyra 43
b) La Justicia social 40
Nos conmueve y participamos de la prédica del maestro
Sampay, al votar como conjuez de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación, en el caso “Bercaitz”. Dijo Sampay, en su lucha por la
Justicia social, en un obiter dictum que, a pesar de tener más de
veinte años, tiene plena vigencia y actualidad:
...El objetivo preeminente de la Constitución, según lo
expresa su Preámbulo, es lograr el bienestar general, lo cual
significa decir “la Justicia en su más alta expresión”; esto es, la
Justicia social, cuyo contenido actual consiste en ordenar la
actividad intersubjetiva de los miembros de la Comunidad y
los recursos con que ésta cuenta en vista de elaborar, que
40 Colección Fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, t. 289, p. 430, citado por
Masnatta, Héctor, en AA.VV., La Reforma de la Constitución..., ob. cit.
Raúl Gustavo Ferreyra 47
IV
CONSTITUCIONALIDAD Y LEGALIDAD
DE LA LEY FUNDAMENTAL PORTEÑA
43 Roberto Dromi y Eduardo Menem opinan que “...A la Ciudad de Buenos Aires no se la
menciona entre los sujetos que acordarán las bases de la ley convenio para instituir los
regímenes de coparticipación. Seguramente se debe a una omisión involuntaria, toda vez
que dicha ley tendrá como Cámara de Origen al Senado donde la Ciudad de Buenos Aires
está representada...” (La Constitución Reformada, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1994,
p. 423).
44 El poder constituyente de 1994 ha derivado al Congreso Nacional el cierre de
determinadas aperturas que institucionalizó. El constituyente ha mandado dictar leyes al
Congreso, que no nacen ni de la iniciativa de éste ni de la voluntad del Poder Ejecutivo
nacional, sino de su propio mandato como poder constituyente derivado. En casi todos los
casos, el constituyente ha fijado las pautas, las materias y los plazos para que el legislativo
dicte las correspondientes normas. A título de ejemplo, esta clase de normas yace en los
mandatos de los artículos 36, 39, 40, 41, 42, 43, 75, inc. 2), 85, 86, 99, inc. 3), 114, 115, 120 y
129. Para nosotros se trata de leyes constitucionales. la ley convenio a que alude el art. 75,
inc. 2), es una especie del género “leyes constitucionales”.
Raúl Gustavo Ferreyra 53
§ 2. Nuestra tesis
El principio de supremacía de la Constitución Nacional y del
resto del bloque de constitucionalidad federal impedirá, tornando
inaplicables, las cláusulas de la Constitución porteña que pugnan o
colisionan con aquellos. En nuestro esquema institucional federal,
no puede dudarse respecto de la aplicabilidad de este principio.
Sin embargo, las soluciones pueden ser distintas.
En efecto, tratándose de las colisiones de los preceptos de la
Constitución con la ley fundamental de los argentinos y el Pacto de
Raúl Gustavo Ferreyra 58
V
PANORAMA NORMATIVO
como elemento de interpretación, no debe ser exagerado. Sería desde luego ineficaz para
dar a la norma a la que se aplica un sentido distinto del que fluye de su lenguaje. Sólo
constituye un positivo factor de interpretación cuando el pensamiento de los redactores
no aparece en aquella norma, nítido y definitivo...” (doctrina registrada en Fallos, t. 137, p.
47 y t. 164, p. 344, respectivamente).
51 Bidart Campos, Germán J., Tratado elemental de Derecho Constitucional, ob. cit., t. I, p.
105.
52 Las diferencias llegaron a tal punto que, para saldarlas, fue necesario formar una
“minicomisión” integrada por cuatro constituyentes (uno por bloque) encargada de
redactar consensuadamente el despacho de texto del Preámbulo.
Raúl Gustavo Ferreyra 64
§ 3. El Título Preliminar
En este Título Preliminar se encuentran distribuidos, en dos
Capítulos, los nueve primeros artículos.
a) Principios políticos
i) El republicanismo y la publicidad de los actos del gobierno
El artículo 1 de la Ley Fundamental porteña proclama que la
Ciudad de Buenos Aires adopta para su gobierno la forma
republicana y representativa. En rigor de verdad, más allá de la
importancia institucional que trasunta la declaración, no podía estar
redactada de otro modo, en atención a la supremacía jurídica que
emerge del imperativo constitucional contenido en el artículo 5 de
la CN 53.
La exigencia de asegurar el régimen republicano
representativo en las Constituciones provinciales comprende
también a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en razón de que, si
bien no es una Provincia, dispone por imperativo constitucional de
poder constituyente para organizarse e integra el Pacto Federal
argentino. Por consiguiente, su orden institucional debe respetar la
53 Art. 5, CN: “...Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema
representativo republicano...”.
Raúl Gustavo Ferreyra 65
54 Bidart Campos, Germán J., Tratado elemental de Derecho Constitucional, ob. cit., t. I, p.
244.
Raúl Gustavo Ferreyra 66
b) Límites y recursos
El Capítulo segundo del Título Preliminar define las fronteras
de la Ciudad, proclama el dominio de sus recursos naturales, y nos
da cuenta de cómo quedan conformados los recursos
presupuestarios del erario local
58 Spisso, Rodolfo, Derecho Constitucional Tributario, Depalma, Buenos Aires, 1991, p. 188.
Raúl Gustavo Ferreyra 72
VI
LA CASUÍSTICA CONSTITUCIONAL: LA CARTA DE
DERECHOS, GARANTÍAS Y POLÍTICAS ESPECIALES 59
internacionales, descritos por el art. 75, inc. 22. Brevedad, claridad y concisión son
recaudos aconsejados por las teorías más sólidas del Derecho Constitucional moderno,
debido a que, al fin y al cabo, el destinatario de la norma es el Pueblo, del cual los juristas,
jueces, políticos y abogados sólo conforman una pequeñísima porción. También en este
Libro Primero, y sobre todo en su Título II, está muy fuertemente arraigada la técnica de
legislar, en lugar de constituir. Con este predicado, queremos decir que lo que normal y
usualmente forma parte de una disposición legal, con su lenguaje técnico específico y su
extensión normativa y faz descriptiva, en el caso en examen forma parte de su contenido.
Por último, formulamos el siguiente señalamiento: la abusiva utilización del denominado
“lenguaje no sexista” (Jefe o Jefa de Gobierno, diputado o diputada, niños y niñas,
ministros o ministras, Jueces o Juezas, Síndico o Síndica) conspira contra la bondad del
texto constitucional. A nuestro juicio innecesario: porque la lengua castellana tiene sus
propias reglas sustantivas, sintácticas y semánticas. De tal modo que, al haber ingresado
el Constituyente en este territorio, difícilmente se pueda eximir de las críticas.
Raúl Gustavo Ferreyra 75
a) Artículo 11:
...Todas las personas tienen idéntica dignidad (...) Se
reconoce y garantiza el derecho a ser diferente, no
admitiéndose discriminaciones que tiendan a la segregación
por razones o con pretexto de raza, etnia, género, orientación
sexual, edad, religión, ideología, opinión, nacionalidad,
caracteres físicos, condición social, económica o cualquier
circunstancia que implique distinción, exclusión, restricción o
menoscabo...
b) Artículo 12:
...La Ciudad garantiza: 1) El derecho a la identidad de las
personas (...) 6) El acceso a la Justicia de todos sus habitantes;
en ningún caso puede limitarlo por razones económicas...
c) Artículo 13:
...La Ciudad garantiza la libertad de sus habitantes como
parte de la inviolable dignidad de las personas. Los
funcionarios se atienen a las siguientes reglas: (...) 2) Los
documentos que acrediten la identidad personal no pueden
ser retenidos (...) Son nulos los actos que vulneren garantías
procesales y todas las pruebas que se hubieren obtenido
como resultado de los mismos (...) 4) Toda persona debe ser
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§ 10. Perspectivas
En definitiva, es de difícil pronóstico la actitud que asumirá
el ciudadano ante el diseño constitucional de este título. Se abren
no menos de tres alternativas:
a) que en razón del lirismo y declamación que porta la Carta en este
sector, directamente la ignore en atención a su improbable
cumplimiento;
b) que sea un militante de los postulados, en cuyo caso, y si se
exigiera la satisfacción y aseguramiento de las mandas
constitucionales, se abriría el gravísimo problema de cómo y
cuándo el Gobierno de la Ciudad haría para cumplir las promesas
contenidas en el texto fundacional;
c) que el ciudadano sea más prudente que el constituyente. Y en
tales condiciones que comparta gran parte de los enunciados, pero
a la vez tenga la firme convicción de que no es el enunciado del
Programa Constitucional el que permite el cumplimiento de tantos
proyectos –casi materialmente de improbable ejecución integral en
cualquier Estado–, sino el funcionamiento a pleno del sistema
democrático como forma de vida.
La formidable agenda que compone el Sistema de Derechos
Humanos elaborado por el constituyente porteño se pone en
funcionamiento con una llave maestra contenida en el artículo 12,
inciso 6, de la CCBA: “...La Ciudad garantiza el acceso a la Justicia
de todos sus habitantes; en ningún caso puede limitarlo por razones
económicas...”. El fabuloso elenco de Derechos Fundamentales
necesita una garantía como la establecida, a fin de no declarar
abstractas por completo sus disposiciones, en razón de su
inaccesibilidad. La CCBA agrega que la ley establecerá un sistema
de asistencia profesional gratuita y el beneficio de litigar sin gastos.
La Constitución de la Ciudad de Buenos Aires ha intentado
resolver, por lo menos a nivel de derecho positivo, uno de los
Raúl Gustavo Ferreyra 86
ADDENDA VI
LA DEROGACIÓN DE LOS EDICTOS POLICIALES
68 El informe anual 1994 del Centro de Estudios Legales y Sociales dice que, “...según un
informe de la Policía Federal, solicitado por el CELS, durante 1994, fueron detenidas en la
Ciudad de Buenos Aires 106.273 personas (...) Sólo 115 de las condenas fueron apeladas
ante un Tribunal Judicial, de las cuales 93 terminaron en absolución...”. De dicho Informe,
podemos extraer las siguientes conclusiones: 1) Al 50% de las personas detenidas se le
imputó infringir el edicto de ebriedad y otras intoxicaciones; 2) A casi el 15% de las
personas se le imputa la violación del edicto de “desordenes”, y a un porcentaje cercano al
20% de los detenidos se le imputa transgredir el edicto de vagancia; 3) A poco más del 10%
de los detenidos se le imputa la violación de las normas del edicto de escándalo, y al saldo
de alrededor del 5% de las personas detenidas por la Policía Federal se les atribuye la
transgresión al resto de los edictos.
69 La palabra “emitir” se utilizaba como sinónimo de “legislar”, dado que las normas
orgánicas de la Policía Federal incluían dentro de sus atribuciones la de: “...Artículo 7: (...)
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inciso a) Emitir y aplicar edictos...” (decreto 33.265 del 9/12/1944, Anales de Legislación
Argentina (ADLA), t. 1944-IV, La Ley, p. 714).
70 El decreto 17.189 había ratificado todos los edictos vigentes a la fecha.
Raúl Gustavo Ferreyra 90
74 Dijo el Convencional Jorge Castells: “...tengo el orgullo de ser el autor del primer
proyecto de derogación de edictos que se presentó en esta Convención (...) Advierto que
hemos llegado a una solución que no contempla la derogación total e inmediata de los
edictos (...) A lo mejor, está bien que así sea (...) Según las diversas opiniones que se
emitieron, parecería que la derogación de los edictos en realidad debe ser producida por la
legislatura cuando ésta se constituya (...) Entonces, tendremos tiempo para darnos un
debate social y analizar cuál es la conducta que hoy queremos y cuál no. Pero, en el ínterin,
mientras estos edictos sigan vigentes, damos garantías procesales y se prevé la posibilidad
de juzgar a un Juez contravencional (...) Queremos decirles a los vecinos de Buenos Aires
que la seguridad no está en peligro con esta sanción (...) Hoy damos un paso adelante en la
democratización de la Ciudad y nuestra Policía, en la libertad de nuestros ciudadanos...”
(Versión taquigráfica provisional, sesión del 24 de septiembre de 1996, p. 235).
Raúl Gustavo Ferreyra 94
§ 3.3. Proyecciones
Al tratarse la cuestión de los edictos policiales, dijo el
Convencional Eugenio Raúl Zaffaroni, en el recinto de
deliberaciones:
...No podíamos derogar todos los edictos en bloque porque
sabíamos las consecuencias que esto iba a tener (...) Si
Raúl Gustavo Ferreyra 96
75 Versión taquigráfica provisional, sesión del 24 de septiembre de 1996, pp. 284 a 291.
76 Será ipso iure en el caso de que la legislatura no dicte el Código Contravencional dentro
de los tres meses de instalada.
Raúl Gustavo Ferreyra 97
VII
LA REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN.
LOS DERECHOS POLÍTICOS Y LAS FORMAS DE
DEMOCRACIA SEMIDIRECTA
79 La CSJN tiene establecido que no es inconstitucional el sistema legal que adjudica a los
partidos políticos en forma exclusiva la nominación de candidaturas para cargos públicos
electivos. Entre otros argumentos, dijo el máximo tribunal de Justicia que, “...teniendo en
cuenta que el cuerpo electoral de la Nación está formado por millones de personas, que
reúnen los requisitos constitucionales exigidos para ser diputado nacional con idéntico
derecho, todas ellas, potencialmente, para nominarse como candidatos, resulta necesario
considerar algún proceso de reducción, optando por alguna de las alternativas impuestas
por la naturaleza del sufragio, la realidad de la vida política, el pluralismo inherente al
sistema de partidos y la función que éstos tienen dentro del régimen representativo,
excluyendo la simple postulación individual...” (CSJN, in re “Ríos, Antonio”, 22 de abril de
1987, Fallos, t. 310, p. 819).
Raúl Gustavo Ferreyra 101
VIII
ANATOMÍA DEL PODER
83 Ver, en tal sentido, el apartado § 1 del punto IV, referente a las colisiones con la
Constitución Nacional y el resto del bloque de constitucionalidad federal.
84 Parafraseando al célebre Albert Camus: “...El modo más cómodo de conocer una
Ciudad es averiguar cómo se trabaja en ella, cómo se ama y cómo se muere...” (La Peste,
Sudamericana, Buenos Aires). En el caso de nuestra Ciudad, habría que agregar
–metafóricamente– como método para su conocimiento: cómo vota su pueblo. En los
últimos diez años, han triunfado en el distrito tres fuerzas políticas distintas, que
expusieron como plataformas electorales planes diferentes entre sí. Además, raramente
sucede que un partido político triunfante en una elección, en la próxima también sea
vencedor. Por último, insistimos: ningún partido político tuvo mayoría absoluta en la
Convención. La consecuencia de la decisión del electorado fue la existencia de cuatro
minorías, circunstancia que obligatoriamente exigió, en el seno de la Asamblea, la
búsqueda de acuerdos.
Raúl Gustavo Ferreyra 108
85 Si el lector deseare consultar el cuadro de leyes que deberán ser elaboradas por el
Poder Legislativo por mandato constitucional –sin perjuicio de las atribuciones de la
Legislatura contenidas en el Capítulo Segundo del Título III del Libro–, recomendamos ver,
respectivamente, los siguientes artículos del texto constitucional porteño, en un listado
que construimos con fines ejemplificativos: Así tenemos las mandas constitucionales en
los arts. 12, inc. 6; 13, inc. 10; 21; 22; 24; 25; 26; 28, inc. 2; 29; 35, segundo párrafo; 39,
último apartado; 43; 45; 46; 49; 54; 61; 62; 69, segundo párrafo; 75, último apartado; 76;
81, inc. 2; 100; 104, inc. 22; 106; 117; 127; 133; 134; 135; 137; Cláusulas transitorias
Decimosegunda, apartado quinto y Decimoctava.
86 Entre los gobernantes incluimos a los cinco miembros del Tribunal Superior de Justicia,
en cuyas manos quedará fijar el verdadero alcance e interpretación final de la Ley
Fundamental porteña.
87 Respecto del rol de la oposición y su responsabilidad en el sistema democrático, puede
consultarse Ubertone, Fermín, “La institucionalización de la oposición”, La Ley, 21 de
febrero de 1985.
Raúl Gustavo Ferreyra 109
F) Promulgación
La promulgación parcial de las leyes fue un tema que se
reinstaló en nuestro derecho constitucional del poder, básicamente
en la década del noventa. Predominó una tendencia –en la órbita
del poder– claramente contraria al dictum emergente del fallo
“Collela” dictado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en la
década del sesenta (año 1967).
Raúl Gustavo Ferreyra 113
G) El juicio político
El juicio político es regulado en los artículos 92 a 94. Las
pautas generales de la regulación son análogas a la Constitución
federal. La Legislatura puede destituir por juicio político fundado en
las causales de mal desempeño o comisión de delitos en el ejercicio
de sus funciones o comisión de delitos comunes. Además del titular
del Ejecutivo, pueden ser destituidos por este mecanismo: el
Vicejefe de Gobierno, los miembros del Tribunal Superior de
Justicia, del Consejo de la Magistratura, el defensor del Pueblo, y
los miembros del Ministerio Público que son designados por el
Poder Político y demás funcionarios previstos por la Constitución.
Dado que se ha proyectado un legislativo unicameral, cada
dos años la Legislatura se divide por sorteo en una sala acusadora
integrada por el 75% de sus miembros y en una de juzgamiento
compuesta por el 25% restante, respetándose la proporcionalidad
de partidos y alianzas. El acusado queda suspendido en sus
funciones, sin goce de haberes. La condena tiene por único efecto la
destitución, pudiendo inhabilitar al funcionario para desempeñar
cualquier cargo público en la Ciudad hasta diez años. La sala de
juzgamiento tiene cuatro meses para fallar. El plazo se computa
desde la suspensión del acusado. Para el caso que no lo fallare
dentro del plazo indicado, la Constitución dispone que se absolverá
al funcionario acusado.
En materia de descentralización administrativa, la
Constitución le dedica todo el Título Sexto, en el que define a las
comunas como unidades de gestión política y administrativa, y
difiere al Poder Legislativo la sanción de una ley que establezca la
organización y competencia de las Comunas. Esta ley establecerá
Raúl Gustavo Ferreyra 114
a) la Sindicatura General
La Sindicatura General tiene a su cargo el control interno,
presupuestario, contable financiero, económico, patrimonial, legal
y de gestión, así como el dictamen sobre los estados contables y
b) la Auditoría General
“La Auditoría General ejerce el control externo del sector
público en sus aspectos económicos, patrimoniales, de gestión y de
legalidad. Dictamina sobre los estados contables financieros de la
Administración pública, centralizada y descentralizada cualquiera
fuera su modalidad de organización, de empresas, sociedades o
entes en los que la Ciudad tenga participación, y asimismo sobre la
cuenta de inversión”. Este órgano dependiente de la Legislatura
tiene legitimación procesal, personería jurídica, y autonomía
funcional y financiera. Los siete miembros que integran el cuerpo
son designados por la Legislatura, y su Presidente es designado a
propuesta de los legisladores del partido político o alianza opositora
con mayor representación numérica en el cuerpo (arts. 135 y 136,
CCBA).
e) el Procurador General
El Procurador General 91 dictamina sobre la legalidad de los
actos administrativos y ejerce en cuanto a la Ciudad la defensa de
su patrimonio. “Representa a la Ciudad en todo proceso en que se
controviertan sus derechos e intereses” (conf. art. 134, CCBA).
se expresara con total claridad la necesidad de que fueran los dos tercios del total de los
miembros los que prestaran el respectivo acuerdo.
94 Varios autores han supuesto que la expresión “códigos de fondo” colisionaría con la Ley
de Garantías. Sobre el particular, debemos decir que, de acuerdo a las manifestaciones
vertidas en las reuniones de la Comisión de Justicia, la cláusula no fue consignada con
dicha orientación, sino para el futuro, cuando la Ciudad de Buenos Aires, vía transferencia,
reciba en su organización judicial a los actuales Tribunales Nacionales de la Capital
Federal. Por la razón expuesta, también se introdujo la Cláusula transitoria decimotercera:
“...Se faculta al Gobierno de la Ciudad para que convenga con el gobierno federal que los
jueces nacionales de los fueros ordinarios de la Ciudad, de cualquier instancia, sean
transferidos al Poder Judicial de la Ciudad (...) cuando se disponga que la justicia ordinaria
del territorio de la Ciudad sea ejercida por sus propios jueces...”.
Raúl Gustavo Ferreyra 125
c) los Jueces
i) Los cinco integrantes del Tribunal Superior de Justicia son
designados por el Jefe de Gobierno con acuerdo de los dos
tercios del total de los miembros de la Legislatura, en sesión
pública, especialmente convocada al efecto (art. 111 del texto
constitucional porteño) 95. Sólo pueden ser removidos por juicio
político.
ii) El resto de los candidatos a la Magistratura, que el
constituyente prefirió conceptuar como Justicia técnica,
deberán ser seleccionados mediante concurso público de
antecedentes y oposición. El Jurado se integrará “en base a
listas de expertos confeccionadas por el Tribunal Superior, la
legislatura, los jueces, el órgano que ejerce el control de la
matrícula de los abogados y las facultades de derecho de la
Ciudad” (arts. 116 y 117, CCBA). Los postulantes seleccionados
que hayan superado el juicio de idoneidad serán propuestos por
el Consejo de la Magistratura, a la Legislatura, que podrá
designarlos con el voto de la mayoría absoluta de sus
miembros. Sin embargo, antes de la designación hay un juicio
ético: la Comisión competente de la Legislatura celebra una
audiencia pública con la participación de los propuestos para el
d) el Consejo de la Magistratura
i) En su integración no participa el Poder Ejecutivo.
ii) Está integrado por nueve miembros: tres representantes
elegidos por la Legislatura, con el voto de las dos terceras
partes del total de sus miembros; tres jueces del Poder Judicial
de la Ciudad, excluidos los del Tribunal Superior, elegidos por el
voto directo de sus pares, y tres abogados matriculados en la
Ciudad y elegidos por sus pares. En la vertebración del Consejo
de la Magistratura, se advierte con toda intensidad la finalidad
e) el Ministerio Público
i) Tiene autonomía funcional y autarquía dentro del Poder
Judicial.
ii) El Fiscal General, el defensor general y el asesor general de
incapaces son designados y removidos en la misma forma y
requisitos que el previsto para los miembros del Tribunal
Superior de Justicia. Duran siete años en sus funciones.
102 Rawls, John, Teoría de la Justicia, Fondo de Cultura Económica, México, 1979, p. 19.
103 Diario La Nación, Bacqué, Jorge, “La mala fama salpica a los jueces honestos”, edición
del 17/11/1996, p. 24, disponible también en http://www.lanacion.com.ar/170025-sigue-en-
baja-la-confianza-de-la-sociedad-en-la-justicia.
104 “...Volviendo a la Argentina, y según una encuesta exclusiva de Graciela Romer, a
octubre de este año el porcentaje de gente que descree de la Justicia alcanza el 85%...”.
Diario La Nación, 17/11/1996, ob. cit. El título de la página 1 del diario, en dicha edición,
rezaba: “Sigue en baja la confianza de la sociedad en la justicia”, y se agregaba: “...Así
Raúl Gustavo Ferreyra 133
ADDENDA VIII
LAS FACULTADES DE JURISDICCIÓN PROPIAS
ASIGNADAS A LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
POR EL ART. 129 DE LA CN
Y LA TRANSFERENCIA DE LA FUNCIÓN JUDICIAL
DE LOS TRIBUNALES NACIONALES CON COMPETENCIA
ORDINARIA AL PODER JUDICIAL
DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
105 Nos referimos a las opiniones que, agudamente, Jorge Castells, Raúl Zaffaroni, Alicia
Oliveira, Jorge Enríquez y Miguel Á. Ekmekdjian vertieron en las reuniones de la Comisión
de Justicia y Seguridad de la Convención Constituyente de la Ciudad de Buenos Aires.
Raúl Gustavo Ferreyra 137
106 Ver, en tal sentido, doctrina judicial registrada en Fallos de la CSJN, 255-293; 258-267,
sus citas, y muchísimos otros.
Raúl Gustavo Ferreyra 138
111 Lozano, Luis, inédito entregado gentilmente por su autor, cuyo título es “¿Constituye
el art. 75 inciso 12) de la CN un obstáculo para la transferencia de funciones jurisdiccionales
a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires?”, pp. 15 y 16.
Raúl Gustavo Ferreyra 141
112 Para mayor abundamiento, remitimos al lector al punto II, donde hemos desarrollado
extensamente el “estatus institucional de la Ciudad de Buenos Aires”, luego de la Reforma
Constitucional de 1994.
Raúl Gustavo Ferreyra 142
IX
NOVEDADES INSTITUCIONALES
X
COLOFÓN
118 Gazeta Extraordinaria de Buenos Ayres, martes 6 de noviembre de 1810, citada por
Arturo Sampay, en Las Constituciones de la Argentina, Eudeba, Buenos Aires, 1975, p. 8,
cita número 30.
Raúl Gustavo Ferreyra 156
119 Conforme doctrina emergente del voto de Santiago Petracchi, que compartimos en
plenitud, registrada en Fallos de la CSJN en el T. 308, p. 412.
Raúl Gustavo Ferreyra 157
BIBLIOGRAFÍA
ÍNDICE GENERAL
Post scríptum 2
Dedicatoria 5
Prólogo de Germán J. Bidart Campos 6
Reconocimientos 9
I
LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
§ 1. Su fisonomía general 11
§ 2. Nómina de miembros 11
§ 3. La elección del 30 de junio de 1996 12
§ 4. Autoridades de la Asamblea. Bloques de Convencionales 13
§ 5. Comisiones de Trabajo 13
§ 6. Debate. Aprobación del texto y disidencias parciales 14
§ 7. Su valoración: opiniones de juristas 15
§ 8. El funcionamiento de la Asamblea Constituyente: las etapas
preconstituyente y constituyente. La democracia como forma de
participación 17
§ 9. El pacto de Palermo 20
§ 10. Las cláusulas transitorias 20
II
NATURALEZA DEL ESTATUS JURÍDICO INSTITUCIONAL DE LA CIUDAD
DESPUÉS DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994
ADDENDA II
EL ESTATUS DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
HASTA ANTES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994
III
LA LEY FUNDAMENTAL PORTEÑA: ¿CONSTITUCIÓN O ESTATUTO?
§ 1. Acerca del contenido que debe poseer la formulación del
concepto Constitución 39
a) La democracia como forma de vida 41
b) La Justicia social 46
c) La periodicidad de los cargos electivos 47
d) La racionalidad del ejercicio del poder 47
e) La existencia de mecanismos de control amplios y eficaces a
quienes ejercen el poder, la participación del ciudadano 47
§ 2. La Ley Fundamental porteña: interpretación del art. 129
de la CN. Su proyección en el federalismo argentino 47
IV
CONSTITUCIONALIDAD Y LEGALIDAD DE LA LEY FUNDAMENTAL PORTEÑA
§ 1. Las colisiones del texto porteño 50
a) Con la Constitución federal 50
a.1) ¿el Gobernador o Jefe de Gobierno? 50
a.2) ¿aprueba el régimen de coparticipación federal en materia
tributaria? 52
a.3) ¿sanciona la Ley de Puertos? 54
a.4) ¿la ciudad tiene el dominio de los recursos naturales
existentes en su territorio? 54
Raúl Gustavo Ferreyra 166
V
PANORAMA NORMATIVO
§ 1. Su extensión normativa: comparación con textos provinciales
argentinos 59
§. 2. El Preámbulo: los debates que precedieron a su elaboración
final. Su valor institucional 62
§ 3. El Título Preliminar 64
a) Principios políticos 64
i) El republicanismo y la publicidad de los actos del gobierno 64
ii) La Ciudad de Buenos Aires y los poderes reservados.
Su capacidad potestativa: ¿Regla o excepción? 65
iii) La cooperación federal 67
b) Límites y recursos 68
i) ¿Le corresponde a la Ciudad su territorio por derecho? 68
ii) El dominio de los recursos naturales: remisión 68
iii) Los recursos del erario de la Ciudad: definición y composición 69
iv) Ingresos de origen tributario 69
v) Los principios de la imposición tributaria: legalidad y certeza 70
vi) Recaudación y asignación de recursos 72
VI
LA CASUÍSTICA CONSTITUCIONAL: LA CARTA DE DERECHOS,
GARANTÍAS Y POLÍTICAS ESPECIALES
ADDENDA VI
LA DEROGACIÓN DE LOS EDICTOS POLICIALES
§ 1. Introducción: elaboración de los edictos policiales.
Enumeración 87
§ 1.1. Aplicación de los edictos en la Ciudad de Buenos Aires 88
§ 2. Las críticas a los edictos: su inconstitucionalidad.
Fisonomía de los cuestionamientos 88
§ 2.1. El fallo de la CSJN en el caso “Mouviel” 89
§ 2.2. La ratificación legislativa del material edictual 89
§ 2.3. ¿Es razonable que el Jefe de Policía aplique penas? 90
§ 2.4. Los edictos y el derecho penal de autor 91
§ 2.5. El debido proceso y la sede policial.
El control judicial suficiente. Balance y perspectivas 92
§ 3. El tratamiento de los edictos policiales en la Asamblea
Constituyente: distintas posturas de los legisladores para llevar
a cabo la abolición 93
§ 3.1. El debate 93
§ 3.2. La decisión final 94
§ 3.3. Proyecciones 95
§ 3.4. El futuro: el código de convivencia urbana 96
Raúl Gustavo Ferreyra 168
VII
LA REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN.
LOS DERECHOS POLÍTICOS Y LAS FORMAS DE DEMOCRACIA SEMIDIRECTA
§ 1. La organización del “Estatuto de Poder” 97
§ 1.1. Propuesta de análisis 97
§ 2. La reforma constitucional: su procedimiento 98
§ 3. Derechos políticos y participación ciudadana 99
§ 3.1. La formación de los partidos políticos 99
§ 3.2. La postulación de los candidatos a cargos públicos
electivos 100
§ 3.3. La doctrina del fallo de la CSJN en el caso “Ríos”
y el postulado del texto porteño. Nuestra opinión 100
§ 4. La democracia participativa: la audiencia pública, la iniciativa
popular de leyes, el referéndum, la consulta popular no vinculante
y la revocación de mandatos 102
VIII
ANATOMÍA DEL PODER
§ 1. Descripción y análisis de los lineamientos generales del
programa constitucional 106
§ 2. La Legislatura: ingeniería institucional 109
A) Composición 109
B) Requisitos para ser diputado 109
C) Las listas “sábanas” 110
D) Atribuciones del Poder Legislativo 111
E) La sanción de las normas 111
F) Promulgación 112
G) El juicio político 113
H) Una asignatura pendiente: el referéndum para el aumento
de las alícuotas tributarias 114
§ 3. El Poder Ejecutivo: el presidencialismo 115
§ 3.1. Examen del elenco de atribuciones 115
§ 3.2. Elección del Jefe de Gobierno 116
§ 3.3. La administración de la Ciudad 116
Raúl Gustavo Ferreyra 169
ADDENDA VIII
LAS FACULTADES DE JURISDICCIÓN PROPIAS ASIGNADAS
A LA CIUDAD DE BUENOS AIRES POR EL ART. 129 DE LA CN
Y LA TRANSFERENCIA DE LA FUNCIÓN JUDICIAL
DE LOS TRIBUNALES NACIONALES CON COMPETENCIA ORDINARIA AL
PODER JUDICIAL DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
135
Raúl Gustavo Ferreyra 170
IX
NOVEDADES INSTITUCIONALES
§ 1. En el Poder Legislativo: el procedimiento de doble lectura
para la sanción de normas 145
§ 1.1. Su excepcionalidad 145
§ 1.2. Materias involucradas 145
§ 1.3. Valoración del instituto 146
§ 2. En el Poder Ejecutivo: la puesta a disposición de la ciudadanía
de toda la información y documentación atinente al Gobierno
de la Ciudad 147
§ 2.1. La importancia institucional del cuadro normativo 147
§ 3. En el Poder Judicial: los casos de control judicial de
constitucionalidad concentrado y el sistema de reenvío a la
Legislatura de toda ley declarada inconstitucional por el
Tribunal Superior de Justicia cuando conozca en instancia
originaria y exclusiva 149
§ 3.1. Fisonomía del instituto 149
§ 3.2. Su finalidad institucional 151
X
COLOFÓN
155
Bibliografía 159