persuasión, habilidades de negociación, comunicación y diplomacia, entre otras enmarca el PERFIL DEL ABOGADO LITIGANTE. Así como las empresas planifican sus negocios para llegar a su objetivo, el abogado debe planear sus estrategia y tácticas para probar sus argumentos en audiencia. ESTRATEGIA nombre femenino 1.Arte de proyectar y dirigir las operaciones militares, especialmente las de guerra.
2.Serie de acciones muy meditadas,
encaminadas hacia un fin determinado. TÁCTICA nombre femenino 1. Procedimiento o método que se sigue para conseguir un fin determinado o ejecutar algo. "el equipo de fútbol empleó una táctica nueva que sorprendió a sus rivales" 2.Conjunto de reglas y procedimientos que se utilizan para dirigir las operaciones militares que se llevan a cabo en una guerra Por lo tanto, se entiende que la táctica implica la ejecución de una o varias tareas que son parte de una estrategia. Y la estrategia es el plan global que agrupa todas las tácticas a ejecutar. NO SE DEBE LLEVAR GUIONES COMPLETOS, EXPONER NUESTROS ALEGATOS, PREGUNTAS Y OBJECIONES. LO PEOR. ALGUNOS TRATAN DE IMPROVISAR SOBRE LA MARCHA LO QUE VAN A PLANTEAR EN LA AUDIENCIA. LA TEORIA DEL CASO explica de forma creíble los hechos de la causa, la teoría legal aplicable, idea que ha de ser coherente con la prueba no controvertida y con nuestra propia versión de la prueba controvertida. A través de la misma, explicamos de forma simple, lógica y persuasiva la historia de lo que realmente ocurrió ofreciendo una visión que dé sentido tanto a los hechos de la historia que se presenta como a la teoría jurídica en la que se apoya, hasta tal punto, que dicha historia será la base de la prueba y argumentación jurídica del juicio. Nada de lo que hagamos debe ser inconsistente con la teoría del caso, ya que en la medida en que nos apartamos de la misma nuestra defensa perderá credibilidad. LA TEORÍA DEL CASO DEBE SER ÚNICA, SIMPLE, CREÍBLE, AUTOSUFICIENTE Y ASOCIADA A UN VALOR. DEFINICION. - La teoría del caso es el planteamiento metodológico que cada una de las partes deberá realizar desde el primer momento en que han tomado conocimiento de los hechos, con el fin de proporcionar un significado u orientación a los hechos, normas jurídicas ya sean sustantivas o procesales, así como el material probatorio, que se ha recabado. Única. - La teoría del caso supone la existencia de una versión de los hechos dotados de una consistencia argumentativa, por lo que manejar más de una teoría del caso en juicio resta credibilidad a nuestra defensa. Simple. - Debe explicar de forma sencilla y cómoda toda la información que derivará en el juicio, tanto la de nuestra parte como de la contraria. Mauet dice: «si Vd. no es capaz de explicar su teoría del caso en uno o dos minutos, entonces se requiere más trabajo». Creíble. - Requisito de sencillez en su elaboración, ya que la misma debe estar construida para ser entendida, retenida y asimilada por el juez al contar con elementos que la doten de verosimilitud, es decir, que la hagan creíble. Para ello, contaremos con hechos lógicos, basados en la experiencia común del día a día, consecuentes. Autosuficiente. - Debe considerar la totalidad de los hechos de la causa, de forma que nos permita dar una explicación lógica a los mismos (tanto respecto de nuestros hechos como de los invocados de adverso), todo ello a fin de evitar que la otra parte pueda dañarnos al no poder aportar determinada explicación sobre lo sucedido. Para su construcción hemos de considerar necesariamente los siguientes elementos: 1)Proposición fáctica: Es una afirmación de hecho, respecto de mi caso concreto, que si el juez la cree tiende a satisfacer un elemento de la teoría jurídica. Es un hecho relevante cuya acreditación en juicio va a respaldar las distintas partes de la teoría jurídica, motivo por el cual no debe confundirse con un elemento legal: es decir, una proposición fáctica no puede ser Jorge actuó con ánimo de lucro, sino que Jorge sustrajo el dinero del cajón acompañada de otra como y al día siguiente se lo gastó en un viaje a Londres. Ergo, son los hechos a ser demostrados a través de la prueba que se aportará en la audiencia y no meras suposiciones. X indica que no lo hizo, el medio de prueba es su testimonio o declaración. No existió violencia en el sujeto pasivo Y, el medio de prueba es el testimonio del perito médico legista que valoró a la víctima. No se ha justificado la pre existencia de lo supuestamente sustraído, el medio de prueba es la cadena de custodia que indica que no había evidencia en el lugar de los hechos. VERSIÓN DE LOS HECHOS Lo primero es preguntarse cuál es el asunto central que se encuentra en discusión. Para esto debemos contester las siguientes preguntas: ¿Quién? La persona x. ¿Cuándo? El día, mes, año y hora de los hechos. ¿Dónde? En las calles ABC. ¿Cómo? Con violencia. ¿Por qué? Había suscitado el robo. Estas cuestiones, escritas en un párrafo de dos líneas, nos dan la posibilidad de realizar cinco preguntas de interrogatorio, las mismas que se pueden modificar según la necesidad del caso. 2) Teoría Jurídica: Figura legal que se intentará acreditar para argumentar nuestra defensa o acusación. Por ejemplo, para el fiscal su teoría jurídica podría ser la comisión de un delito de estafa, mientras que para la defensa lo será una causa de exculpación, atenuación o incluso la falta de concurrencia de los elementos que constituyen la teoría jurídica de la acusación. A fin de facilitar la elaboración de la teoría del caso, la figura legal suele descomponerse en los elementos que la configuran (sujeto, dolo, error de la víctima, etc.). Se centra en la discusión de la norma jurídica y de los elementos que tiene ésta. Se compone del verbo rector, el sujeto activo, el sujeto pasivo, el bien jurídico protegido y los elementos valorativos de la norma. Por ejemplo, no es lo mismo que a una persona se le acuse de robo, que, de hurto, ya que los elementos de la norma no son los mismos, aunque el bien jurídico protegido sí. Si el abogado encuentra una falencia, como es la ausencia de violencia en la persona o fuerza en la cosa, sabrá que no podrán imputarle un robo a su defendido Sujeto Activo. Quien ejerce la acción (Persona X) Sujeto Pasivo. Quien recibe la acción (Persona Y) Verbo rector. Sustraer (bien, cosa) Bien jurídico protegido. La propiedad Elemento a valorar. Fuerza en las cosas o violencia en las personas. Con este segundo objetivo planteado en esta herramienta, el abogado tendrá más elementos para poner a discusión el momento de interrogar, ya que la norma es un punto fundamental que se discute ante un juez. 3) Prueba: Cada una de las proposiciones fácticas debe ser objeto de prueba, por lo que será preciso disponer para cada una de ellas todas las pruebas que se consideren necesarias para poder obtener la acreditación de las mismas. Por ejemplo, en el caso de la proposición fática Jorge sustrajo el dinero del cajón la prueba podrá ser la grabación realizada por las cámaras de la empresa y la declaración testifical del guardia de seguridad y de Jorge. En cuanto a la proposición y al día siguiente se lo gastó en un viaje a Londres, la prueba será los movimientos bancarios de adquisición del billete de avión, hotel, forma de pago, situación económica del acusado para, por sus medios, hacer ese viaje, etc. DEBEMOS HACER UNA GUÍA QUE NOS SERVIRÀ PARA TENER LOS PRINCIPALES ELEMENTOS QUE SE DISCUTIRÁN en la audiencia oral en cualquiera de sus etapas. ESTRUCTURA PARA PLANTEAR UNA FICHA DE TEORÍA DEL CASO De manera general, podemos guiarnos a través de la siguiente ficha para plantearnos una teoría del caso. Dependiendo de cada proceso judicial se deberá agregar ítems considerados necesarios para la defensa. Versión Proposiciones Teoría Jurídica Prueba de los hechos Fácticas ¿COMO CONSTRUIRLA? ES NECESARIO: REVISAR EL EXPEDIENTE. SABER QUE LOS HECHOS PLANTEADOS EN PRIMER TÉRMINO VAN A SER EXPUESTOS Y CONTROVERTIDOS. ANÁLISIS FODA DEL CASO Es opcional plantearlo dentro de la ficha de teoría del caso, pues no es un punto a discutir en la audiencia de juicio, pero como parte de la herramienta para el abogado, es fundamental. De aquí nace la estrategia de defensa que manejaremos, la teoría que vamos a escoger, sea ésta de inocencia, culpabilidad, o de duda razonable y también los honorarios que vamos a fijar según la dificultad del caso Fortaleza A la persona (X) no se le encontró nada en su poder. Oportunidades Negociar con Persona (Y) quien es sujeto pasivo. Debilidades La persona (X) no tiene suficientes recursos económicos para negociar. Amenazas La persona (X) no podrá cumplir con sus obligaciones hacia el letrado que tiene su defensa. “No se pueden escoger más de una sola teoría del caso, pues manejar más de una es incompatible y esto terminará por confundir a los jueces”. Para la defensa puede haber las siguientes posibilidades. 1.- Teoría de inocencia: los hechos planteados por la contraparte carecen de elementos probatorios o que los mismos no han podido ser demostrados. 2.- Teoría de Culpabilidad: de acuerdo a la deontología jurídica, un abogado no puede ofrecer falsas expectativas. al encontrarnos con hechos que están en contra de nuestro cliente, el abogado debe buscar salidas alternativas como la negociación con la acusación particular o el demandante. Pero también existen casos en los que existe prohibición legal expresa de transar, o en las que el cliente, pese a haber sido inteligenciado del estado del proceso por el profesional del Derecho, se niega rotundamente a llegar a acuerdos. En estos casos, se debe buscar atenuar las sanciones. 3.- Duda razonable: esta es la teoría más débil, donde se busca las falencias del proceso. Quien tiene la carga de la prueba es quien propone la acción judicial. En este caso, la defensa busca las falencias en la investigación o en las pruebas presentadas dentro del juicio. Un caso famoso es el e O. J. Simpson, en el que se acuño la frase: “Si no calza, no puedes juzgar”. Cuando al acusado le pidieron que se calzara los guantes dejados por el asesino, estos guantes no le entraron en las manos y a pesar de ser declarado inocente en el área penal, fue condenado en el área civil. Esto es un claro ejemplo que dos juicios no pueden llevarse con la misma teoría del caso, aún si se trata de hechos similares.