Tema 2:

La elección de la
forma jurídica
 1. INTRODUCCIÓN
En este segundo tema abordaremos el análisis de las diferentes formas jurídicas que
podemos adoptar para nuestro negocio, descubriendo las ventajas y desventajas de
cada una de ellas.

2. LA ELECCIÓN DE LA FORMA JURÍDICA: ASPECTOS A TENER EN CUENTA

La elección de la forma jurídica es sin duda una de las primeras grandes decisiones que
debemos tomar en el proceso de emprender y poner en marcha la idea de negocio.

Es una decisión importante y de gran repercusión ya que influye en aspectos como la

relación que vas a tener con tus colaboradores (si son socios tuyos o empleados), la
necesidad o no de aportar un capital social, una fiscalidad más o menos ventajosa o el
exponer o no tu patrimonio personal para rendir cuentas ante una situación de
pérdidas del negocio, etc. Adoptar una forma jurídica equivocada puede convertirse en
un auténtico lastre para tu actividad.

A priori es difícil establecer unos criterios generales que permitan determinar de forma
clara y casi automática la mejor forma jurídica, por lo que convendrá hacer un estudio
pormenorizado de cada caso. Sin embargo, se exponen a continuación algunos
aspectos genéricos a tener en cuenta a la hora de realizar la elección:

1.-Tipo de Actividad a ejercer.- La actividad que vaya a desarrollar la empresa puede

condicionar la elección de la forma jurídica en aquellos casos en que en la normativa
aplicable establezca una forma concreta. Se trata de excepciones a la regla general de
libertad de elección. Por ejemplo, la exigencia a los bancos y seguros de ser
sociedades. Además, algunas Administraciones excluyen ciertas formas jurídicas para
solicitar determinadas ayudas y subvenciones.

2.-Número de promotores.- El número de personas que intervengan en la actividad

puede condicionar la elección. Así, cuando sean varios promotores, y que a priori van
a tener la misma implicación en la empresa lo aconsejable será constituir una
sociedad. En caso contrario cada socio debe tener una aportación proporcional al
capital social.

3.-Responsabilidad de los promotores.- Este es un aspecto de lo más importante. La

responsabilidad por las deudas contraídas puede estar limitada al capital aportado
(sociedades) o ser ilimitada (autónomo) afectando en este último caso tanto al
patrimonio empresarial como al personal, cuando el empresarial no es suficiente para
cubrir las obligaciones asumidas.

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4.-Necesidades económicas del proyecto.- Constituirte como empresario individual es
sencillo y poco costoso. Sin embargo, hay que valorar que como contrapartida la
responsabilidad es ilimitada. Sin embargo, las sociedades exigen una escritura notarial
y un capital mínimo para empezar. Sin embargo ese desembolso inicial puede
compensar si lo que se pretende es limitar la responsabilidad futura a ese capital y por
lo tanto proteger nuestro patrimonio personal.

5.-Aspectos fiscales.- La tributación para los empresarios individuales (IRPF) y las

sociedades (impuesto sobre sociedades) puede llegar a ser una diferencia bastante
cuantiosa. En el IRPF se aplica un tipo impositivo progresivo que va elevándose según
van incrementándose los beneficios. En el Impuesto de Sociedades se aplica un tipo
fijo, que con carácter general es del 30%.

6.-Imagen ante los clientes.- Muchos clientes y proveedores se fijarán en la forma

jurídica de la empresa para determinar la mayor o menor permanencia de la misma, y,
por lo tanto, la mayor o menor fiabilidad. Las sociedades mercantiles (limitada o
anónima) dan mayor sensación de permanencia.

3. CARACTERÍSTICAS DE LAS DIFERENTES FORMAS JURÍDICAS

3.1 Empresario individual

El empresario individual (más popularmente conocido como “autónomo”) es la

persona que realiza en su propio nombre una actividad comercial, industrial o
profesional. Dirige personalmente su gestión y responde de las deudas contraídas
frente a terceros con todos sus bienes (responsabilidad ilimitada), tanto empresariales
como personales. Si se trata de una persona casada, de no existir oposición por parte
del cónyuge (en Escritura Pública inscrita en el Registro Mercantil), responderán de
posibles deudas los bienes comunes de ambos.

El autónomo es su propio jefe y puede contratar a otras personas

Elegir esta forma jurídica puede estar justificado por motivos de simplicidad en la
constitución y obligaciones formales, si bien hay que tener presente el alto riesgo que
conlleva si se va a hacer una fuerte inversión. Suele ser la forma elegida por los
pequeños comercios (pequeñas tiendas), profesionales liberales (médicos, abogados,
etc.) y por los trabajadores de oficios independientes (electricistas, fontaneros, etc.)

Tributan a través del Impuesto de la Renta de las Personas Físicas (IRPF), debiendo
hacer las declaraciones trimestrales del IRPF e IGIC. Si su volumen de beneficio es
importante, puede estar sometido a tipos impositivos muy elevados (las Sociedades
tributan, con carácter general, al tipo fijo del 30% sobre los beneficios, mientras la

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persona individual tributa por tipos más elevados cuanto mayor es su volumen de
renta).

Además, deberá pagar mensualmente las cuotas a la seguridad social, donde ser darán
de alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA)

Se trata de un Régimen compatible con el Régimen General, por lo que un trabajador

puede estar dado de alta en los dos, es decir ser autónomo y tener un contrato por
cuenta ajena.

Ventajas Desventajas

Total autonomía del empresario para Responde con todo su patrimonio, personal y
tomar decisiones sin depender de otros empresarial, de las posibles pérdidas
socios. (responsabilidad ilimitada)

Es la forma jurídica más económica y Puede estar sometido a tipos impositivos elevados
sencilla en su constitución y gestión. si los ingresos son altos.

No existe capital mínimo exigible para Si el empresario está casado, el riesgo del negocio
constituir la empresa puede alcanzar al patrimonio del otro cónyuge

Frente al caso más genérico del autónomo o empresario individual podemos

considerar dos variantes existentes, cada uno de ellos con sus características
especiales.

3.1.1. El TRADE (trabajador autónomo económicamente dependiente)

Son aquellos trabajadores autónomos que realizan una actividad económica o

profesional de forma habitual y directa, de forma lucrativa, para un cliente del que
dependen económicamente al recibir de él, al menos el 75% de los ingresos.

Para ser reconocido como TRADE se tiene que cumplir una serie de requisitos:

- No tener a su cargo trabajadores ni contratar o subcontratar parte o toda del trabajo

que realiza.

- No hacer el mismo trabajo que realizan de los empleados del cliente. Se tiene que
hacer un trabajo diferente.

- Tener una infraestructura y materiales de trabajo propios.

- Trabajar bajo criterios organizativos propios, pudiendo recibir las indicaciones

técnicas por parte del cliente.

- Recibir un pago por el resultado del trabajo, pactado con el cliente, y asumiendo el
riesgo y ventura por la actividad.

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No pueden ser reconocidos como TRADEs los autónomos titulares de establecimientos
o locales comerciales, oficinas y despachos abiertos al público. Tampoco los
profesionales que ejerzan su profesión conjuntamente con otros, formando una
sociedad o similar.

Ventajas del TRADE

Ente las ventajas que tiene esta figura de trabajador autónomo dependiente frente a
otras destacan sobre todo:

- Firma de un contrato en el que se fijan todas las condiciones de trabajo, y derecho a

cobrar la prestación por desempleo si hay incumplimiento grave por parte del cliente.

- Derecho a 18 días hábiles de vacaciones, reconocidos por ley.

- El autónomo económicamente dependiente, a pesar de trabajar para un cliente

principalmente, desarrolla su actividad con criterios organizativos propios.

Las obligaciones como TRADE

Como trabajador autónomo se tienen las mismas obligaciones del resto de autónomos,
respecto a Hacienda (IGIC, IRPF, etc ).

3.1.2. El emprendedor de Responsabilidad Limitada.

Una de las incertidumbres que más preocupan a la hora de emprender un negocio

como empresario individual es, sin duda, el panorama legal de responsabilidades que
se derivan de la aventura empresarial desarrollada caso de que esta fracase. Hoy esta
eventualidad lleva aparejada la obligación de responder de las deudas empresariales
con todo el patrimonio, presente y futuro (CC art.1911).

Con el fin de limitar en algunos supuestos esta responsabilidad, la Ley de apoyo a los
emprendedores y su internacionalización, incluye, una nueva figura -el “Emprendedor
de Responsabilidad Limitada”- que permite al empresario persona física evitar, bajo
determinadas condiciones, que la responsabilidad derivada de sus deudas
empresariales o profesionales afecte a su vivienda habitual. Esta limitación impide que
pueda ser embargada por obligaciones personales que se deriven de su actividad
empresarial, evitando por tanto que el riesgo empresarial afecte o llegue al núcleo de
su familia.

De ésta forma, el autónomo no tendrá que responder con su patrimonio personal de

las deudas contraídas en su actividad profesional o empresarial, eso sí, bajo
determinadas condiciones.

Así, el empresario es libre de constituirse en emprendedor de responsabilidad

limitada, pero de elegir esta opción de forma voluntaria, debe cumplir con una serie de
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requisitos que se establecen en un nuevo marco jurídico y con el objetivo de preservar
las garantías de los acreedores.

- Inscripción y publicidad a través del Registro Mercantil y el Registro de la Propiedad,

en la cual indicará cuál es el bien inmueble que queda excluido de la responsabilidad
del emprendedor.

-No podrá beneficiarse de la limitación de responsabilidad el deudor que hubiera

actuado con fraude o negligencia grave en el cumplimiento de sus obligaciones con
terceros.

- Podrá beneficiarse de la limitación de responsabilidad la vivienda habitual del deudor

siempre y cuando no esté afecta a la actividad empresarial o profesional y que su valor
no supere los 300.000 euros.

- Deberá formular, y en su caso, someter a auditoría las cuentas anuales

correspondientes a su actividad empresarial o profesional, debiendo depositarlas en el
Registro Mercantil dentro de los seis meses siguientes el cierre del ejercicio social. En
caso de no depositarse las cuentas en el citado plazo, el emprendedor perderá el
beneficio de la limitación de responsabilidad en relación con las deudas contraídas con
posterioridad al fin de ese plazo

3.2 Sociedad Limitada

La Sociedad de Responsabilidad Limitada (S.L. o S.R.L.) es una sociedad cuyo capital

está dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden
incorporarse a títulos negociables ni denominarse acciones. La responsabilidad de los
socios se limita al capital aportado.

El número mínimo de socios es 1 (Sociedad Limitada Unipersonal), y el capital inicial

mínimo es de 3.006 Euros (Este capital debe ser íntegramente desembolsado.

Si se constituye una sociedad limitada con un único socio (Sociedad Limitada

Unipersonal), debe hacerse constar en toda la documentación, correspondencia,
facturas y en los anuncios legales (S.L.U). El cambio de socio único y la pérdida de la
condición de unipersonal debe hacerse constar en escritura e inscribirse en el Registro
Mercantil.

Si una Sociedad adquiere la condición de unipersonal y transcurren seis meses sin que
se haya inscrito en el Registro Mercantil, el socio único responderá personal, ilimitada
y solidariamente de las deudas sociales contraídas durante el período de
unipersonalidad.

Se pueden aportar bienes o derechos valorables económicamente. De la realidad de

las mismas y su valoración responden solidariamente, frente a la Sociedad y los

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acreedores, los fundadores, socios y quien adquiera una participación desembolsada
mediante una aportación no dineraria, salvo que la aportación haya sido valorada por
perito.

No puede ser objeto de aportación el trabajo o los servicios.

Ventajas Inconvenientes

Solución para pequeñas y medianas Trámites más complejos en su constitución. Debe

empresas con pocos socios y capital elaborarse escritura ante Notario e inscribirse en el
inicial (3.006 euros). Registro Mercantil.

La responsabilidad de los socios es La participación en la sociedad dependerá del número

limitada. Protegerá así su patrimonio de participaciones de las que se disponga. Si el número
personal. de participaciones es bajo, tendrán que aceptar las
decisiones de la mayoría.

Un sólo socio puede constituirla.

3.2. 1 Sociedad Limitada Nueva Empresa

El 1 de Junio de 2003 entró en vigor la Ley 7/2003 de Sociedad Limitada Nueva

Empresa.

Mediante esta ley se abre una nueva posibilidad: La Sociedad Limitada Nueva
Empresa, que responde a la necesidad de proporcionar una alternativa más ágil a la
hora de constituir la empresa. Se trata de simplificar la creación de empresas
pequeñas.

Las empresas bajo la forma de SLNE cuentan con el apoyo del CIRCE (Centro de
Información y Red de Creación de Empresas) para los trámites telemáticos y para
recibir asesoramiento.

Por otro lado, esta forma jurídica tiene importantes ventajas ya que se permite el
aplazamiento en el pago de impuestos como el de sociedades.

Ventajas Inconvenientes

La responsabilidad está limitada a la Exige un capital mínimo de 3.000 euros y máximo de

aportación por el socio 120.000 euros

Apoyo del circe El número máximo de socios es de 5.

Un sólo socio puede constituirla.

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3.3 Sociedad Anónima

La Sociedad Anónima (S.A.) es una sociedad mercantil cuyo capital está dividido en
acciones, integradas por las aportaciones de los socios, quienes no responderán
personalmente de las deudas sociales contraídas sino que lo harán con el capital
aportado.

El número mínimo de socios es 1 (Sociedad Anónima Unipersonal) y el capital inicial

mínimo es de 60.102 Euros totalmente suscrito y desembolsado en un 25% (el resto no
tiene plazo legal, determinándose en los estatutos).

Si se constituye una sociedad anónima con un único socio (Sociedad Anónima

Unipersonal), debe hacerse constar en toda la documentación, correspondencia,
facturas y en los anuncios legales (S.A.U). El cambio de socio único y la pérdida de la
condición de unipersonal debe hacerse constar en escritura e inscribirse en el Registro
Mercantil.

Si una Sociedad adquiere la condición de unipersonal y transcurren seis meses sin que
se haya inscrito en el Registro Mercantil, el socio único responderá personal, ilimitada
y solidariamente de las deudas sociales contraídas durante el período de
unipersonalidad.

Se pueden aportar bienes o derechos valorables económicamente. Estas aportaciones

deberán ser objeto de un informe elaborado por experto designado por el Registrador
Mercantil, que deberá incorporarse a la escritura de constitución o, en su caso,
ampliación de capital.

Ventajas Inconvenientes

Sociedad abierta. Los socios Trámites de constitución similares a la sociedad limitada,

pueden vender libremente sus salvo que se vayan a hacer aportaciones "no dinerarias" al
acciones y la sociedad puede capital de la sociedad, en cuyo caso es necesario Informe
cotizar en Bolsa. de un experto designado por el Registro Mercantil.

La responsabilidad de los socios Es necesario un capital inicial de 60.102 euros (totalmente

es limitada. Protegerá así su suscrito y desembolsado en un 25%).
patrimonio personal.

Buena imagen frente a terceros. Más estricta y rígida en su funcionamiento.

Un sólo socio puede constituirla. Destinada a negocios con gran número de socios o con
grandes inversiones.

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3.4 Las sociedades de Economía Social (Sociedades Laborales y Cooperativas)

Hay empresas que no buscan directamente el beneficio económico sino que se basan
en valores y principios orientados a buscar el bienestar de las personas y de la
sociedad en general.

En general, la razón de ser de estas empresas está orientada hacia la consecución de

los logros siguientes:

-Generar empleo y estabilidad, resolviendo situaciones de crisis

- Potenciar un comportamiento de emprendimiento y participación en la sociedad

- Actuar de forma solidaria con todas las personas

- Repartir los excedentes a favor del interés general y del desarrollo sostenible.

3.4.1 Sociedades Laborales

Vienen reguladas por Ley 4/1997 de 24 de marzo y son aquellas Sociedades Anónimas
o Sociedades de Responsabilidad Limitada en las que la mayoría del capital social es
propiedad de trabajadores que presten en ellas servicios retribuidos de forma personal
y directa y cuya relación laboral lo sea por tiempo indefinido.

El capital social estará dividido en acciones nominativas o participaciones sociales, y

ningún socio podrá poseer un número de ellas que represente más de la tercera parte
del capital social, salvo que se trate de sociedades laborales participadas por el Estado,
las comunidades autónomas o entidades públicas locales, en cuyo caso su
participación no podrá alcanzar el 50 por 100 del capital social,

Las acciones y participaciones de las Sociedades Laborales se dividen en dos clases:

-Laborales: las que sean propiedad de los trabajadores cuya relación laboral lo sea por
tiempo indefinido.

-Generales: las restantes.

En una Sociedad Laboral pueden existir tres tipos de miembros:

a) Socios trabajadores. Están ligados a la empresa por un contrato indefinido y a

jornada completa. Prestan sus servicios a la sociedad de forma personal y directa. Son
propietarios de, al menos, el 50,01% de las acciones o participaciones de la sociedad.
Ningún socio podrá tener en su poder más del 33,33% del capital social.

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b) Socios no trabajadores. Son propietarios de acciones o de participaciones, pero no
tienen relación laboral con la sociedad. Como máximo puede estar en sus manos el
49,99% del capital social.

c) Trabajadores asalariados. Estas sociedades pueden contratar trabajadores por

tiempo indefinido que no sean socios, pero el número de horas-año trabajadas por
éstos no podrá ser superior al 15 por 100 del total de horas-año trabajadas por los
socios trabajadores. Si la sociedad tiene menos de 25 socios trabajadores, el
porcentaje será del 25 por 100.

Obligaciones:

Estas sociedades tienen la obligación de constituir un Fondo Especial de Reserva,

dotado con un l0 por 100 de los beneficios netos de cada ejercicio, y que no podrá ser
partido entre los socios, salvo en caso de liquidación de la sociedad.

La sociedad tributa a través del Impuesto de Sociedades, los socios trabajadores

estarán afiliados al Régimen General o a alguno de los Regímenes especiales de la
Seguridad Social, según proceda.

Ventajas Inconvenientes

La responsabilidad está limitada a Se necesitan un mínimo de tres socios (dos

las aportaciones realizadas trabajadores)

Se puede elegir entre Sociedad Obligación de constituir un Fondo de Reserva mínimo

Anónima Laboral y Sociedad del 10% de los beneficios anuales
Limitada Laboral

Bonificaciones fiscales y
posibilidades de subvención

3.4.2 Cooperativas

Se definen por el hecho de que los socios se reparten los resultados económicos en
función de la actividad que realizan y una vez atendidos los fondos comunitarios.

En cuanto a las características, las más importantes son:

• El capital es variable, ya que puede aumentar o disminuir en función del número de

socios.

• La adhesión y baja de los socios es libre.

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• Funcionan de forma democrática. Cada miembro tiene un voto, con independencia
de su aportación.

• Los socios no responderán personalmente de las deudas sociales (responsabilidad

limitada), salvo disposición en contra de los estatutos, que deberán señalar, para este
caso, el alcance de la responsabilidad.

• Las Cooperativas no tienen ánimo de lucro, sino que persiguen otros fines de interés
económico social, por ello, si hay excedentes una vez atendidos los fondos
comunitarios, deben ser repartidos de forma equitativa entre sus miembros en función
de las actividades que realizan, y no según el capital aportado.

Clases de cooperativas

Las Cooperativas se clasifican como de primer grado cuando sus socios son personas
físicas o jurídicas (cinco como mínimo), y de segundo o ulterior grado si están
constituidas por dos o más cooperativas de la misma o distinta clase (como mínimo
dos).

La ley recoge 12 tipos de cooperativas de primer grado:

-De trabajo asociado.

-De crédito.

-De consumidores y usuarios.

-De transportistas.

-De servicios

-De viviendas.

-De seguros.

-Agrarias.

-Sanitarias.

-De explotación comunitaria de la tierra.

-De enseñanza.

-Del mar

El nombre de la sociedad incluirá la expresión Sociedad Cooperativa, o su abreviatura,

S. Coop.

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Las que están protegidas fiscalmente tributan por el Impuesto de Sociedades al tipo
reducido del 20 por 100.

Ventajas Inconvenientes

El objetivo es el bien común de Se necesitan un mínimo de tres socios

todos y no el beneficio económico

Bonificaciones fiscales y Trámites de constitución complejos

subvenciones

Todos los socios tienen los mismos Puede resultar difícil la adopción de acuerdos, ya que
derechos. cada socio tiene derecho a un voto,
independientemente del capital que posea.

ESPECIAL REFERENCIA A LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO ASOCIADO

Las Cooperativas de Trabajo Asociado, al igual que las Sociedades Laborales, surgen
como resultado de la capacidad de autoorganización de los propios trabajadores y
responden a iniciativas para hacer frente al desempleo.

Las Cooperativas de Trabajo Asociado son aquellas que asocian, al menos, a tres
personas naturales (con nombre y apellidos) para desarrollar una actividad, cuyo
objeto es proporcionar puestos de trabajo a los socios para producir en común bienes
o servicios para vender a terceros. Por tanto, no pueden ser socios de estas
cooperativas las entidades jurídicas, como sociedades anónimas, fundaciones,
asociaciones, etc.

En este tipo de cooperativa, la cualidad de socio va indisolublemente unida a la de

trabajador al servicio de la cooperativa, ya que lo realmente importante es la
prestación laboral del socio.

En una Cooperativa de Trabajo Asociado se admite una serie de figuras: socios, socios
colaboradores y trabajadores por cuenta ajena, si bien las dos últimas figuras pueden
no darse en estas cooperativas

• Socios. Para formar una Cooperativa de Trabajo Asociado se necesitan como mínimo
tres socios. Éstos sólo pueden ser personas físicas. Para ser admitidos como socios han
de cumplir unos requisitos, como son: ser mayor de 16 años, aportar la cantidad
mínima obligatoria fijada en los Estatutos (normalmente el 25 por 100 de la
aportación) y pasar el período de prueba previsto en los estatutos que, en general, no
será superior a seis meses.

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• Los socios colaboradores. Son aportantes de capital social, y sus aportaciones no
pueden superar las sumas de las de los socios trabajadores, siendo incompatible ser a
la vez socio trabajador y asociado.

• Trabajadores. La cooperativa puede contratar trabajadores, pero el número de

asalariados contratados por tiempo indefinido no puede ser superior al 30 por 100 del
total de horas/año realizadas por los socios trabajadores.

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