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1.- ANTECEDENTES
1.1. ORÍGENES DEL DERECHO
Si bien las condiciones de convivencia social se remonta a la antigüedad, a las primeras
formas de organización y que son el antecedente directo de la creación de las normas como
tal, es recién a partir del derecho Romano, que se lo comprende como un conjunto de leyes
tanto en el orden privado y público, que regían Roma desde su fundación el año 753 a. C.,
hasta la división del Imperio Romano en occidental y oriental, ocurrida el 395 d. C.
A partir de ese hito histórico recién podíamos hablar de una sistematización de las normas
entendidas como Derecho, es decir como una ciencia; aunque no deja de ser evidente que
algunos tratadistas la remontan inclusive mucho tiempo atrás, pero es muy discutible esta
afirmación, toda vez que no se encuentran vestigios físicos o materiales de esos primeros
estudios; además que esa teoría se complica mucho en su tratamiento por la intervención
de elementos filosóficos, políticos y sociales.
1.3. DEFINICION
Raúl Romero Linares define al derecho como "Un producto cultural, contenido en
normas generales y coercibles, que tiene por objeto reglar las relaciones de los
hombres en sociedad".
* Es un producto cultural, porque es una creación u obra del hombre y tiene por
propósito reglar la conducta humana.
* Contenido en normas generales. Precisamente el derecho constituye un conjunto
ordenado y jerarquizado de normas generales de conducta.
* Coercibles. Las normas jurídicas son de cumplimiento obligatorio (aun contra la
voluntad) y pueden ser exigidas en su cumplimiento aún por la fuerza pública.
La coercibilidad en resumen comprende la fuerza que tienen las normas
jurídicas.
* Reglan las relaciones de los hombres en sociedad. Es decir, regulan la conducta
del hombre en relación a sus semejantes. Regla la conducta del hombre en su
relación intersubjetiva.
Internacional
Privado Externo
Civil
Comercial
Privado Interno
1PLANIOL, Marcel. Jurista francés; nacido en Mantés en 1853, murió en París en 1931. Desde 1880 fue agregado de la
Facultad de Derecho, enseñando consecutivamente en las universidades de Grenoble, Rennes y París, ciudad esta
última donde desempeñó la Cátedra de Derecho civil. "Traite élémentaire de Droit Civil" en 3 vol. (10 ed. 192527).
en el mencionado código. A partir de ese momento esta rama del Derecho Interno Privado,
adquiere autonomía.
Sin embargo, la tendencia actual que se inspira en el Código Civil Suizo de 1912 y al similar
italiano de 1942, que son la fuente directa de nuestro Código Civil, propugnan la reinserción
de este derecho dentro del Civil, obviamente no faltan criterios opuestos que se pronuncian
por el desarrollo independiente del Derecho Comercial, toda vez que el comercio en el
mundo, a través de la globalización, rompió todas las posibles proyecciones en cuanto a su
crecimiento.
4. ORDENAMIENTO JURIDICO
La teoría sobre el ordenamiento jurídico fue expuesta en primera instancia por Adolf Merkel,
adoptada posteriormente por Kelsen y aceptada en lo sustancial por muchos autores, según
la cual el complejo de normas (leyes, sentencias, etc.) que dan sentido al derecho de un
país o región no se encuentran sueltas o aisladas, sino que se dan enlazadas por
relaciones de fundamentación o derivación constituyendo una estructura específica.
Se puede resumir a esta doctrina en los siguientes aspectos:
a) Las normas jurídicas (leyes, decretos, sentencias, etc.) no se encuentran
sueltas o aisladas, sino enlazadas unas con otras.
b) La forma de enlace más notoria es una relación de fundamentación, de
derivación. Una norma se apoya o funda en otra (es válida), cuando la primera
es creada de acuerdo al procedimiento previsto en la segunda. Por ejemplo: una
ley es sancionada por el poder legislativo de acuerdo con el procedimiento
previsto en la constitución; una sentencia judicial es dictada por el juez de
acuerdo a lo previsto en el correspondiente Código Procedimental.
c) Se denomina norma superior o grada normativa superior a la fundante, es decir,
a la norma que determina el procedimiento mediante el cual debe ser creada
una nueva norma y si se denomina grada inferior o subordinad a a la fundada,
en consecuencia se tiene una imagen adecuada (pirámide) de las relaciones en
que se encuentran las diversas normas.
4.2. CONCEPTO
El ordenamiento jurídico es el conjunto de normas jurídicas de derecho positivo
imperativo-atributivas que en una época y en territorio determinado, el poder público
la considera obligatorias.
5. PIRÁMIDE JURÍDICA
La totalidad de las normas jurídicas de un Estado guardan entre sí un orden de
prelación; están dispuestas jerárquicamente ofreciendo la imagen de una pirámide
en cuya cúspide se hallan las de más alto rango que se agrupan en la Constitución;
enseguida están las leyes; luego los reglamentos; sentencias y resoluciones.
En Bolivia la pirámide del ordenamiento jurídico boliviano está expresamente
reconocido por el Artículo Artículo 410 de la Constitución Política del Estado
Plurinacional que textualmente señala:
I. Todas las personas, naturales y jurídicas, así como los órganos públicos, funciones
públicas e instituciones, se encuentran sometidos a la presente Constitución.
II. La Constitución es la norma suprema del ordenamiento jurídico boliviano y goza de
primacía frente a cualquier otra disposición normativa. El bloque de constitucionalidad está
integrado por los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos
y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el país.
La aplicación de las normas jurídicas se regirá por la siguiente jerarquía, de acuerdo a las
competencias de las entidades territoriales:
1. Constitución Política del Estado.
2. Los tratados internacionales.
3. Las leyes nacionales, los estatutos autonómicos, las cartas orgánicas y el resto de
legislación departamental, municipal e indígena.
4. Los decretos, reglamentos y demás resoluciones emanadas de los órganos
ejecutivos correspondientes.
Tomando en cuenta la estructura escalonada o graduada del ordenamiento jurídico,
existen dos tipos de relaciones de compatibilidad:
5. 1. COMPATIBILIDAD VERTICAL
Es decir, la relación de compatibilidad entre normas de grada superior y normas de
grada inferior. La incompatibilidad vertical se resuelve a favor de la norma de grada
superior que funciona como fundamento de validez de la interior. Es decir, que una
norma es válida cuando es compatible con la norma de grada superior, porque ha
sido creada con arreglo al procedimiento establecida en la misma (norma de grada
superior) esta relación que se denomina fundamentación de validez, determina la
existencia de una norma fundante o grada superior y una norma fundada o grada
menor.
5.2. LA INCOMPATIBILIDAD HORIZONTAL (normas de igual jerarquía)
Se resuelve usualmente de acuerdo con el principio “lex posterior derogat priori”, es decir
es decir la aceptación de validez de la ley temporal en el tiempo y la derogación (incluso
tácita) de la anterior.
1 DEL VECCHIO, Giorgio. (Bolonia, 1878 - Genova, 1970) fue un filósofo, profesor y jurista italiano, experto en Filosofía del Derecho, Profesor de la
Universidad de Roma desde 1920 hasta 1953 y rector de la misma Universidad desde 1925 hasta 1927. Se adhirió al fascismo desd e sus inicios, yittorio
Frosini. Giorgio Del Vecchio "Dizionario biográfico degli italiani", Vol XXXVIII (1990) Istituto deII Enciclopedia Italiana Treccani.
8.2.1. Costumbre
“La observancia constante y uniforme de una regla de conducta de los miembros de una
sociedad, que responde a una necesidad jurídica”
Dentro de nuestra realidad, tenemos el reconocimiento de la costumbre de la justicia
comunitaria en nuestra CPE, como Jurisdicción Indígena Originaria Campesina.
Es importante establecer las diferencias entre la costumbre y la ley, las que describimos a
continuación:
➢ La costumbre se origina en la sociedad, en tanto que la le en un poder soberano del
estado
➢ L acostumbre es espontánea, la ley es reflexiva y deliberada
➢ La costumbre es tácita, la ley es expresa, además de ser solemne y oficial
➢ La costumbre no cosntituye derecho, la ley si
8.2.2. Doctrina
Es la expresión, el resultado y/o conclusiones de los estudiosos del Derecho sobre ciertas
materias e instituciones.
Si bien la doctrina no tiene aplicación obligatoria, no puede negarse que ejerce una fuerte
presión moral o de principios, siendo su área de influencia mayor a la de la jurisprudencia,
que generalmente se sitúa en un territorio determinado.
8.2.3. La jurisprudencia.
Es una fuente indirecta e interpretativa. Consiste en una repetición de criterios constantes
y uniformes del Tribunal Supremo sobre determinados asuntos sometidos a su decisión, en
los que exista contradicción o vacío del derecho positivo; creando criterios constantes y
uniformes a través de los fallos emitidos, que permitan superar esas deficiencias y alcance
la necesaria uniformidad respecto a las posibles divergencias de opinión de jueces y
tribunales inferiores; por lo que esos criterios del Tribunal Supremo deben ser recogidos
por el legislador y traducidos en normas de Derecho positivo.