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Presencia del Derecho en la vida social y sentimiento jurídico

Teoría del Derecho (UNED)

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Presencia del Derecho en la vida social y

sentimiento jurídico
El Derecho consiste en relaciones humanas establecidas como modelos
decomportamiento que se concretan en normas para organizar la vida social.

La finalidad básica del Derecho consiste en la ordenación de la convivencia

entre los hombres. La socialidad y la normatividad son los dos primeros
caracteres intrínsecos del Derecho. Es, por consiguiente, una creación
humana, perteneciente al mundo de la cultura, que posee carácter normativo y
que aspira a regular conductas sociales

Polisemia del término "Derecho"

Pluralidad de significados. Las acepciones pueden reducirse a cuatro:

1. Derecho objetivo: La palabra Derecho se utiliza como norma, es decir,

como ordenamiento jurídico o sistema de normas vigentes

o En una determinada comunidad o espacio político-territorial:

Derecho Español, Derecho Francés o Derecho Italiano.

o Que han estado vigentes en un momento histórico del pasado.

o Referido a una parcela, campo o contenido concreto de las

relaciones jurídicas: Derecho Civil, Derecho Mercantil, Derecho
Administrativo

2. Derecho subjetivo: A través de esta acepción, se atribuyen a los sujetos

determinados poderes o facultades jurídicas de hacer o no hacer o exigir
algo. Facultad jurídica de actuación, por lo que debe estar conferida por
las normas.

3. Derecho como valor: Lleva implícito el ideal de justicia. Expresa la

ausencia de determinados valores sociales precisamente por la violación
que se produce de las propias normas jurídicas. Ausencia del valor
justicia.

4. Derecho como ciencia: Se refiere al saber humano que se proyecta

sobre la realidad jurídica, a los ámbitos relacionados con el estudio o el
saber.

Luego es un vocablo análogo: designa una pluralidad de realidades

relacionadas. El analogado principal es el Derecho Objetivo.

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No cabe referirse a facultades o derechos subjetivos sin la existencia previa e

normas (jurídicas) que las hayan otorgado o reconocido, porque la norma es
siempre necesariamente anterior a la facultad.

El Derecho a menudo es ambiguo, vago y emotivo.

Dimensiones básicas del Derecho: La

pluridimensionalidad del fenómeno jurídico
El Derecho pretende ordenar la vida de convivencia entre los hombres. Como
afirma MIGUEL REALE, creador de la “Teoría tridimensional del Derecho”
afirma: “... donde quiera que haya un fenómeno jurídico hay siempre un hecho
subyacente; un valor que confiere determinada significación a ese hecho,
indicando o determinando la acción de los hombres en el sentido de alcanzar o
preservar cierta finalidad u objetivo; y finalmente, una regla o norma que
representa la relación o medida que integra uno de aquellos elementos en el
otro: el hecho en el valor” .

Dimensión normativa [validez]

El Derecho se caracteriza ante todo por actuar sobre la vida social con la
pretensión de regular y orientar en un determinado sentido algunas conductas
sociales de los hombres, es decir, el Derecho se presenta como norma; es
mandato; es regla de conducta obligada. Hecho social normativo.

Dimensión histórica o fáctica [eficacia]

El Derecho es un hecho social, por lo que habrá que considerarlo desde el

punto de vista de su producción en el seno del grupo social organizado. El
Derecho tiene la pretensión de regular las relaciones que se producen en el
seno de la vida social. No todos los hechos que se producen en el ámbito de
las relaciones humanas tienen trascendencia jurídica, solo aquellas conductas
que pretenden satisfacer unas necesidades sociales de acuerdo con unos
valores.

En la medida en que el Derecho actúa y está presente en la vida humana, se

manifiesta como un hecho histórico de carácter cultural.

Dimensión valorativa [justicia]

Todo hecho social y normativo es a la vez valioso, el Derecho se presenta

también como valor. Es portador de unos valores, especialmente el valor de
justicia, que intentaproyectar sobre la realidad jurídica. En esta dimensión del
derecho se fundamente y desde ella se justifica todo Derecho Positivo.

Unidad de todas las dimensiones del Derecho

Las tres dimensiones han suscitado diferentes estudios sobre el Derecho,

desarrollados en torno a tres ópticas distintas, originando saberes jurídicos.

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Estos elementos o factores no pueden existir separados, sino que coexisten

una unidad concreta, pues todas las dimensiones de lo jurídico actúan como
elementos de un proceso, de tal modo que “ vida del Derecho resulta de la
interacción dinámica y la dialéctica de los tres elementos que la integran” Todas
igualmente importante e imprescindibles para el conocimiento integral del
Derecho.

Validez, eficacia y justicia del Derecho

Si un aparente Derecho carece de validez, no es verdadero Derecho.

Existen tres definiciones distintas de la validez del derecho:

1. según la teoría jurídica normal: la validez de cada una de las normas de

un ordenamiento consiste en su propia conformidad con las exigencias
establecidas por otra u otras normas que ocupan un plano de referencia
en el orden jerárquico de ese ordenamiento.

2. Según la teoría sociológica, la validez de las normas jurídicas radica y se

identifica con su real efectividad social.

3. Según la teoría filosófico ética, la validez de las normas coinciden con su

conformidad con las exigencias materiales que dimanan de los principios
valores ético-jurídicos fundamentales.

La validez es la cualidad que se predica del derecho por tener la fuerza o valor
requeridos para la subsistencia, aplicabilidad y efectividad de sus
disposiciones, es decir, para poder desarrollar la que es considerada como su
función constitutiva y propia: determinar o dirigir las conductas de los sujetos
jurídicos.

Validez y eficacia. Sólo podrían ser calificadas como normas jurídicas válidas
aquellas que han alcanzado un mínimo nivel de efectividad social según
Kelsen. La validez de una norma jurídica es algo distinto de su eficacia en el
sentido de que puede haber normas que pueden ser consideradas válidas y
han dejado de ser eficaces. La validez es una cualidad de las normas. La
validez de las normas no puede depender de su propia eficacia, su propia
validez ha de poder ser determinada antes de que lleguen o no a producir entre
los destinatarios los efectos que persiguen.

Principales concepciones del Derecho a lo largo

de la historia
Concepción óntico-valorativa (Iusnaturalismo)

El ideal de esta concepción es la justicia (constitutivo intrínseco del propio

Derecho).

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El Derecho no puede identificarse sin más ni con la ley o las normas de un

ordenamiento jurídico, ni con los simples hechos sociales, ni las decisiones
concretas de los jueces, sino que tiene además una dimensión ética o
valorativa. Las normas y sentencias de los jueces han de ser legales y justas.
Justicia exigida para cada caso. Iusnaturalismo: por encima de todo Derecho
positivo existen unos valores, especialmente la justicia, que deben cumplirse
siempre.

Concepción estatal-formalista (Iuspositivismo)

Está integrada por todos aquellos pensadores que defienden la preeminencia

de la ley como fuente del Derecho. Conjunto de normas que emanan del poder
estatal, bien directamente o por alegación, es la propia del mundo occidental.
El máximo representante en HANS KELSEN.

Pretende garantizar la seguridad jurídica como la certeza de conocer de

antemano qué es lo que es Derecho. La preeminencia de la ley estatal no
descarta la existencia de otras fuentes de producción de derecho (la costumbre
o la jurisprudencia), pero siempre supeditadas a la ley. Los jueces deben ser
siempre fieles intérpretes de la ley, sino de su letra, sí al menos, de su intención
y espíritu. Sus fallos deben ser conformes a lo que dispone la ley.

Por ello la solución dada por esta concepción para salvar la certeza del
Derecho consiste en afirmar que lo que no puede encuadrarse en la ley o
resolverse por procedimientos de autointegración no existe en el mundo del
Derecho o, lo que lo mismo, es jurídicamente irrelevante.

Concepción sociológico-realista (Realismo jurídico)

Se abandona el normativismo para conectar lo jurídico con la sociedad. Busca

la acomodación a la realidad de la sociedad, a sus necesidades, exigencias y
aspiraciones, entendiendo que éstas han de ser tenidas en cuenta por el
Derecho. Constituye en última instancia el ideal de servir a los fines y
aspiraciones de la sociedad en cuyo seno se desenvuelve el Derecho.

La Seguridad jurídica no entendida como certeza del Derecho sino como

satisfacción de las aspiraciones sociales, puede alcanzarse por esta vía de
manera más plena y sobre todo más humana que por la concepción anterior.
Apreciación y valoración del caso por parte del juez. El realismo jurídico se
origina en EEUU y países escandinavos.

La dificultad de establecer un concepto unitario

del Derecho
Las dificultades para llegar a la formulación de un concepto único y uniforme de
Derecho son múltiples. Algunas se generan por la propia historicidad y las
variaciones sociales del Derecho mismo, y por las ideas preconcebidas o
prejuicios sobre el mundo de lo jurídico; otras, más importante, proceden del
lenguaje que utilizamos para comunicarnos las realidades jurídicas; muchas

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emanan del contenido mismo del Derecho, es decir, de su propio objeto que se
nos manifiesta habitualmente como una realidad pluridimensional; y finalmente
otras provienen de las diferentes concepciones que los individuos tienen sobre
el fenómeno jurídico.

L PROBLEMA DEL CONCEPTO DEL DERECHO

1. Ponga en relación el Derecho, la sociabilidad humana y la necesidad de
orden.

o La sociabilidad humana explica la presencia del Derecho en

tantas y diferentes circunstancias acompañando y regulando la
vida de los hombres; la vida social, la vida de relación de unos
hombres con otros, exige la existencia de un orden, necesario
para el buen funcionamiento de la sociedad; este orden,
necesario para el mantenimiento de la sociedad, es
proporcionado por el Derecho.

2. ¿Cómo se puede relacionar el sentimiento jurídico y la participación

popular en el Derecho?

o El sentimiento jurídico es el sentimiento acerca de la justicia o

injusticia de una acción o de una institución, y se manifiesta en
una respuesta común, que generalmente se exterioriza, cada vez
que nos encontramos ante una situación problemática. Mediante
el sentimiento jurídico tomamos partido ante una situación
conflictiva sin necesidad de una deliberación previa, porque hay
“algo” que nos lleva a saber qué es justo y qué es injusto. La
relación entre el sentimiento jurídico y la participación popular en
el Derecho se centra en la función o consecuencias que se
pueden deducir de la afirmación del sentimiento jurídico en
términos de “deber ser”.

3. Explique las razones de la dificultad de la definición del Derecho.

o Se pueden enumerar las siguientes cuatro razones:

1. La palabra “derecho” está afectada de polisemia, esto es,

se usa con diversos significados.

2. La palabra “derecho” se refiere a una realidad plural, esto

es, tiene dimensiones diversas, básicamente las
dimensiones de norma, hecho social y valor.

3. Con respecto a las normas jurídicas debemos

preguntarnos por su validez, eficacia, y justificación.

4. Existen concepciones diversas y antagónicas sobre lo que

realmente se esconde bajo la palabra “derecho”.

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4. Principales acepciones de la palabra “derecho”. Explique cada una de

ellas.
o Norma o conjunto de normas (Ej. El Derecho español no admite la
pena de muerte), se utiliza el término derecho como sinónimo de
norma o conjunto de normas vigentes en un país, en un momento
histórico determinado, o que se refieren a un sector concreto de
las relaciones sociales o a concretas instituciones jurídicas. El
Derecho objetivo también recibe el nombre de Derecho positivo
en cuanto que sus preceptos han sido puestos, dictados o
reconocidos por el Estado.
o Facultad o poder (Ej. Tengo derecho a la libertad de expresión).
Se emplea la palabra “derecho” como sinónimo de facultad o
poder que reconoce el
o Derecho objetivo: recibe el nombre de derecho subjetivo. Los
derechos subjetivos se suelen definir como las situaciones de
poder concreto amparadas por las leyes; “tener derecho a”
significa ostentar el poder de exigir, a una persona concreta o a
todos en general, la observancia de una determinada conducta.
Son derechos que derivan de situaciones jurídicas particulares, y
cuyo cumplimiento se puede instar ante los tribunales de justicia.
o Ciencia (Ej. Estudio derecho): La palabra “Derecho” se refiere a
Ciencia del Derecho, que tiene por objeto el estudio o reflexión
sobre las distintas manifestaciones de la realidad jurídica, siendo
su campo de acción una parcela concreta del conocimiento
humano, aquella que se centra en el conocimiento de las normas
jurídicas y en el conjunto de reflexiones y teorías que los
estudiosos del Derecho elaboran sobre el ordenamiento jurídico,
sobre el Derecho objetivo y sobre los derechos subjetivos.
También se le denomina Ciencia dogmática del Derecho.
o Valor, justicia (¡No hay derecho a que existan tantas
desigualdades!). La palabra derecho se utiliza aquí como
sinónimo de justicia, o ideal de justicia, y dicha expresión sirve
para rechazar la conducta, norma, o actuación como contraria a lo
que entendemos que debe ser. Hace alusión al contraste entre el
Derecho positivo o Derecho del Estado y el Derecho que
consideramos justo, llamado Derecho Natural.
5. Las dimensiones básicas del Derecho son norma, hecho social y valor.
o ¿Qué dimensión cree que es más central o propia?
1. La dimensión fáctica, que expresa la presencia del
Derecho en todo grupo social. El Derecho regula las
relaciones que se producen en los grupos sociales, por lo
que siempre está presente en toda sociedad, siendo un
hecho social imprescindible para la existencia de los
grupos sociales. Entre el Derecho y la sociedad se
establecen relaciones necesarias: el Derecho necesita a la
sociedad como la materia propia de su regulación, y la
sociedad necesita al Derecho para poder subsistir, ya que
a través de las normas jurídicas le proporciona un orden
con suficiente eficacia.

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o ¿Qué disciplinas jurídicas estudian, preferentemente, cada una de

esas dimensiones?
1. La Ciencia del Derecho estudia el Derecho como norma.
2. La Sociología jurídica estudia el Derecho en cuanto hecho
social.
3. La filosofía jurídica tiene como tema central de estudio el
Derecho como valor.
6. ¿Qué entiende por validez, eficacia, y justicia del Derecho? Póngalas en
relación con las tres dimensiones básicas del Derecho.
o Validez de una norma expresa su pertenencia a un sistema
normativo; constata su existencia en cuanto tal norma, ya que ha
sido promulgada siguiendo los cauces establecidos y no ha sido
derogada. Una norma jurídica es válida si cumple las siguientes
condiciones:
o La eficacia de una norma alude al grado de aceptación y
cumplimiento de la misma en la sociedad; esto es, alude a si los
destinatarios acomodan su conducta a lo prescrito por la norma,
si la aplican los jueces y los demás operadores jurídicos.
o La justicia de una norma se refiere a la adecuación de la misma a
un sistema de valores.
o La norma justa, por el hecho de serlo, es también legítima.
7. ¿Qué condiciones debe tener una norma jurídica para ser válida?
o Tiene que haber sido producida por el órgano competente.
o A través del procedimiento adecuado.
o NO debe haber sido derogada por una norma posterior.
o NO puede estar en contradicción con las normas superiores a ella
en el sistema jurídico.
8. ¿Qué entiende por iusnaturalismo? Distinga el iusnaturalismo ontológico
del deontológico.
o Es una doctrina que afirma que existe, antes y por encima de de
las leyes que dictan los hombres, antes del Derecho positivo, un
conjunto de principios o normas que son válidos por sí mismos y
que, de una forma mediata o inmediata, se fundan en la
naturaleza humana.
o El iusnaturalismo ontológico entiende que el Derecho natural es el
ser del Derecho, de tal forma que el Derecho positivo para ser
Derecho tiene que estar de acuerdo con el Derecho natural o no
es Derecho.
o El iusnaturalismo deontológico entiende que el Derecho natural es
el deber ser del Derecho positivo; el modelo de moralidad que
deben respetar las leyes positivas, modelo que aparece como el
horizonte al que debe tender el Derecho positivo, aunque no
condiciona su validez jurídica (si no se acerca a ese ideal, el
Derecho positivo sigue siendo Der
9. El positivismo jurídico, ¿qué es?, ¿qué versiones conoce?
o El positivismo jurídico es monista, frente al isunaturalismo que
afirma un dualismo jurídico. El positivismo solo acepta la
existencia de un Derecho, solo reconoce como Derecho el dictado

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por el legislador, y en consecuencia, centra su estudio

únicamente en los textos dictados por los legisladores.
o Existen tres versiones:
1. Positivismo metodológico. Se limita a defender una
aproximación al Derecho, neutral desde el punto de vista
de los valores.
2. Positivismo como Teoría del Derecho. Ofrece unas
propuestas concretas sobre el concepto del Derecho:
primacía de la ley, carácter coactivo de las normas
jurídicas, una teoría sobre la interpretación y sobre la
norma y el ordenamiento jurídico.
3. Positivismo ideológico. Sostiene la obligación
incondicionada de obedecer las leyes, bien porque tienen
un valor moral, o bien porque sirven como instrumento
eficaz para la consecución de los valores de orden, paz y
seguridad.
10. Sociologismo y realismo jurídicos, ¿qué son y qué versiones conoce?
o El realismo jurídico entiende que la característica definitoria del
Derecho es la eficacia; reduce, por consiguiente, la validez a la
eficacia: lo que se vive socialmente como Derecho “es” Derecho.
Existen dos versiones:
o Realismo jurídico estadounidense: El juez es visto como órgano
creador del Derecho, tiene más importancia el precedente judicial
que el derecho legislado.
o Realismo jurídico escandinavo: Es una corriente de pensamiento
con más calado teórico que el realismo estadounidense, más
volcado a describir cómo funcionan los tribunales.

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