SEÑORES JUECES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL.

MARÍA DEL CARMEN BURGOS MACÍAS, abogada, procuradora judicial de

CONSORCIO ECUATORIANO DE TELECOMUNICACIONES S.A. CONECEL

("Conecel"), a ustedes respetuosamente manifiesto:

I. DEMANDANTE

Comparece a presentar esta demanda de inconstitucionalidad,

Conecel, compañía constituida con arreglo a las leyes del

Ecuador. Yo, su procuradora judicial, soy ecuatoriana, de estado

civil casada, abogada.

Conecel recibirá notificaciones en la casilla constitucional 126

y en los correos electrónicos eramos@ercp. ec y xrosalesjjcrcp.ec

Quedan autorizados, individualmente, los doctores Xavier Rosales

Kury y Edmundo Ramos Cárdenas y la abogada Andrea Moya Hidalgo

para patrocinar a Conecel.

II. ÓRGANO DEL QUE EMANA LA DISPOSICIÓN JURÍDICA DEMANDADA

El órgano emisor de la disposición jurídica demandada es el

Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón

Montecristi, el que expidió la ordenanza que regula la

utilización u ocupación del espacio público o la via pública y

el espacio aéreo municipal, suelo y subsuelo por la colocación

de estructuras, postes y tendido de redes pertenecientes a

personas naturales o jurídicas privadas dentro del cantón

Montecristi (la "Ordenanza"). La Ordenanza fue publicada en el

Suplemento del Registro Oficial 309 del 12 de agosto de 2014, y

es objeto de la presente demanda de inconstitucionalidad.

Tal como lo dispone el articulo 79,3°, de la Ley Orgánica de

Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional ("LOGJ"),

deberá contarse con el Alcalde del Gobierno Autónomo

Descentralizado Municipal del cantón Montecristi, señor Diomedes

Ricardo Quijije Anchundia. Con arreglo al articulo 359 del

Código Orgánico de Organización Territorial Autonomía y

Descentralización ("Cootad"), deberá contarse también con el

procurador síndico del antedicho gobierno autónomo

descentralizado, Luis Aurelio Jiménez Álvarez.

Al Gobierno Autónomo Descentralizado del Cantón Montecristi, al

alcalde y al procurador síndico, deberá dárseles traslado con

esta demanda en la calle Manta y Jaramijó, Montecristi, Manabí.

Asimismo, deberá contarse con el Procurador General del Estado,

doctor Diego García Carrión, a quien debe dársele traslado con

esta demanda en la Avenida Amazonas N39-123 y Arízaga, Quito.

III. INDICACIÓN DE LA DISPOSICIÓN INCONSTITUCIONAL

La disposición cuya declaratoria de inconstitucionalidad se

pretende con esta demanda es el artículo 18 de la Ordenanza,

cuyo texto es el siguiente:

"Valoración de las Tasas.- Las personas naturales,

jurídicas, sociedades nacionales y extrajera todas

 ellas de carácter privado, deberán cancelar

anualmente las tasas Municipales, generadas por la

implantación e instalación de postes, tendidos de

redes y estructuras; además de la fijación de las

tasas correspondientes por la utilización u ocupación

del espacio público, la vía pública, el espacio

aéreo, suelo y subsuelo municipal, del CANTÓN

Montecristi:

Tasas que se cancelarán por los siguientes conceptos:

1. Estructuras Metálicas: Por cada estructura metálica

de uso comercial de propiedad privada instaladas en

zonas urbanas o rurales dentro del CANTÓN

MONTECRISTI y otras, pagaran el 20% del RBU diario;

así como también las utilizadas para uso de

comunicación a celulares o canales de televisión.

2. Antenas para servicios celulares: Por cada una de las

antenas instaladas en lo alto de las estructuras, y que

forman parte de las redes para telecomunicaciones

celulares, pagará el 20% del RBU diario; por concepto

de uso de Espacio Aéreo.

3. Antenas para radio ayuda y radioaficionado: Por cada

antena para radio ayuda fija y radioaficionado, éstas

pagarán diez centavos de dólar de los Estados Unidos

de Norteamérica diarios por concepto de uso de Espacio

Aéreo.
 4. Antena para radio emisoras comerciales: Por cada antena

para radio emisoras comerciales, éstas pagarán $ USD

1.50 dólares de los Estados Unidos de Norteamérica

diarios por concepto de uso de Espacio Aéreo.

5. Antenas parabólicas para recepción de la señal

comercial de televisión satelital: pagaran el

equivalente a tres centavos de dólares de los

Estados Unidos de Norteamérica diarios, por cada

antena parabólica instalada en el área geográfica del

CANTÓN MONTECRISTI, inventario establecido por la

municipalidad.

6. Cables: Los tendidos de redes que pertenezcan a las

empresas privadas estarán sujetos a una tasa diaria y

permanente de dos centavo de dólar de los Estados

Unidos de Norteamérica por cada metro lineal de cable

tendido, por ocupación de espacio aéreo, suelo o

subsuelo.

Postes: Las empresas privadas pagaran una tasa diaria y

permanente de veinticinco centavos de dólar de los

Estados Unidos de Norteamérica por cada poste instalado,

por ocupación del espacio público o vía pública"

(resaltados fuera de texto).

IV. FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA

Naturaleza de las tasas y equidad

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1. En el Ecuador no existió una definición de tasa hasta que

en el año 2009 la Corte Constitucional la perfiló como

aquel "tributo vinculado cuyo hecho generador consiste en

la realización de una actividad estatal" 1 (resaltado fuera

de texto) .

2. Posteriormente, el artículo 567 del Cootad estableció que:

"Las empresas privadas que utilicen u ocupen el

espacio público o la vía pública y el espacio aéreo

estatal, regional, provincial o municipal, para

colocación de estructuras, postes y tendido de

redes, pagarán al gobierno autónomo descentralizado

respectivo la tasa o contraprestación por dicho uso

u ocupación" (resaltado fuera de texto).

3. Es decir que, por el uso u ocupación de bienes públicos,

puede cobrarse tasas; pero estas deben estar configuradas

como una contraprestación vinculada a dichos uso u

ocupación, en los términos de (i) la sentencia 003-09-SIN-

CC y (ii) el Art. 567 del Cootad. Y además, respetar los

principios tributarios generales establecidos en el

artículo 300 de la Constitución2, y entre ellos el de

equidad.

1 Sentencia 003-09-SIN-CC, Suplemento del R.O. 644 del 29 de julio de 2009,

página 17.
2 "El régimen tributario se regirá por los principios de generalidad,
progresividad, eficiencia, simplicidad administrativa, irretroactividad,
equidad, transparencia y suficiencia recaudatoria. Se priorizarán los
impuestos directos y progresivos. La política tributaria promoverá la
redistribución y estimulará el empleo, la producción de bienes y servicios, y
conductas ecológicas, sociales y económicas responsables" (resaltado fuera de
texto).
 4. Juan Camilo Restrepo3 enseña que el principio de equidad

tributaria tiene dos vertientes: la de la capacidad de

pago y la del beneficio. La teoría de la capacidad de pago

se refleja, por ejemplo, a través del establecimiento de

tarifas progresivas como sucede con el impuesto a la renta

pagado por personas naturales en el Ecuador. En materia de

tasas, en cambio, para alcanzar la equidad no puede

aplicarse la teoría de la capacidad de pago, pues el valor

de aquellas no se establece en razón de la capacidad

económica del contribuyente, sino en razón del beneficio

obtenido. Por eso dice Restrepo que las tasas "deben

aplicarse en función de los beneficios o utilidades que

las personas gravadas obtienen con los gastos públicos que

se financian"4

5. Síntesis: el principio de equidad impone que toda tasa -

entendida como la contraprestación por un servicio público

o por el uso u ocupación de un bien público- sea fijada

con criterios justificados y razonables, tomando en cuenta

el beneficio obtenido por el contribuyente. Si una tasa

es desproporcionada frente al beneficio, rompe el

principio de equidad y por tanto es inconstitucional.

La Ordenanza transgrede la equidad

6. De acuerdo con el artículo 18 de la Ordenanza, Conecel

debe pagar las siguientes tasas:

Restrepo, Juan Camilo, Hacienda Pública, Universidad Externado de Colombia,

Bogotá, 1998, ps. 136-137.
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a) Una "...diaria y permanente de dos centavos de dólar de

los Estados Unidos de Norteamérica por cada metro

lineal de cable tendido" (Art. 18,6°)

b) "Por cada estructura metálica de uso comercial de

propiedad privada instaladas en zonas urbanas o

rurales dentro del CANTÓN MONTECRISTI y otras,

pagarán el 20% del RBU diario..." (Art. 18,1°)

c) "Por cada una de las antenas instaladas en lo alto de

las estructuras, y que forman parte de las redes para

telecomunicaciones celulares, pagará el 20% del RBU

diario; por concepto de uso de Espacio Aéreo" (Art.

18,2°) .

d) "Antenas parabólicas para recepción de la señal

comercial de televisión satelital: pagaran el

equivalente a tres centavos de dólares de los

Estados Unidos de Norteamérica diarios, por cada

antena parabólica instalada en el área geográfica

del CANTÓN MONTECRISTI, inventario establecido por la

municipalidad" (Art. 18,5°)

e) Y otra, "...diaria y permanente de veinticinco

centavos de dólar de los Estados Unidos de

Norteamérica por cada poste instalado, por ocupación

del espacio público o vía pública" (último inciso

del artículo 18)

7. Estas tasas son inconstitucionales. Transgreden el

principio de equidad establecido en el artículo 300 de la

 Constitución, pues el monto que se pretende cobrar no

tiene ninguna relación, no se diga proporción, con el

beneficio obtenido por el contribuyente con el uso de los

espacios públicos respectivos.

8 . Sobre la equidad en materia tributaria la Corte

Constitucional5 ha dicho que "por su connotación e

justicia e igualdad social con responsabilidad, consiste

básicamente en que la carga tributaria sea repartida de una

manera justa", lo que a todas luces no sucede con la

Ordenanza.

9. El "Análisis de Tasas Municipales por Derecho de Vía para

infraestructura de Telecomunicaciones" realizado por la

Escuela Superior Politécnica del Litoral6, señala que en

varios Gobiernos Municipales -entre esos el del cantón

Montecristi- se cobra a las empresas usuarias por cada

abonado valores que superan decenas de veces la utilidad

anual por abonado.

10. Para abundar en lo desproporcionado de las tasas con

que la Ordenanza pretende esquilmar a los contribuyentes,

basta compararlas con las fijadas en Quito7, donde por el

aprovechamiento del espacio público del subsuelo por cada

metro lineal de cable o grupo de cables se cobra USD 8

centavos anuales, y no los USD 2 centavos diarios como los

fijados en la Ordenanza por cada cable.

Sentencia 004-11-SIN-CC, caso 0069-09-IN publicada en el Suplemento

572 del Registro Oficial del 10 de noviembre de 2011.
6 Anexo 1.
Ordenanza Metropolitana 22, Suplemento del R.O. del 14 de abril de 2011
 O"

11. Las tasas fijadas en la Ordenanza no solo son

absolutamente desproporcionadas frente al beneficio

obtenido por el contribuyente como contraprestación, sino

que, como señala el mismo análisis antes referido de la

Escuela Superior Politécnica del Litoral, representa

cincuenta veces la utilidad de los operadores; por ello,

de mantenérselas, . colapsaría la industria privada de

telecomunicaciones, y lo haría en claro desmedro de la

finalidad de la política tributaria establecida en el

segundo inciso del artículo 300 de la Constitución:

"La política tributaria promoverá la

redistribución y estimulará el empleo, la

producción de bienes y servicios, y conductas

ecológicas, sociales y económicas responsables"

(resaltado fuera de texto).

V. PRETENSIÓN

La pretensión contenida en esta demanda es que se declare la

inconstitucionalidad de las siguientes tasas por quebrantar el

principio de equidad tributaria establecido en el artículo 300

de la Constitución de la República:

1. La "...tasa diaria y permanente de dos centavos de dólar de

los Estados Unidos de Norteamérica por cada metro lineal de

cable tendido", establecida en el artículo 18,6° de la

Ordenanza.

2. Aquella que por "...cada una de las antenas instaladas en lo alto

de las estructuras, y que forman parte de las redes para

 telecomunicaciones celulares, pagará el 20% del RBU diario;

por concepto de uso de Espacio Aéreo"

3. Aquella fijada para las antenas parabólicas para recepción de

la señal comercial de televisión satelital que "...pagaran el

equivalente a tres centavos de dólares de los Estados

Unidos de Norteamérica diarios, por cada antena parabólica

instalada en el área geográfica del CANTÓN MONTECRISTI,

inventario establecido por la municipalidad"

4. Aquella establecida en el artículo 18,1° de la Ordenanza

en la que "Por cada estructura metálica de uso comercial

de propiedad privada instaladas en zonas urbanas o rurales

dentro del CANTÓN MONTECRISTI y otras, pagarán el 20% del

RBU diario..."

5. La "...diaria y permanente de veinticinco centavos de dólar

de los Estados Unidos de Norteamérica por cada poste

instalado, por ocupación del espacio público o vía

pública", establecida en el último inciso del artículo 18

de la Ordenanza.

VI. SUSPENSIÓN DE LA ORDENANZA

El artículo 79,6°, de la LOGJ permite al demandante pedir la

suspensión provisional de la disposición demandada, sin

perjuicio de pedir otras medidas cautelares. Por consiguiente,

en ejercicio de la facultad consignada en esa norma, y con base

en los fundamentos señalados en esta demanda, así como tomando

en cuenta el riesgo grave a que está expuesto Conecel por los

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o rurales dentro del CANTÓN MONTECRISTI y otras,

pagarán el 20% del RBU diario...". Y,

v. La "...diaria y permanente de veinticinco centavos

de dólar de los Estados Unidos de Norteamérica

por cada poste instalado, por ocupación del

espacio público o vía pública"

c) Que se ordene al Gobierno Municipal de Montecristi

abstenerse de dictar, expedir o poner en vigencia

cualquier norma con efecto o contenido similar al de la

"...tasa diaria y permanente de dos centavos de dólar de

los Estados Unidos de Norteamérica por cada metro lineal de

cable tendido", hasta que la Corte Constitucional dicte

la sentencia correspondiente.

d) Que se ordene al Gobierno Municipal de Montecristi

abstenerse de dictar, expedir o poner en vigencia

cualquier norma con efecto o contenido similar al de la

tasa que por "Por cada una de las antenas instaladas en lo

alto de las estructuras, y que forman parte de las redes

para telecomunicaciones celulares, pagará el 20% del RBU

diario; por concepto de uso de Espacio Aéreo"

e) Que se ordene al Gobierno Municipal de Montecristi

abstenerse de dictar, expedir o poner en vigencia

cualquier norma con efecto o contenido similar al de la

tasa fijada para las antenas parabólicas para recepción de

la señal comercial de televisión satelital que "...pagaran

el equivalente a tres centavos de dólares de los Estados

 Unidos de Norteamérica diarios, por cada antena

parabólica instalada en el área geográfica del CANTÓN

MONTECRISTI, inventario establecido por la municipalidad"

f) Que se ordene al Gobierno Municipal de Montecristi

abstenerse de dictar, expedir o poner en vigencia

cualquier norma con efecto o contenido similar al de la

tasa que se cobra por cada estructura metálica de uso

comercial de propiedad privada instaladas en zonas

urbanas o rurales dentro del cantón Montecristi.

g) Que se ordene al Gobierno Municipal de Montecristi

abstenerse de dictar, expedir o poner en vigencia

cualquier norma con efecto o contenido similar al de la

"...tasa diaria y permanente de veinticinco centavos de

dólar de los Estados Unidos de Norteamérica por cada

poste instalado, por ocupación del espacio público o vía

pública"

CONSORCIO ECUATORIANO DE TELECOMUNICACIONES S.A. CONECEL

MARI URGOS MACIAS

EDMU AMOS CÁRDENAS

ABOGADO
FORO 17-2002-46

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)Recbído el día cú. hoy .2 fi_ NAS.2015
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