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“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA:
AUTORA:
TUTOR:
QUEVEDO – ECUADOR
AÑO 2016
I
CERTIFICACIÓN DEL TUTOR
Dr. Álvaro Ríos Vera, Mg. certifica: que ha revisado la tesis de grado cuyo tema
es: EL DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO EN EL CÓDIGO SÁNCHEZ
DE BUSTAMANTE, presentada por la señora ELIZABETH CRISTINA CAICEDO
LOOR, estudiante de pregrado de la Universidad Regional Autónoma de Los
Andes “UNIANDES”, la misma que reúne todos los requisitos de fondo y forma
exigidos por la universidad y que consta en el Manual de Investigación, por lo que
se recomienda continuar con el trámite correspondiente para su sustentación.
ASESOR
II
DECLARACIÓN DE AUTORÍA DE LA TESIS
AUTORA
III
DEDICATORIA
En general a cada uno de mis familiares y amigos que de una u otra manera me
han ayudado en mi largo camino les dedico este mi mayor éxito en recompensa
de la ayuda brindada
Elizabeth
IV
AGRADECIMIENTO
Agradezco a mis queridos profesores que a lo largo del tiempo estudiantil fueron
aportando a la formación profesional con cada conocimiento enseñado.
Elizabeth
V
INDICE GENERAL
VI
2.4 Conclusiones parciales del capítulo ......................................................................... 105
CAPÍTULO III. VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU APLICACIÓN
........................................................................................................................................................ 106
3.1. Procedimiento de aplicación de los resultados de la investigación ............................. 106
3.2. Análisis de los resultados finales de la investigación, incluye: validación, aplicación y
evaluación de los resultados de aplicación de la propuesta ................................................ 108
3.3. Conclusiones parciales del capítulo ................................................................................. 110
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................................ 113
ANEXOS ....................................................................................................................................... 116
VII
RESUMEN EJECUTIVO
VIII
EXCECUTIVE SUMARY
In recent years the migration of people has caused large displacements, some
driven by the economic crisis, others by political crises, sometimes for health and
other reasons, the fact is that human mobility is as old as humanity, we could we
say that our primitive nomadism.
The man emigrate from one territory to another in some cases leaves his fellow
countrymen with the hope of return, but not always happen as planned and
compelling facts to force its decisions are presented, when man emigrates without
a trace does with all their problems and are taxed in a foreign land and in the case
of marriage breakdown and suffers its result is divorce.
While today the migration of people has made different marriages move from their
country of origin to another country and it has happened that different factors
divorce, but when you start this process in foreign lands has become tedious and
tiring for the actors of divorce, as national laws have a long time to approve the
sentencing process in Ecuador.
For them is that our research topic is focused on discovering the process of
approval of judgments of divorce by mutual consent made abroad as this process
is damaging and personal rights of actors by bureaucratic procedures carried out
and legal tortuguismo ails us.
IX
INTRODUCCIÓN
10
INTRODUCCIÓN
Antecedentes de la investigación
La institución del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, si bien
muchas culturas no lo admitían por cuestiones religiosas, sociales o económicas.
La mayoría de las civilizaciones que regulaban la institución del matrimonio nunca
la consideraron indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada por los
hombres. Aunque en algunas de ellas, el nacimiento de un hijo le otorgaba al
vínculo el carácter de indisoluble.
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Los celtas practicaban la endogamia (matrimonio de personas de ascendencia
común o naturales de una pequeña localidad o comarca), excepto los nobles que
solían tener más de una esposa. Era habitual la práctica de contraer matrimonio
por un período establecido de tiempo, tras el cual los contrayentes eran libres,
pero también era habitual el divorcio.
Todos sabemos puede ser por mutuo consentimiento o controvertido, este último
puede ser que se conozca el domicilio o no, si no se conoce el domicilio deberá
citarse por la prensa, sin antes declarar bajo la gravedad del juramento que se ha
averiguado su naturalidad y residencia, pero ha sido imposible, solamente ahí
procede la publicación por la prensa.
Pero si bien la legislación Ecuatoriana dice que “los divorcios que se realicen en el
extranjero de matrimonios Ecuatorianos no tienen ninguna validez si no se
homologan o validan en Ecuador”. Para que tenga validez en el Ecuador un
divorcio realizado en el Extranjero, ante autoridad competente, debe seguirse un
13
juicio de reconocimiento de la sentencia extranjera; o, en su defecto, iniciar un
juicio de divorcio ante un juez civil del Ecuador.
Pero con todo este trámite se ocasiona u sin número de problemas para los
actores del divorcio por aquello el problema suscitado debe tener un mejor
procedimiento que no sea tan largo y desgastante para que pueda ajustarse a la
actualidad de las leyes.
Para mejor explicación del problema nos remitimos a una herramienta práctica y
útil como es el árbol de problemas, que a continuación analizamos la relación
causa problema efectos:
14
El desconocimiento de los actores sobre la legislación internacional, frente a la
falta de homologación de las sentencias en los juicios de divorcio por mutuo
consentimiento, produce el efecto del silencio que guardan después de obtener
negativa en su trámite nacional.
Objetivo General
Objetivos Específicos
15
Diagnosticar la situación actual de la carencia de homologación de sentencias de
divorcio por mutuo consentimiento en el Ecuador.
Idea a Defender
Con el análisis jurídico comparativo del divorcio por mutuo consentimiento entre la
legislación ecuatoriana y el Código Sánchez de Bustamante, se garantizara el
derecho personal de los actores.
Modalidad
Cuali- Cuantitativa
16
Tipos de Investigación
Por su diseño:
Por su alcance:
Métodos Empíricos
La Observación Científica
Medición
Experimento
Recolección de información
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- Encuesta
- Entrevista
- Cuestionario
- El criterio de Expertos
Métodos teóricos
Métodos Matemáticos
Matemáticas
Estadística
Otros métodos
Técnicas
Encuesta.-
Entrevista.-
El Fichaje.-
Instrumentos
Guías de Entrevista
Formularios de la Encuesta
Fichas bibliográficas
Fichas nemotécnicas
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Población y muestra
POBLACIÓN NO
JUECES DE LA CORTE PROVINCIAL DE LOS RIOS 20
ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO QUE TRAMITAN 20
HOMOLOGACIONES DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
USUARIOS DEL SISTEMA JUDICIAL DE LOS RIOS 30
En la Introducción
En el Capítulo I.
En el Capítulo II.
19
En el Capítulo III.
Aporte teórico
La amplia teoría que surge del análisis primeramente del Código Sánchez de
Bustamante, la legislación nacional (Código Civil). Derechos humanos,
pensadores de la sociología y de la ciencia del Estado, ha conseguido que
acumulemos una gran cantidad de conocimiento, el mismo que será de gran
interés para el lector, para el ejercicio de la profesión y la formación personal del
ciudadano.
Significación práctica
20
Novedad científica
21
CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO
Antecedentes Investigativos
Nos encontramos en una época que se caracteriza por los cambios vertiginosos
en todos los órdenes de las cosas. Las facilidades de las comunicaciones han
acortado los tiempos y las distancias, la economía y los negocios se han
internacionalizado, la globalización golpea la puerta de las fronteras y los
conceptos de soberanía nacional pasan a segundo plano, globalizarse obliga a
modificar los paradigmas ego céntricos e individualistas, hoy en día quien no está
globalizado corre el peligro de aislarse y eso significa morir.
22
tiempo presente aunque cientos y aun miles de kilómetros separen a los
contratantes sin que sea óbice para ello el que haya fronteras de por medio, las
que tienden a borrarse. Los increíbles avances de la ciencia y la tecnología han
modificado los mecanismos y “provocan revolucionarias alteraciones en los
instrumentos y en los procedimientos de asunción y de cumplimiento de derechos
y obligaciones, y en que la adquisición de aquellos y la satisfacción de estas
trascienden los límites territoriales de la vigencia del derecho nacional”
23
Por lo tanto la globalización fue el resultado de los principales avances
tecnológicos (revolución tecnológica) y de la necesidad de expansión del flujo
comercial mundial. En este sentido, los descubrimientos en las áreas de las
telecomunicaciones y de la informática hicieron que la globalización crezca a
pasos agigantados, especialmente con el internet, jugaron un papel decisivo en la
construcción de un mundo globalizado y actualizado.
1.2.1.1 Origen
24
1.2.1.2 Características de la globalización
Actualmente, hay algunos temas que sacarían ventaja de una justicia civil
globalizada y muchos otros temas más que podrían verse perjudicados por ella.
Una justicia civil globalizada puede realmente funcionar, bajo la etiqueta formal y
la aparición del estado de derecho. (González Álvarez, Constitución, ley de
proceso, 2013, p. 117)
Una primera impresión puede ser justo en sentido contrario: globalmente, los
ganadores son mucho más grandes, más poderosos y mejor organizados que en
25
el ámbito nacional, mientras que los perdedores tienden a ser relativamente
pequeños, débiles y menores capaces de aprovecharlos mecanismos procesales
transnacionales o internacionales (que en muchos casos no existen o no están
disponibles).
Mirando el mismo problema desde el punto de vista de los débiles y los pobres el
aspecto más importante se ocupa de la implementación judicial de los derechos
fundamentales. Como se menciona en líneas anteriores, tales derechos tienden a
ser reconocidos globalmente, y por tanto su implementación no puede ser
intentada, únicamente, como un problema interno dentro las fronteras de un solo
estado o nación.
Esto implica por lo menos dos consecuencias que deben tenerse en cuenta en
una perspectiva global. Primero: los derechos fundamentales –al igual que todos
los derechos- deberían ser interpretados e implementados sobre unas bases de
igualdad: por así decirlo, todo ciudadano del mundo tiene derecho a ser tratado
como igual a otro cualquiera, principalmente cuando él o ella es económica,
social, o culturalmente débil, desde este punto de vista, la globalización de la
justicia procesal podría considerarse como un poderoso factor de estabilización,
en la medida que este puede garantizar la igualdad de acceso a la protección
judicial de los derechos fundamentales de todo el mundo, y especialmente de los
débiles.
1.2.1.3 Evolución
Refiriéndose a las áreas del litigio civil que son más profundamente y más
frecuentemente afectadas por la globalización de disputas y conflictos; es decir,
aquellas áreas en las cuales el carácter transaccional de los litigios es más
frecuentes. En su significado general transaccional se refiere a cualquier tipo de
litigio que surja entre las parte (ciudadanos particulares, compañías, estados-
nación, organizaciones internacionales, empresas multinacionales, etc.) que
pertenecen a diferentes jurisdicciones nacionales. Se podría decir que cualquier
disputa civil sobre cualquier asunto podría tener este carácter, pero tal afirmación,
27
aunque cierta, no dice mucho. (González Álvarez, Constitución, ley de proceso,
2013, p.115)
Más concretamente, es fácil considerar que, el menos prima facie, las áreas en la
cuales las disputas transaccionales son especialmente frecuentes y luego en las
cuales se podría pensar en globalizar la justicia civil, son aquellas del comercio
internacional, de los flujos del capital financiero, y, generalmente, del mundo de la
economía y los negocios. (González Álvarez, Constitución, ley de proceso, 2013,
p.115 y 116)
Por otra parte, además de estos temas importantes pero específicos, cabe
destacar que un aspecto muy importante de la globalización cultural y legal es la
generalización cada vez mayor de la sensibilidad hacia el reconocimiento y el
respeto de los derechos fundamentales, a nivel supranacional. (González Álvarez,
Constitución, ley de proceso, 2013, p.116)
28
1.2.2 Migración
29
con ello la de otros miembros de familia”. Es así como entre 1961 y 1995 más de
185 000 ecuatorianos recibieron residencia en el marco de este proceso. Es
imprescindible señalar que en ese período también existían redes menores de
emigrantes de Loja y Atavíalo que se estaban construyendo en España.
El 2000 fue el de mayor éxodo. Migración reporta que en ese año viajaron
507.633 ecuatorianos y retornaron 343.333. Es decir, 164.300 se quedaron en el
exterior. Hoy los ecuatorianos son el segundo grupo más numeroso en España. El
Instituto Nacional de Estadística español detalla que allí residen más de 216.465
ecuatorianos, 140.00 están afiliados al seguro social. Pero organizaciones de
migrantes afirman que son 500 mil ecuatorianos residentes en España. Ahora con
toda la afluencia de migrantes los países europeos son más exigentes con el
tema del visado y la documentación los migrantes.
30
Durante el período 2000-2008 las personas a pesar de las trabas legales
continúan emigrando por otros medios o a otros países de destino; según
estudios en los últimos 7 años más de un millón de ecuatorianos salieron del país.
(p.288)
1.2.2.1 Causas
La pobreza.
Devaluación monetaria.
Diferencia del Salario Básico Unificado y la canasta básica.
Subempleo y desempleo.
Aumento de los precios de los combustibles y alimentos.
La crisis financiera internacional.
Desastres naturales (huracanes, sequías prolongadas, terremotos).
31
Conflictos armados.
Desplazamiento forzado y refugiados.
Secuestros.
Existe un sin número de causas que influyen para que surja la movilidad humana
lo que ha conllevado que el ser humano se desplace a otros lugares con el fin de
tener un mejor bienestar para él y su familia, sin saber que al buscar otro
horizonte le ira mejor o seguirá en la misma situación. La movilidad humana ha
sido uno de los factores influyentes a lo largo de los años para que miles de
familias se desintegren ya que este factor ha hecho que la mayorías de las
personas emigren a otros países con la finalidad de asegurar un buen futuro para
los suyos.
1.2.2.2 Consecuencias
32
Estas migraciones a diferentes países pueden generar serios problemas
intrafamiliares como la separación de la pareja y hasta el divorcio, siendo una
consecuencia colateral del por qué la tasa de duración de matrimonios jóvenes es
cada vez menor; en cambio, la tasa de embarazos adolescentes se ha visto
incrementada y estos una de los sin números de factores que se ocasionan la
emigración de uno o ambos ejes de la familia lo que desencadena un sin número
de problemas familiares
Por lo que dejan los números, los divorcios por mutuo consentimiento; es decir,
aquellos solicitados en forma conjunta por los esposos, son los más requeridos. Y
es tanto así que en naciones extranjeras también se tramitan muy a menudo los
divorcios de personas extranjeras.
33
Ecuador y deben divorciarse en el exterior? ¿Cómo hacer para que ese divorcio
tenga efectos legales en Ecuador?
1.2.3 La familia
34
Dependiendo de la naturaleza de las relaciones de parentesco entre sus
miembros del núcleo familiar, una familia puede ser catalogada como familia
nuclear o familia extensa. El comienzo de una familia generalmente ocurre como
resultado de la fractura de una anterior o de la unión de miembros procedentes de
dos o más familias por medio del establecimiento de alianzas matrimoniales o por
otro tipo de acuerdos sancionados por la costumbre o por la ley.
1.2.4 El matrimonio
Por tal motivo el matrimonio es una institución que toma el hombre con una mujer
para unirse y procrear, una vez que este es legalmente registrado ante la
autoridad administrativa competente para contraer el estado civil nacen un sin
número de derechos así como obligaciones entre las partes, por aquello dentro de
la institución del matrimonio se valoran varios puntos que engloban esta
institución.
Este género jurídico surge de acuerdo de voluntades en virtud del cual una pareja
hombre y mujer según nuestra normatividad convienen vivir juntos, originándose
así una pluralidad y mancomunidad de obligaciones y derechos de carácter
patrimonial y moral (fidelidad, socorro, respeto). (García Víctor, Derechos
fundamentales, 2da edición 2013, p. 573)
35
El artículo 81 del Código Civil ecuatoriano se refiere al matrimonio en los
siguientes términos “…Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente…”.
Para gozar de los derechos reconocidos por este acto jurídico.
Por ello se entiende que el matrimonio es una de las instituciones más antiguas
de la familia, en la cual esta enmarca un conjunto de valores y principios que
luego servirán para el surgimiento de la familia, familia que pasara a ser parte de
nuestra sociedad.
El momento que los contrayentes falten a uno de los fines del matrimonio, no
tiene razón de seguir subsistiendo, lo cual el legislador no ha hecho nada por
defender, más le ha clavado el puñal de muerte mediante el facilita miento de las
uniones de hecho y el divorcio, sin pensar que los individuos, sea el hombre o la
mujer han incumplido con el contrato celebrado y los contratos deben cumplirse a
cabalidad o de lo contrario responder por los daños ocasionados por el
incumplimiento del contrato del matrimonio ocupa el primer lugar de todos los
contratos y se debería responder por el daño moral, civil y penal ocasionado.
En lo que tiene que ver con los antecedentes históricos del matrimonio, debo
comentar que en el Ecuador dicha institución socio- jurídica, fue reconocida,
según se tiene noticia, desde los tiempos del incario, donde se aceptaba la
poligamia, y el matrimonio tenía ante todo característica de un rito religioso, que
obviamente estaba protegido por el Estado, y se constituía en la forma común de
conformación del grupo familiar.
36
que eran un cuerpo jurídico propiamente dictado para regular las relaciones entre
el Estado y los ciudadanos, así como entre estos, en el territorio americano.
Con la adopción por parte del Ecuador del Código de Andrés Bello, se instituyo
por primera vez el matrimonio como institución del derecho civil en el Ecuador en
términos bastante similares a los actuales, al menos en el concepto. El Código
Civil editado de 1889, en su artículo 81 manifestaba: "El matrimonio es
un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y
auxiliarse mutuamente.
La crisis familiar ha sido responsabilidad del Estado y por ende de los gobiernos,
el gobierno conservador instituyó hasta el matrimonio eclesiástico como garantía
de la supervivencia de la familia, bajo la declaración de que lo que ha unido Dios,
no lo separe el hombre y dio éxito con algunas excepciones.
37
o migración a quien se ha tratado de legalizar, más se debe permitir la movilidad
pero en conjunto y no poner trabas.
Según el Código Civil en su artículo 102 señala que deben cumplirse con ciertas
solemnidades para que el matrimonio sea válido por tal los cinco numerales
deben cumplirse para que ratifique su validez:
La celebración del matrimonio hace surgir entre los esposos, todo un conjunto de
deberes y derechos. En cuanto a su fundamento filosófico, esos deberes y
derechos resultan del principio de que los cónyuges se deben mutua ayuda.
Los deberes y derechos que para los cónyuges surgen del matrimonio, tienen tres
caracteres fundamentales: son de naturaleza legal, de orden público y recíproco.
38
Orden Público: Los deberes y derechos que hace nacer el matrimonio
constituyen el núcleo del estado conyugal; por eso son materia de orden público;
de allí, que no interviene la voluntad de los particulares.
1.2.5 El divorcio
Así como el matrimonio es una de las instituciones más antiguas de la familia los
es el divorcio, aunque a lo largo de los años se ha llegado a deteriorar el
matrimonio, lo que ha conllevado a que existan un auge mayoritario de divorcios
aunque este tipo de decisión que se toma dentro de una familia es negativa para
todos los que conforman el núcleo familiar es una solución para dos personas que
deciden tomar rumbos diferente aunque en un momento de sus vidas decidieron
vivir juntos para toda la vida.
39
Paralelamente, a partir de la Reforma, la teología protestante no considera al
matrimonio como un sacramento. Esto no significa que el matrimonio sea
disoluble libremente, pero el divorcio se admite por adulterio, por abandono, por
alienación mental. (Delmas Marty M y Lubruse Riou C, matrimonio y divorcio,
1987, editorial Temis Bogotá, p.50)
Es necesario anotar además que en el curso mismo del siglo XVII se produjo el
comienzo de una crisis de la conciencia europea a través de la cual ya se plantea
la cuestión del divorcio. Habría de ser la Revolución la que introduciría el divorcio
bajo la influenza de la filosofía del siglo XVII, que afirmaba que la libertad
individual no puede enajenarse con un compromiso perpetuo. La Ley del 20 de
septiembre de 1792 no solamente resucito el divorcio sino que admitió que podía
declararse en condiciones muy amplias: por consentimiento mutuo e inclusive por
simple incompatibilidad de caracteres aducido por uno de los esposos. (Delmas
Marty M y Lubruse Riou C, matrimonio y divorcio, 1987, editorial Temis Bogotá, p.
50)
40
1.2.5.2 Fundamentos Jurídicos
Según Vico el derecho internacional privado es la rama del derecho privado cuyo
objeto consiste en estudiar el régimen de las relaciones jurídicas en las que hay
uno o varios elementos extraños al derecho local. (Monroy Cabra Marco Gerardo,
2006Tratado de Derecho Internacional Privado, sexta edición, Bogotá – Colombia,
editorial Temis p. 13)
Así mismo Romero del Prado firma que el derecho internacional privado es el
conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto o fin determinar la jurisdicción
competente o la ley que debe aplicarse en los casos de concurrencia simultanea
de dos o más jurisdicciones o de dos o más leyes, en el espacio, que reclama su
observancia. (Monroy Cabra Marco Gerardo, 2006Tratado de Derecho
Internacional Privado, sexta edición, Bogotá – Colombia, editorial Temis p. 13)
En su artículo 53 del mismo cuerpo legal menciona que: “Cada estado contratante
tiene el derecho de permitir o reconocer o no, el divorcio o el nuevo matrimonio de
personas divorciadas en el extranjero, en casos, con efectos o por causas que no
admita su derecho personal”
El artículo 55 del Código Sánchez de Bustamante manifiesta que: “La ley del juez
ante quien se litiga determina las consecuencias judiciales de la demanda y los
pronunciamientos de la sentencia respecto de los cónyuges y de los hijos”
Y por último en el artículo 56 del mismo cuerpo legal mencionado determina que:
“La separación de cuerpos y el divorcio, obtenidos conforme a los artículos que
preceden, surten efectos civiles de acuerdo con la legislación del Tribunal que los
otorga, en los demás Estados contratantes, salvo lo dispuesto en el artículo 53”
1.- Que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo
con las reglas de este Código, el juez o tribunal que la haya dictado.
43
5.- Que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intérprete oficial
del Estado en que ha de ejecutarse, si allí fuere distinto el idioma
empleado.
6.- Que del documento en que conste, reúna los requisitos necesarios para
ser considerado como auténtico en el Estado de que proceda, y los que
requiera, para que haga fe, la legislación del Estado en que se aspira a
cumplir la sentencia.”
La mencionada ley está enfocada a que los países suscriptores a ellas ayuden a
encaminar el reconocimiento de sentencia extranjera es por ello que el Estado
ecuatoriano ha ratificado dicha convención, la cual constituye un conjunto de
reglas en virtud a las cuales el Estado requerido verifica si la sentencia judicial o
laudo arbitral extranjero reúne o no los requisitos que permiten su homologación
en tal Estado.
44
ratificarla que se aplica también a las resoluciones que terminen el proceso, a las
dictadas por autoridades que ejerzan alguna función jurisdiccional y a las
sentencias penales en cuanto se refieran a la indemnización de perjuicios
derivados del delito
45
pública, con goce de fuero constitucional de primera clase. Son Universalizados a
través de la célebre declaración elaborada al instante de constituirse la
Organización de la Naciones Unidas, Documento aprobado en 1945, en San
Francisco, California…”. (Gorozabel Georgi Temas Constitucionales Políticos y
Administrativos, 2006 p. 56)
Es por ello que la declaración universal de los derechos humanos garantiza un sin
número de derechos garantistas para las personas, lo que constituyen que es de
aplicación inmediata en solución a las personas en determinados casos, es así
que la constitución lo garantizan según la aplicación que se determina en los
artículo 424.
1.2.7.3 Interpretación
48
Además, el numeral 6 del artículo 208 ibídem, estipula la competencia de las
salas especializadas de las Cortes Provinciales les corresponde conocer, en única
instancia, las causas para el reconocimiento u homologación de las sentencias
extranjeras que, de acuerdo a la materia, corresponderá a la Sala Especializada.
En caso de existir dos salas, se establecerá la competencia por sorteo.
49
1.2.9.1 Finalidad
Martínez Paz, designa como fin teórico “llegar a conocer el derecho vigente,
haciendo un inventario paralelo de las disposiciones de los Códigos y Leyes y
fundar por la comparación un derecho Común valido para todos los pueblos de
una cultura determinada. (Dr. Fernández de Córdova Pedro, Estudios de derecho
comparado mayo 1997, p. 45).
PERU:
50
La base legal de procedencia de un proceso de exequatur o reconocimiento y
ejecución de sentencias según su legislación se encuentra establecido en el
artículo 2102 en el cual expresa “que las sentencias pronunciadas por tribunales
extranjeros tienen en la Republica la fuerza que les conceden los tratados
respectivos”, en caso de no existir tratado alguno con el país que dictó la
sentencia tiene esta la misma fuerza que en el país que se da la sentencia.
Se debe de tomar en consideración que así mismo en el artículo 2014 del código
civil peruano estable los requisitos que debe de tener una sentencia extranjera
para que pueda ser reconocida por la legislación peruana.
COLOMBIA:
La legislación colombiana adopta como figura la del exequátur la cual nace como
una institución jurídica en desarrollo del principio de soberanía jurisdiccional de
los Estados, en virtud del cual se permite a éstos últimos que, mediante su
autorización expresa y libre, se reconozca y admita la ejecución de sentencias y
otras providencias judiciales que hayan sido proferidas en el exterior.
51
La legislación colombiana según el artículo 694. Establece los requisitos para que
la sentencia o el laudo extranjero surta efectos en el país:
Por lo anterior, resulta necesario verificar que se cumplan las exigencias del
artículo 693 del Código de Procedimiento Civil y los lineamientos que consagra el
artículo 694 ibídem, según los cuales, cuando se interponga demanda de
exequátur, la sentencia extranjera, no debe ocuparse de derechos reales
constituidos en bienes situados en territorio colombiano; el fallo no puede ir en
contravía a las leyes de orden público establecidas en nuestro país; la decisión
debe encontrarse debidamente ejecutoriada conforme a la ley del país de origen,
el asunto no puede ser competencia exclusiva de los jueces colombianos, y no ha
de existir en Colombia, proceso en curso, o decisión, que conlleve la misma
finalidad.
52
Además de lo indicado, la sentencia proferida en país extranjero debe
incorporarse al proceso en copia auténtica con las formalidades necesarias, y
deberá legalizarse de acuerdo con la ley colombiana con la constancia de que se
encuentra ejecutoriada y ha sido debidamente notificada en aplicación a la
garantía del debido proceso.
CHILE:
53
Sentencias que provengan de países donde no son dictadas por un tribunal
de justicia, sino que por organismos administrativos.
Sentencias en que no se han cumplido con los requisitos de acreditación
de 1 o 3 años de cese efectivo de convivencia.
4. Que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del país en que hayan sido
pronunciadas.
54
3. Con la contestación, o en rebeldía, la Corte dará vista al Fiscal.
4. Si la Corte lo estima procedente, abrirá un término de prueba, antes de
resolver. Este término será en la forma y por el tiempo establecido para los
incidentes.
5. La Corte mandará traer los autos en relación; se pondrá la causa en tabla;
y la Sala que corresponda resolverá si procede o no mandar cumplir la
resolución extranjera.
6. Si la Corte resuelve que es procedente el cumplimiento, se expedirá copia
de dicha resolución y devolución del documento en que consta el fallo
extranjero.
7. El interesado se presenta al Juzgado de turno al cual le habría
correspondido conocer del negocio en primera o en única instancia, si el
juicio se hubiera promovido en Chile.
8. El Juzgado ordenará cumplir el fallo sin más trámite.
La Corte resolverá en forma similar; pero sin dar traslado, sino que sólo con el
informe del Fiscal.
VENEZUELA:
55
1. Presentación de la solicitud con toda la documentación que la parte actora
considere pertinente.
56
Un caso es de mero derecho cuando la controversia está circunscrita a cuestiones
de mera doctrina jurídica, a la interpretación de un texto legal o de una cláusula
de un contrato o de otro instrumento público o privado, sobre el cual y sobre cuya
validez no haya discusión alguna.
Es por ello que la norma procesal, sin calificar la materia del exequátur como un
asunto de mero derecho, ordena, a los solos fines de no retardar inútilmente el
proceso, la tramitación del mismo como si fuere de mero derecho.
El propio artículo 855 del Código de Procedimiento Civil establece en su parte
final que la Corte podrá de oficio, si lo considerase procedente, disponer la
evacuación de otras pruebas.
58
1.2.10 Homologación
1.2.10.1 Exequatur
59
Al momento de tramitar el exequatur los países toman mucho en consideración el
principio de reciprocidad, significa que un estado se compromete a ejecutar en su
territorio una sentencia extranjera, únicamente si el Estado del que proviene, tiene
este mismo criterio respecto a las sentencias provenientes del primero, este
compromiso es plasmado previamente en un tratado o convenio.
60
Toda persona a quien la sentencia o resolución cuyo reconocimiento
se pretende, ocasione un perjuicio o impida un beneficio.
El Juez que conoce la causa, una vez cuente con toda la documentación
habilitante señalada, deberá remitir la solicitud de Exequátur, mediante oficio a la
Corte Provincial de Justicia de su jurisdicción, solicitando que la requisitoria sea
remitida mediante el Ministerio de Relaciones Exteriores y Movilidad Humana a
las autoridades competentes en el lugar en el que deba ejecutarse la sentencia.
61
El Presidente de la Corte Provincial de Justicia, una vez haya revisado: la
requisitoria de Exequátur, la documentación remitida por el Ministerio de
Relaciones Exteriores y Movilidad Humana y confirme que se cumplen todas las
formalidades exigidas, iniciará el proceso de reconocimiento u homologación de la
sentencia internacional referida, y una vez reconocida, la Corte Provincial de
Justicia remitirá al Juez de Primera Instancia para su ejecución.
En las normas constitucionales que el más alto deber del estado es el respetar y
hacer respetar los derechos garantizados en la Constitución; pues el Estado, sus
delegatarios, concesionarios y toda persona que actué en ejercicio de una
potestad publica estas obligados a recuperar las violaciones a los derechos de los
particulares por falta o deficiencia en la prestación de los servicios públicos, o por
las acciones u omisiones de sus servidoras o servidores en el desempeño de sus
cargos. (Corte Nacional de Justicia, Jurisprudencia Ecuatoriana ciencia y derecho,
2012, p. 47).
62
irrespeta los derechos humanos, así lo establece la Carta Magna en su artículo
424 y el Código Orgánico de la Función Judicial en el artículo 4.
1.2.11.2 Aplicación
La Carta Magna de la Republica del ecuador en su artículo 426, señala que todas
las personas, autoridades e instituciones están sujetas a la Constitución, las
juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores públicos,
aplicarán directamente las normas constitucionales y las previstas en los
instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean más
63
favorables a las establecidas en la Constitución, aunque las partes no las
invoquen expresamente.
En cuanto al artículo 428 manifiesta que cuando una jueza o juez, de oficio o a
petición de parte, considere que una norma jurídica es contraria a la Constitución
o a los instrumentos internacionales de derechos humanos que establezcan
derechos más favorables que los reconocidos en la Constitución, suspenderá la
tramitación de la causa y remitirá en consulta el expediente a la Corte
Constitucional, que en un plazo no mayor a cuarenta y cinco días, resolverá sobre
la constitucionalidad de la norma. Si transcurrido el plazo previsto la Corte no se
pronuncia, el perjudicado podrá interponer la acción correspondiente.
64
1.3 Valoración crítica de los conceptos principales de las distintas
posiciones teóricas sobre el objeto de investigación
Analizamos que en el ámbito judicial parece claro que la globalización legal actual
no es otro medio neutro o igual, orientado hacia el logro de un mayor nivel de
justicia pero que en la actualidad este sistema no está actualizado para que los
procesos sean agiles y eficaces.
65
Otro criterio merece el tratamiento de la oralidad, que consta en la disposición
constitucional y del Código Orgánico Integral Penal, en donde todas las instancias
y materias se utilizarán el sistema oral, por lo tanto hay que reforzar con
conocimientos sobre oralidad, las diferentes formas de expresarse el ser humano
capaz de surgir en este modo de manejar los procesos.
66
CAPITULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA
PROPUESTA
Por otro lado con la migración al pasar el tiempo miles de familias salieron en su
totalidad para fijar como domicilio una nación extranjera, con ello nació un factor
negativo para la sociedad como es el resquebrajamiento de las familias, familias
que con el pasar del tiempo pasaron a formar parte de la institución más antigua
de la familia como lo es el divorcio; trámite que lo realizaron en una nación
extranjera.
Es por ello que al querer que este estado civil sea reconocido en su país de
origen, deben realizar el trámite de homologación de sentencias extranjeras,
iniciando así un camino largo para luego encontrarse con el tortuguismo jurídico
que nos aqueja, es hay que nace la carencia o falta de homologaciones de
sentencias ya que son pocas las causas que se tramitan en su totalidad y llegan a
ser legalmente reconocidas en nuestro país.
2.2.1 Modalidad
Por su diseño:
68
decisiones para programas, procesos y reformas estructurales. La
investigación- acción construye el conocimiento por medio de la
práctica diaria en la que se desenvuelven los sujetos que son
analizados.
Por su alcance:
Métodos:
Métodos empíricos
Recolección de información:
- La entrevista.- Consiste en un amplio dialogo que realiza el investigador y el
sujeto o sujetos que constituyen la fuente de información para lo cual la
entrevista se puede realizar en grupos o individualmente.
70
Analítico – Sintético.- Proceso mental que realiza el investigador,
El analítico toma del todo a las partes del fenómeno, para
desintegrar los componentes del objeto de investigación, el sintético
relaciona los componentes del objeto para lograr su integración al
todo, esté método permitirá al investigador establecer las posibles
causas y efectos del fenómeno u objeto de investigación.
71
Métodos Matemáticos:
Técnicas:
Instrumentos:
72
Formularios de la encuesta.- Está diseñado capaz de obtener
información rápida y relevante de diversas fuentes de información.
Observación científica
Recolección de la información
Formularios de la encuesta
Método histórico-lógico
Analítico - sintético.
La matemática
La estadística
POBLACIÓN NO.
TOTAL 70
73
2.2.5 Interpretación de resultados
2.2.5.1 ENCUESTA REALIZADA A LOS JUECES DE LA CORTE
PROVINCIAL DE JUSTICIA DE LOS RÍOS (ANEXO No. 3)
RESPUESTA NO. %
SI 2 10%
NO 18 90%
TOTAL 2 100%
Si
10%
No
90%
INTERPRETACIÓN:
74
b) ¿Considera usted que la falta de homologación de sentencias
de divorcio por mutuo consentimiento perjudica a los actores
de demandas de divorcio?
RESPUESTA NO. %
SI 20 100%
NO 0 0%
TOTAL 20 100%
Si
100%
INTERPRETACIÓN:
75
c) ¿Un análisis jurídico comparativo entre la legislación nacional y
el Código Sánchez de Bustamante, ayudaría a la homologación
de sentencias de divorcio por mutuo consentimiento?
RESPUESTA NO. %
SI 15 75%
NO 5 25%
TOTAL 20 100
No
25%
SI
75%
INTERPRETACIÓN:
76
2.2.5.2 ENCUESTA REALIZADA A LOS ABOGADOS EN LIBRE
EJERCICIO PROFESIONAL DE QUEVEDO (ANEXO NO. 4)
a) Tramita usted homologación de sentencias de divorcio
realizadas en el extranjero por mutuo consentimiento?
RESPUESTA NO. %
SI 5 25%
NO 15 75%
TOTAL 20 100%
Si
25%
No
75%
INTERPRETACIÓN:
77
b) Considera usted que la falta de homologación de las sentencias
de divorcio dictadas en el extranjero afecta a los actores?
RESPUESTA NO. %
SI 20 100%
NO 0 0%
TOTAL 20 100%
No
0%
Si
100%
INTERPRETACIÓN:
78
c) Un análisis jurídico sobre la legislación nacional y el Código
Sánchez de Bustamante, ayudaría a la homologación de
sentencias de divorcio por mutuo consentimiento realizadas en
el extranjero?
RESPUESTA NO. %
SI 20 100%
NO 0 0%
TOTAL 20 100%
No
0%
Si
100%
INTERPRETACIÓN:
79
2.2.5.3 ENCUESTA REALIZADA A LOS USUARIOS DEL SISTEMA
JUDICIAL DE QUEVEDO (ANEXO NO. 5)
RESPUESTA NO. %
SI 20 67%
NO 10 33%
TOTAL 30 100%
No
33%
Si
67%
INTERPRETACIÓN:
80
b) Considera tedioso el trámite de homologación de sentencias de
divorcio por mutuo consentimiento realizados en el extranjero?
RESPUESTA NO. %
SI 30 100%
NO 0 0%
TOTAL 30 100%
Si
100%
INTERPRETACIÓN:
Treinta de los usuarios del sistema judicial de Quevedo que representan al 100%
de la población encuestada respondieron que si a la pregunta formulada.
De los resultados obtenidos se colige que la mayoría de los usuarios del sistema
judicial de Quevedo consideran que es tedioso el trámite de homologación de
sentencias de divorcio por mutuo consentimiento realizadas en el extranjero, por
lo tanto es viable mi propuesta.
81
c) Cree necesario que se viabilice el trámite de homologación de
sentencias de divorcio por mutuo consentimiento realizados en
el extranjero?
RESPUESTA NO. %
SI 30 100%
NO 0 0%
TOTAL 30 100%
No
0%
Si
100%
INTERPRETACIÓN
De los resultados obtenidos que puede apreciar que la totalidad de las personas
encuestadas manifiestan que es necesario que se viabilice el trámite de
homologación de sentencias de divorcio por mutuo consentimiento realizado en el
extranjero, por lo tanto es viable mi propuesta.
82
2.3 Propuesta del investigador
2.3.1 TÍTULO
Los asambleístas del Parlamento Andino, siendo con nacionales atacan al Código
Civil del país, y plantean reforma al artículo 129 del Código Civil con la finalidad
de que puedan ser homologadas y reconocidas las sentencias extranjeras de
divorcio de las personas ecuatorianas que viven en el extranjero, aunque en la
actualidad con el nuevo Código Orgánico General de Procesos se encuentra
determinado el procedimiento de homologaciones de sentencias, aún sigue
existiendo la figura del exequatur que va de la mano con el trámite para el
reconocimiento de una sentencia dictada en una nación extranjera.
Existe aún un dato curioso después de una investigación solo en el año 2014,
existieron 255 casos de solicitud de homologación de sentencias de divorcio
dictadas en el extranjero, de las cuales solamente se aceptaron a trámite 50, lo
cual si nos preocupa por un lado la parte jurídica que está entorpeciendo los
derechos de los connacionales y por otra parte también preocupa la situación de
la destrucción de la institución familiar.
83
De lo que se ha narrado, de acuerdo a mi tema caracterizo la forma en que no se
agilitan los trámites de homologación de sentencias de divorcio dictadas en el
extranjero, lo que constituye un tema muy grave para la seguridad jurídica que se
debe brindar a los con nacionales en la solución de sus controversias
sentimentales.
84
Si bien nuestra legislación ecuatoriana era limitada en cuanto a las
homologaciones de sentencias, tomo un nuevo avance con la prematura ley que
hace poco tiempo entro en vigencia como es el Código Orgánico General de
Procesos que establece aún más el procedimiento para este trámite, pero sin
dejar de lado el trámite que debe realizar en el ministerio de relaciones exteriores
y movilidad humana siendo hay un desencadenante para que este trámite se
convierta en un camino largo para los actores de los procesos.
Un análisis permite tratar un tema de interés, estudiar las posibles causas que
están incidiendo en su comportamiento, así mismo suponer las posibles
consecuencias de su aplicación o la carencia de las mismas. El examen al que
debe someterse un análisis es riguroso por lo que se requiere de procesos
contundentes, que orienten a los resultados, un análisis debe demostrar la
pertinencia de la propuesta de solución a un problema o situaciones que deben
aplicarse para demostrar que lo que se está proponiendo debe de ser aplicado.
El ser humano por regla general debe contar con un análisis situacional que
prevea y haga notar o deber que el problema situacional requiere ser abordado
muchas veces aparentemente las acciones diarias de la humanidad parecen no
tener incidencia pero en el transcurso del tiempo y el espacio donde los únicos
perjudicados o beneficiarios son los grupos sociales.
85
Análisis desde el Derecho Internacional.
Es así que este código garantiza que la sentencia dictada en nación o país
extranjero sea acogida y reconocidas en el país que vaya a ejecutarse, ya que la
separación de cuerpos y el divorcio, obtenidos conforme a los artículos del Código
Sánchez de Bustamante, surten efectos civiles de acuerdo con la legislación del
Tribunal que los otorga, en los demás estados contratantes, aplicando una vez
más el principio de reciprocidad para garantizar el derecho personal de los
actores y así la homologaciones de sentencias sean un trámite más ágil y sencillo
que este pasa a ser cosa juzgada solo tendría que cumplirse con el trámite
administrativo y no se pase por todo el viacrucis como lo es hoy en día.
86
que en los casos judiciales deberá darse mayor agilidad aplicando el derecho
internacional privado para la solución de problemas judiciales.
Los derechos humanos han venido reclamando desde los tiempos antiguos, la
sociedad compuesta por patricios y plebeyos entro rápidamente en conflicto hasta
que por presión por los plebeyos a la clase patricia algunas concesiones con el fin
de mantenerse en relación a la sociedad.
La caída del imperio romano en sus dos etapas, la caída de roma sucedida el año
476 DC y la caída de Constantinopla en el año 1453 no significo mayor cosa en
base a derechos, por lo que de una u otra forma los estados formados tenían
conflictos sociales por los desacuerdo entre la clase pudiente y la clase
marginada, como fue entre patricios y plebeyos en la roma antigua, la nobleza y el
campesinado en la alta y baja edad media, privilegiados y no privilegiados en la
edad moderna y nobleza, clero y el tercer estado en la edad contemporánea.
87
Desde la perspectiva constitucional
88
Análisis desde la perspectiva social
89
Prostitución La profesión más antigua del mundo
aún existen índices que en el ecuador
no ha desaparecido más bien comienza
aumentarse con la tasa de desempleo
que existe en el país.
Violencia El estudio realizado por la ONU entre el
17% y el 53% han sido víctimas de
violencia intrafamiliar y solo el 31% han
hecho conocer este abuso.
ANALISIS COMPARADO:
PERU:
90
COLOMBIA:
La legislación colombiana adopta como figura la del exequátur la cual nace como
una institución jurídica en desarrollo del principio de soberanía jurisdiccional de
los Estados, en virtud del cual se permite a éstos últimos que, mediante su
autorización expresa y libre, se reconozca y admita la ejecución de sentencias y
otras providencias judiciales que hayan sido proferidas en el exterior.
CHILE:
91
Las sentencias de divorcio dictadas por tribunales extranjeros serán reconocidas
en Chile conforme a las reglas generales. En la práctica, no se está recibiendo a
tramitación los exequatur de las siguientes sentencias extranjeras:
VENEZUELA:
92
parte demandada debe, en el acto de contestación, proponer todas las cuestiones
y defensas acumulativamente, debiendo ser decidido el asunto como de mero
derecho, con vista de los documentos auténticos producidos por las partes.
Es por ello que la norma procesal, sin calificar la materia del exequátur como un
asunto de mero derecho, ordena, a los solos fines de no retardar inútilmente el
proceso, la tramitación del mismo como si fuere de mero derecho.
El propio artículo 855 del Código de Procedimiento Civil establece en su parte
final que la Corte podrá de oficio, si lo considerase procedente, disponer la
evacuación de otras pruebas.
Así mismo podemos evidenciar que en cada país los jueces competentes para el
conocimiento del exequatur, homologación o reconocimiento de sentencia
extranjera son diferentes los cuales están asignados así:
93
CUADRO EXPLICATIVO SOBRE LA COMPETENCIA PARA EL
RECONOCIMIENTO DE SENTENCIA EXTRANJERA DE ALGUNOS PAISES DE
LATINOAMERICA.
País Competencia
94
York, 10.06.1958, R.O. No. 43 de 29.12.1961); la Convención Interamericana
sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros
(Montevideo, 08.05.1979, R.O. No. 240 de 11.05.1982), la Convención
Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional (Panamá, 30.01.1975,
R.O. No. 875 de 14.02.1992).27
Es por ello que con el análisis jurídico comparativo hemos podido demostrar que
el trámite de exequatur es un retraso en el trámite de reconocimiento de sentencia
extranjera ya que existiendo una sentencia que pasa a ser cosa juzgada
simplemente debe revisarse las solemnidades que debe cumplir y no obligar a los
actores de los procesos a realizar el trámite del exequatur si no presentar
directamente en las cortes provinciales las copias certificadas del proceso aún
más en los procesos de jurisdicción voluntarias.
Así mismo por otra parte se debe de tomar en consideración los tratados que
existen entre países aplicando el principio de reciprocidad para que se reconozca
rápidamente la sentencias entre países suscritores a este tipo de instrumentos
internacionales de derecho y se ayude a los actores de los procesos en la
agilización del reconocimiento de sentencia extranjera en los divorcios por mutuo
consentimiento ya que son de jurisdicción voluntaria.
95
inferencias, razonamientos, comparaciones, argumentaciones, deducciones,
críticas, estimaciones, y explicaciones.
Opinión
Del análisis de la legislación comparada se nota que los países como Perú,
Colombia Chile, Venezuela y Ecuador se remiten a un trámite denominado
exequatur que es un procedimiento jurídico internacional, pero que no consta en
el Código Sánchez de Bustamante por lo tanto si se quiere aplicar el exequatur
debe reformarse el articulo 53 y 56 del Código Sánchez de Bustamante.
El día miércoles 16 de diciembre del 2015 a las 09:18, comparece la señora María
Elena Arce Pilligua, patrocinada por el abogado Francisco Acosta Sierra,
presentando solicitud de homologación de sentencia de divorcio ante la Sala
Multicompetente de la Corte Provincial de Los Ríos con Sede en el cantón
Quevedo, luego del Trámite pertinente, los señores Jueces de la Sala
Multicompetente de la Corte Provincial de los Ríos con sede en Quevedo, dictan
sentencia dentro de la causa mencionada, en la cual declaran sin lugar la
demanda o solicitud de homologación de sentencia de divorcio emitida en el
extranjero presentada por la señora María Elena Arce Pilligua, por considerarla
improcedente dado que la mencionada accionante no cumplió con el trámite que
menciona el Manual de Exhortos o Cartas Rogatoria vigente en la Corte Nacional.
97
Caso No. 2: Causa No. 23112-2015-00040 de la Sala Multicompetente de la
Corte Provincial de Santo Domingo de Los Tsachilas.
El día jueves 24 de septiembre del 2015 a las 09:28 ante los señores Jueces de la
Sala Única de la Corte Provincial de Santo Domingo de Los Tsachilas, comparece
la ciudadana Betty Grecia Pérez Guarochico patrocinada por el abogado Jaime
Martínez Cárdenas presenta petición para reconocer u homologar sentencia de
divorcio dictada en el Juzgado de la primera instancia No. 29 de Madrid España,
para que se margine en el acta de matrimonio celebrada en el Registro Civil de la
parroquia Majúa Cantón Esmeraldas provincia de Esmeraldas, adjuntando en la
demanda copias de cedulas, inscripción de matrimonio, sentencia debidamente
apostillada y traducida legalmente certificadas por la autoridad competente, en
consecuencia de ellos se los señores, continuando con el tramite respectivo
dictan autos para resolver, los señores Jueces de Sala luego del análisis en uso
de las facultades; resuelven INADMITIR la demanda, de homologación de
sentencia extranjera.
98
Caso No. 2: Causa No. 23112-2015-00049 de la Sala Multicompetente de la
Corte Provincial de Santo Domingo de Los Stachilas.
El día viernes 20 de noviembre del 2015 a las 13:53 mediante poder otorgado a
Franklin Cristian Merino, con el patrocinio de Luis Heriberto Alcoser, se presentó
la solicitud de homologación de sentencia de divorcio por mutuo consentimiento
entre Livio Roberto Calva Chávez e Ingrid Janina Bustos dictada en Madrid
España, y siendo procedente se dictó autos para resolver siendo así que el 9 de
diciembre del 2015; los señores Jueces de la Sala Multicompetente luego del
análisis del proceso, Resuelve INADMITIR la demanda.
99
Análisis jurídico comparativo
100
Mediante el análisis de casos se demuestra que todos los matrimonios celebrados
en el extranjero por mutuo consentimiento siguiendo el exequatur han sido
registrados sin problema pero ese un proceso más largo y tedioso que el Código
Sánchez de Bustamante trata de obviar, mientras que todos los procedimientos
que se intentó registrar directamente en base a la sentencia que dictó el Juez en
el extranjero todos fueron inadmitidos luego de sus proceso.
101
COMISION LEGISLATIVA Y DE FISCALIZACION
Exposición de motivos:
1) En el Estado Constitucional de Derechos y Justicia debe respetarse los
derechos de las personas en movilidad humana.
2) Por el tiempo transcurrido el Código Sánchez de Bustamante, tiene
algunos vacíos, respecto a las legislaciones nacionales.
3) Las personas que tramitan divorcios por mutuo consentimiento, se debe
acelerar su homologación.
4) El EXEQUATUR, es un trámite ordinario que puede obviarse por un trámite
sumarísimo.
5) El trámite en cuanto a los procedimientos voluntarios debe ser más ágil.
102
Que, de acuerdo al artículo 120 numeral 6 de la Constitución de la República del
Ecuador es atribución de la Asamblea Nacional, Expedir, codificar, reformar, y
derogar las leyes con carácter generalmente obligatorio.
Que, La Convención Interamericana Sobre Eficacia Extraterritorial de las
Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros en su artículo 1menciona que se
aplicará a las sentencias judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos
civiles, comerciales o laborales en uno de los Estados Partes, a menos que al
momento de la ratificación alguno de estos haga expresa reserva de limitarla a las
sentencias de condena en materia patrimonial. Asimismo, cualquiera de ellos
podrá declarar al momento de ratificarla que se aplica también a las resoluciones
que terminen el proceso, a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna
función jurisdiccional y a las sentencias penales en cuanto se refieran a la
indemnización de perjuicios derivados del delito.
103
Con estas consideraciones en uso de las atribuciones que la ley le confiere,
Presenta el siguiente:
Razón: Teniendo como tal que esta fecha 5 de Julio del 2016, se remitió el
presente anteproyecto reformatorio al Código Civil ecuatoriano vigente, 5 de
Agosto del 2016 12:00 am
ARTÍCULO FINAL
Esta reforma entrará en vigencia luego de su aprobación y promulgación en el
Registro Oficial.
Dado y firmado en la ciudad de Quito, a los 2 días del mes de septiembre del
2016.
………………………………………… ……………………………….
Presidente de la Asamblea Nacional secretario de la Asamblea Nacional
104
CERTIFICO:
Que la presente ley derogatoria se discutió y aprobó en tres debates, del 25 de
agosto y 5 de septiembre del 2016, Quito 6 de septiembre del 2016.
105
CAPÍTULO III. VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU
APLICACIÓN
La presente investigación nos ha llevado como primer resultado que nuestro país
en relación a los otros países no se encuentra globalizado. Que los ciudadanos en
movilidad o migración no tienen ninguna garantía para poner fin a sus
divergencias sentimentales a la brevedad posible, tan rápido como sucede la
separación de cuerpos
El trámite burocrático al que se deben someter los actores de los procesos para
las homologaciones retarda el tan anhelado reconocimiento de sentencia y por
ende la ejecución de la misma.
106
Con el análisis investigativo a la figura llamada exequatur se pudo determinar que
este trámite retarda aún más al ordenamiento jurídico ya que la homologación de
sentencias tendrían dos fases el administrativo que es donde se tramita el
exequatur y luego el judicial que es realizado por las cortes provinciales, lo cual
retarda el trámite de homologación, lo que conlleva a que sea más largo el camino
para que se pueda tramitar el reconocimiento de una sentencia extranjera.
Es por ello que dentro de la investigación realizada se pudo evidenciar que cierto
bloque de los señores asambleístas para ser más exacto La Comisión de
Derechos de las Personas en Movilidad Humana, saca a la luz este problema
que nos atañe a los ecuatorianos, quienes se encuentra en nación extranjera
tanto así que dentro de una investigación realizada existen resultados que de 255
casos de homologaciones de sentencias de divorcios planteadas en las Cortes
Provinciales de nuestro país, solo 55 causas llegaron a instancias finales tanto asi
que solo 55 fueron legalmente reconocidas y ejecutas, siendo este un gran
problema para nuestro ordenamiento jurídico y por ende un problema para los
connacionales.
107
Provincias investigadas
120
105
100
95
80
60
40 40
25
20
15 15
10
5
0
Guayas Pichincha Los Rios Santo Domingo
Validación
108
que en ellos no existe otra parte afectada sino más bien son casos de jurisdicción
voluntaria.
Aplicación
Evaluación
109
establecer su aplicación en la Legislación Ecuatoriana, debe establecer
correctivos capaz que en poco tiempo el problema de homologación, desaparezca
y se respeten los derechos de los connacionales en movilidad.
110
CONCLUSIONES GENERALES
RECOMENDACIONES
111
Dada la variedad de materias del derecho y el conflicto que atañe su
estructura es necesario insistir en el estudio del articulado para determinar
los errores jurídicos sea por miopía legislativa o por el tiempo transcurrido.
La presente propuesta como es el ANÁLISIS JURÍDICO COMPARATIVO
DEL DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO ENTRE LA
LEGISLACIÓN ECUATORIANA Y EL CÓDIGO SÁNCHEZ DE
BUSTAMANTE ayudará para presentar un informe jurídico del estudio
comparativo que deberá ser socializado con los estudiantes de derecho
para que tengan conocimiento del tema, especialmente sobre la vigencia
del derecho internacional privado.
Que la presente investigación pase a formar parte del banco de datos de
Uniandes para que pueda convertirse en una propuesta de reforma en el
futuro.
Se recomienda que al presente trabajo investigativo se le dé continuidad
para que se pueda aplicar la propuesta y se pueda garantizar un debido
proceso y con ello el Ecuador establezca una tutela judicial
112
BIBLIOGRAFÍA
113
Cabanellas Guillermo, 2006, Diccionario Enciclopédico de derecho usual,
29 edición, Buenos Aires.
Corte Nacional de Justicia, Jurisprudencia Ecuatoriana ciencia y derecho,
2012,
Bustamante, Fuentes Colón, 2011, “Nueva Justicia Constitucional”, Neo
constitucionalismo Derechos y Garantías, Teoría y Práctica, Tomo I,
Editorial Jurídica del Ecuador, Quito, Ecuador.
Monroy Cabra Marco Gerardo, 2006, Tratado de Derecho Internacional
Privado, sexta edición, Bogotá – Colombia, editorial Temis
Díaz Arenas Pedro Agustín, 1997, Estado y tercer mundo el
constitucionalismo, tercera edición, Colombia, editorial Temis
Delmas Marty M y Lubruse Riou C, matrimonio y divorcio, 1987, editorial
Temis Bogotá
LEGISGRAFIA
114
115
ANEXOS
ÁRBOL DE PROBLEMAS
Internacionalización
de problemas Desgaste de
EFECTOS los actores
CAUSAS
116
ANEXO NO. 2
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA:
AUTORA:
TUTOR:
QUEVEDO – ECUADOR
AÑO 2015
117
INTRODUCCION
Antecedentes de la investigación
La institución del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, si bien
muchas culturas no lo admitían por cuestiones religiosas, sociales o económicas.
La mayoría de las civilizaciones que regulaban la institución del matrimonio nunca
la consideraron indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada por los
hombres. Aunque en algunas de ellas, el nacimiento de un hijo le otorgaba al
vínculo el carácter de indisoluble.
118
Los celtas practicaban la endogamia (matrimonio de personas de ascendencia
común o naturales de una pequeña localidad o comarca), excepto los nobles que
solían tener más de una esposa. Era habitual la práctica de contraer matrimonio
por un período establecido de tiempo, tras el cual los contrayentes eran libres,
pero también era habitual el divorcio.
Todos sabemos puede ser por mutuo consentimiento o controvertido, este último
puede ser que se conozca el domicilio o no, si no se conoce el domicilio deberá
citarse por la prensa, sin antes declarar bajo la gravedad del juramento que se ha
averiguado su naturalidad y residencia, pero ha sido imposible, solamente ahí
procede la publicación por la prensa.
Pero si bien la legislación Ecuatoriana dice que “los divorcios que se realicen en el
extranjero de matrimonios Ecuatorianos no tienen ninguna validez si no se
homologan o validan en Ecuador”. Para que tenga validez en el Ecuador un
divorcio realizado en el Extranjero, ante autoridad competente, debe seguirse un
120
juicio de reconocimiento de la sentencia extranjera; o, en su defecto, iniciar un
juicio de divorcio ante un juez civil del Ecuador.
Pero con todo este trámite se ocasiona u sin número de problemas para los
actores del divorcio por aquello el problema suscitado debe tener un mejor
procedimiento que no sea tan largo y desgastante para que pueda ajustarse a la
actualidad de las leyes.
Para mejor explicación del problema nos remitimos a una herramienta práctica y
útil como es el árbol de problemas, que a continuación analizamos la relación
causa problema efectos:
121
El desconocimiento de los actores sobre la legislación internacional, frente a la
falta de homologación de las sentencias en los juicios de divorcio por mutuo
consentimiento, produce el efecto del silencio que guardan después de obtener
negativa en su trámite nacional.
Problema científico
Objetivos Específicos
122
- Presentar un informe jurídico del estudio comparativo del Código
Sánchez de Bustamante y la legislación ecuatoriana, del divorcio por
mutuo Consentimiento.
Idea a Defender.
Modalidad
Tipos de Investigación
123
Encuestas a ciudadanos y ciudadanas y, abogados en libre ejercicio profesional
para lo cual se utilizará como instrumento un cuestionario de preguntas cerradas y
abiertas.
Métodos de investigación
Técnicas de investigación
124
carencia de homologación de sentencia extranjeras de divorcio por mutuo
consentimiento.
Población y muestra
POBLACIÓN NO
JUECES DE LA CORTE PROVINCIAL DE LOS RIOS 20
ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO QUE TRAMITAN 20
HOMOLOGACIONES DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
USUARIOS DEL SISTEMA JUDICIAL DE LOS RIOS 30
TOTAL 70
MIGRACIÓN
- Movilidad
- Causas
- Consecuencias
GLOBALIZACIÓN Y MUNDIALIZACIÓN.
- Definiciones
- Origen
- Características del proceso
- Diferencia
- Evolución
LEGISLACIONES INTERNACIONALES:
125
DERECHOS HUMANOS.
- Origen.-
- Aplicación
- Interpretación
LA FAMILIA
- Etimología
- Origen y Concepción
- Impacto de las separaciones conyugales
EL MATRIMONIO
- Historia
- Evolución
- Fundamentos jurídicos.
- Derechos en el matrimonio.
LA UNIÓN DE HECHO
- Conceptos
- Derechos y Obligaciones
- Disolución de la Unión de hecho
EL DIVORCIO
- Definiciones
- Historia
- Causas
- Efectos Jurídicos
NEOCONSTITUCIONALISMO
- Definiciones
- El Neoconstitucionalismo en el Ecuador
- Características del Neoconstitucionalismo
126
- El Neoconstitucionalismo y la Sociedad
CONSTITUCIÓN
LEGISLACIÓN ORDINARIA
- Código Civil
- Código de Procedimiento Civil
LEGISLACION EXTRAORDINARIA
SOCIOLOGÍA
- Definición
- Precursores
- Formas Internas de Organización
- La Sociología Jurídica
- Relación entre la ciencia jurídica y la sociología jurídica
- Sociología del Divorció
TECNOLOGÍA
- Historia
- Actualidad
DERECHO COMPARADO
- Definiciones
- Utilidad
127
- Analogías
- Semejanzas Y Las Diferencias De Los Diversos Sistemas Jurídicos
Vigentes En El Mundo
LA ORALIDAD.
- Conceptos
- Historia
- Principios
- El Proceso Oral
- La Oralidad en el Proceso
- Definiciones
- Ventajas
- Desventajas
- Servicios En Las Tic
Aporte teórico
La amplia teoría que surge del análisis primeramente del Código Sánchez
de Bustamante, la legislación nacional (Código Civil). Derechos humanos,
pensadores de la sociología y de la ciencia del Estado, ha conseguido que
acumulemos una gran cantidad de conocimiento, el mismo que será de
gran interés para el lector, para el ejercicio de la profesión y la formación
personal del ciudadano.
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solamente debería ser marginada en el libro de actas del matrimonio que
reposa en el lugar que sucedió el matrimonio.
Significación práctica
Novedad científica
Tiene mucha trascendencia el análisis científico comparativo entre las
legislaciones nacionales y la aplicación del Código Sánchez de
Bustamante, en donde el hombre, el ser humano es el centro de atención,
en donde nuestro análisis contribuye a la formación e información de las
novedades que se suscitan producto de la movilidad humana, que en el
marco de la globalización, a los actores de los divorcios no se les respeta
los derechos personales al negarles o ponerles trabas en la legalización de
sus sentencias.
BIBLIOGRAFÍA
130
ANEXO NO. 3
SI NO
SI NO
SI NO
111
ANEXO NO. 4
SI NO
SI NO
SI NO
112
ANEXO NO. 5
SI NO
SI NO
SI NO
113
Quevedo, 1 de julio del año 2016
Señorita
Ciudad.-
Es propicia la oportunidad para felicitarle a usted por el título que va alcanzar, con
el que contribuirá a la solución de los graves problemas jurídicos de la sociedad.
Atentamente,
114
Quevedo, 6 de julio del año 2016
Señorita
Ciudad.-
Atentamente,
115