Descentralizado

Revista Chilena de Derecho Privado
ISSN: 0718-0233
claudia.bahamondes@udp.cl
Universidad Diego Portales
Chile
Bustamante Salazar, Luis

OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIÓN (Cuestiones sustantivas y procesales)
Revista Chilena de Derecho Privado, núm. 4, 2005, pp. 149-182
Universidad Diego Portales
Santiago, Chile
Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=370838857004
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INFORME EN DERECHO SOBRE EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO VIGENTE EN 1972...
OFRECIMIENTO DE PAGO
Opinión profesional
Y CONSIGNACIÓN
(Cuestiones sustantivas y procesales)
Luis Bustamante Salazar
Profesor de Derecho Civil Universidad de Chile
Tal vez con la excepción notable de la El pago o cumplimiento es la exac-

obra del profesor Fernando Fueyo, Cum- ta y puntual ejecución de una prestación
plimiento e incumplimiento de las obliga- ajustada al proyecto de las partes, que
ciones, la doctrina nacional no se ha ocu- opera como un medio de satisfacción
pado en especial de dos instituciones del interés del acreedor y al mismo tiem-
básicas del Derecho de Obligaciones, po como un medio de realización del
como lo son el cumplimiento o pago y deber del deudor con una lógica conse-
el ofrecimiento de pago y consignación, cuencia liberatoria para éste. Ahora,
reguladas en el § 1 y en el § 7 del título entre el conjunto de facultades con que
XIV del libro 4º del Código Civil. Sin du- la ley protege el interés del deudor, se
da, la teoría de los modos de extinguir encuentra el derecho o facultad de libe-
las obligaciones y, entre ellos, las insti- rarse de la obligación. En efecto, cuan- 149
tuciones señaladas, tienen gran relieve do el deudor ha actuado diligentemente
dentro del Derecho de Obligaciones, el deber de prestación y, no obstante sus
por razón de que, como dice el catedrá- esfuerzos, el pago no ha podido tener
tico español José Castán, los derechos realidad, por una causa que no lo es
de crédito son de naturaleza transito-
ria, ya que sólo persiguen satisfacer el
interés del acreedor mediante la pres- letín de Información del Ministerio de Justicia (e
tación del deudor o su equivalente eco- Interior), Nº 1709, 5 de junio de 1994; Antonio
nómico1. CANO MATA, “La consignación”, Anuario de Derecho
Civil, 1969; Ángel CRISTÓBAL MONTES, “Los
subrogados del pago”, Revista Crítica de Derecho
1
Sobre el tema cumplimiento o pago Cfr. Inmobiliario, 1988; Angelo FALZEA, L’offerta reale e
José BELTRÁN DE HEREDIA Y CASTAÑO, El cumpli- la liberazione coattiva del debitore, Milano, 1947;
miento de las obligaciones, Madrid, Editorial Re- Rafael LINARES NOCI, “Algunas consideraciones
vista de Derecho Privado, 1956 y Antonio BO- sobre el ofrecimiento de pago”, Revista General
RREL Y SOLER, Cumplimiento, incumplimiento y de Legislación y Jurisprudencia, 1989; Carlos J.
extinción de las obligaciones contractuales civiles, MALUQUER DE MOTES BERNET, “Ofrecimiento de
Barcelona, Bosch, 1954; y sobre el ofrecimiento pago”, Nueva Enciclopedia Jurídica, XVIII, 1986;
de pago y consignación Cfr. Michele BATTISTA, Ignacio NART, “Pago por consignación”, Revista
“Oferta di pagamento e deposito”; Digesto ita- de Derecho Privado, 1951; María Desamparados
liano, XVII, Torino, Utet, 1904-1908; Ceferino NÚÑEZ BOLUDA, “Notas para un estudio sobre la
BUSTOS VALDIVIA, “El pago por consignación consignación”, Revista General de Legislación y
(Aspectos doctrinales y jurisprudenciales), Bo- Jurisprudencia, 1982.
Rev FUEYO LANERI 4.p65 149 30/08/2005, 16:33

imputable, no es justo que continúe vin- En relación con el procedimiento

culado indefinidamente y debe disponer de pago por consignación, iniciado por

de un procedimiento o mecanismo para el deudor, y con la excepción 7ª del
liberarse. artículo 464 del Código de Procedimiento
La afirmación de un derecho del Civil, opuesta por él mismo a la acción
deudor a cumplir parte de la constata- ejecutiva deducida en su contra por el
ción del perjuicio que supone para el acreedor, se presentan algunas interro-
deudor la perpetuación del vínculo obli- gantes jurídicas que han sido objeto de
gatorio. El Derecho, a los fines de evi- una tesis elaborada a petición del deu-
tar ese perjuicio, arbitra el mecanismo dor. En síntesis, se cuestiona, en pri-
del ofrecimiento de pago y la consigna- mer término, si la oferta de pago y la
ción, merced al cual el deudor obtiene consiguiente consignación constituye-
su liberación, incluso, contra la volun- ron una renuncia al plazo establecido
tad del acreedor2. a favor del deudor, y si la renuncia al
Como es fácil entender, el reverso plazo pendiente es eficaz como tal, no
del derecho al cumplimiento lo consti- obstante, que el acreedor rechazó la
tuye la obligación del acreedor de re- oferta, y dedujo en contra del deudor
cibir dicho cumplimiento. En este senti- acción ejecutiva para cobrar la totali-
do, Manuel García Amigo, entre otros, dad de la obligación; se cuestiona, en
afirma que el acreedor debe recibir el segundo término, si la renuncia al pla-
150 pago3. zo estipulado en beneficio del deudor,
Nos proponemos estudiar –respecto permitió al acreedor deducir acción
a una concreta situación litigiosa– la ejecutiva en contra del deudor, a pesar
eficacia, esto es, el valor y efectos, de de que la exigibilidad de la obligación
la oferta de pago y de la consignación no constaba en el título ejecutivo, que
siguiente, efectuadas por el deudor an- lo es una escritura pública que contie-
tes de cumplirse el plazo, y rechaza- ne un acuerdo de ‘Ampliación de pla-
das por el acreedor, y cuya suficiencia zo de obligaciones vencidas’, sino que
no ha sido declarada por sentencia fir- fuera del título ejecutivo, y si la excep-
me o ejecutoriada. ción 7ª del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, opuesta por el deu-
dor y que se hizo consistir en la falta
2
En la doctrina española se refiere a la de exigibilidad de la obligación con-
existencia de un interés del deudor objeto de
protección legal, BELTRÁN DE HEREDIA Y CASTAÑO
traría el principio venire contra factum
(n. 1), p. 471 y ss. En la doctrina francesa Fran- proprium non valet. Esto último, porque
çois LAURENT, Principes de droit civil français, Paris, el procedimiento de pago por consig-
G. Pedonne-Lauriel, 1869-1878, Bruxelles: Bruy- nación, que, por definición, supone una
lant-Christophe & Cie, 1887, vol. XVIII, señaló oferta de pago, uno de cuyos requisi-
la existencia de un derecho y de un interés en
tos de validez es que la obligación sea
el pago.
3
Cfr. Lecciones de Derecho civil, Madrid, exigible, constituye un hecho que no se
McGraw-Hill, 1995, tomo II: Teoría general de compadecería, sino que contrariaría,
las obligaciones y contratos, p. 588. la excepción opuesta por el deudor.

OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIÓN (CUESTIONES SUSTANTIVAS Y PROCESALES)
Al respecto, la tesis, elaborada a pe- Para confrontar dicha tesis, creemos
tición deudor, sostiene que en nuestro preciso tratar, en primer lugar, la natu-
Derecho es posible pagar con el consen- raleza jurídica del pago, luego el pago
timiento del acreedor, o a falta de éste, anticipado y, por último, la exigibilidad
mediante el pago por consignación, pro- de las obligaciones. Hecho lo anterior,
duciéndose en ambos supuestos la ex- estimamos necesario analizar la estruc-
tinción de la obligación; agrega que para tura jurídica del pago por consignación,
que este efecto extintivo se produzca es en especial, los efectos de la oferta de
necesario que la obligación pagada por pago, para enseguida dilucidar, si el re-
pago por consignación, sea exigible, y chazo de la consignación por el acree-
que, pendiente el vencimiento del pla- dor, y a falta de declaración de suficiencia
zo –esto es, cuando la exigibilidad de la de ésta por sentencia firme o ejecutoria-
obligación está diferida–, puede pagar- da, la oferta de pago –uno de cuyos re-
se válidamente la obligación siempre quisitos de validez es la exigibilidad de la
que el plazo esté estipulado a favor del obligación–, resulta privada de valor y
deudor y que éste pueda renunciarlo, y efectos; pudiendo, en ese caso, el deu-
que, en todo caso, la consignación debe dor que inició el ofrecimiento de pago y
ser aceptada, expresa o tácitamente por consignación asilarse en esta ineficacia
el acreedor, o el pago declarado sufi- y oponer la excepción de falta de exigi-
ciente por sentencia firme o ejecutoria- bilidad de la obligación para enervar la
da. acción ejecutiva deducida en su contra 151
Enseguida, luego de reconocer que por el acreedor. También, en relación
el deudor estaba facultado para pagar con lo anterior, creemos necesario exa-
todo o parte de la obligación antes del minar el sentido y alcance que sustan-
vencimiento del plazo estipulado en el tivamente debe darse al requisito de que
contrato, la tesis citada insiste en que para que proceda la ejecución, la obliga-
para que el pago anticipado sea eficaz ción sea actualmente exigible, examen que
es necesaria la aceptación, expresa o deberá efectuarse a través de la teoría
tácita, del acreedor, o que se declare su- de las modalidades –condición y pla-
ficiente el pago por sentencia firme o zo–, que afectan el nacimiento y a la exi-
ejecutoriada; y que a falta de aceptación gibilidad de la obligación, todo ello a
del acreedor o de declaración de sufi- fin de aclarar si el cumplimiento de la
ciencia del pago, puede el deudor reti- condición y el vencimiento del plazo,
rar la consignación, y que retirada, la en su caso, deben constar en el título
consignación no tendrá ningún valor y ejecutivo, entendido éste como lo hacía
efecto; con fundamento en lo último, se Francesco Carnelutti: un documento
concluye que el pago por consignación, que el acreedor, a fin de obtener la eje-
como modo extintivo de obligaciones cución forzada, debe presentar al oficio
sólo, surte sus efectos de tal si ha sido judicial4.
aceptado por el acreedor o declarado
suficiente por sentencia firme o ejecu- 4
Cfr. Francesco CARNELUTTI, Instituciones
toriada, lo que en la especie no ocurrió. del Proceso Civil, traducción de la quinta edición

En cuanto a la naturaleza jurídica del es a plazo o bajo condición suspensiva, es

pago, la tesis que confrontamos conclu- necesario que haya expirado el plazo o se haya
ye que el pago es un acto jurídico bila- cumplido la condición, exigencia que está
teral que requiere para formarse la vo- plenamente justificada si se recuerda
luntad conforme del solvens y del accipiens, que no puede exigirse el cumplimiento
y que si ésta falta en el pago por consig- de la obligación condicional, sino veri-
nación, la declaración de suficiencia del ficada la condición totalmente, y que
pago hace sus veces; el informe, adhie- tampoco puede exigirse antes de expi-
re a la doctrina contractualista del pago, rar el plazo. La exigibilidad de la obli-
que lo conceptúa como un contrato para gación no es un efecto de la consigna-
beneficio recíproco de los contratantes, ción, sino un requisito de validez de la
que no llega a constituirse si falta el con- misma, y como tal es un presupuesto que
curso de las voluntades del acreedor y no desaparece si la consignación es re-
del deudor, o la declaración judicial de tirada, quedando ésta, por lo mismo,
suficiencia del mismo. Pensado así el desprovista de valor y efectos respecto
pago, la falta de voluntad de los contra- del consignante y de sus codeudores y
tantes y de declaración judicial de sufi- fiadores.
ciencia del pago, permite concluir que Una concepción del pago –equiva-
la consignación no surtió efectos, y que, lente a la realización del interés del
por extensión, la obligación del deudor acreedor–, por virtud de cualquier ín-
152 no reunía al tiempo de deducirse la ac- dole de satisfacción, se encuentra en las
ción ejecutiva, el requisito de que la obli- fuentes romanas. Posteriormente, las
gación sea actualmente exigible. mismas fuentes restringirán el concep-
Sin embargo, en esta parte, la tesis to a “la prestación de aquella misma
que confrontamos confunde los efectos cosa que se adeuda”. Sólo entonces el
extintivos de la consignación previstos acreedor habrá adquirido lo que el deu-
en el artículo 1.605 del Código Civil 5 , que dor le debía, no le faltará nada (D.
suponen que la consignación haya sido 46,3,61). Según Pietro Bonfante, la co-
aceptada por el acreedor o, en su defec- rrespondencia entre contenido y acto,
to, que el pago haya sido declarado su- con fines solutorios, es, pues, esencial
ficiente por sentencia firme o ejecuto- para la extinción de la obligación y con-
riada, con la exigibilidad de la obligación, siguiente liberación del deudor en esta
requerida por el N° 3 del artículo 1.600, más limitada concepción de pago o solu-
para que la oferta sea válida. Conforme tio6. La satisfacción del interés del acree-
con la disposición citada si la obligación dor es lo que importará, pues ésta será
tratada en función de equivalencia con
el pago.
italiana por Santiago Sentís Melendo, Buenos
Aires, Ediciones Jurídicas Europa-América, 1956,
N° 173, p. 266. 6
Cfr. Pietro BONFANTE, Instituciones de De-
5
Las referencias al Código y las citas de ar- recho Romano, traducción española de Luis Bacci
tículos que contiene este trabajo, sin otra indi- y Ansdrés Larrosa, Madrid, Instituto Editorial
cación, son del Código Civil chileno. Reus, 1965, pp. 422-428.

El concepto de pago o cumplimien- cumplimiento propiamente tal, que es
to para el Código Civil francés, explica el caso de la realización de la presta-
Marcel Planiol, implica la prestación de ción por un tercero, que nada adeuda
aquello mismo que se debe7. El artículo y produce, sin embargo, su satisfac-
1.237 Código Civil italiano de 1865, igual ción. En todo caso, el pago es uno de
que el artículo 1.235 del Código Civil fran- los modos, el más natural, de satisfa-
cés, daba por establecida la preexisten- cer al titular del crédito, pero no la úni-
cia de una deuda válidamente contraída. ca manera8.
No se discute la idea de que la realiza- La naturaleza jurídica del pago o
ción de una prestación sin causa daría cumplimiento, como lo advierte Nicole
lugar a la actio conocida por el Derecho Catalá9 no ha sido cuestión preocupante
Romano como condictio indebiti. La con- en el Derecho francés. La doctrina cien-
cepción que tenía del pago o cumpli- tífica sobre el pago no goza de un pacífi-
miento el Código Civil italiano de 1865 y co asentimiento; así, una gran mayoría
la doctrina, puede extraerse de los artí- de autores conciben el cumplimiento
culos 2.236 y 1.218 del mismo. “El que como un verdadero negocio jurídico y
contrajo una obligación debe cumplirla los menos lo califican de acto. Es fre-
totalmente”, la exacta ejecución de la cuente que la doctrina atribuya al pago
prestación significa la real y efectiva en- la categoría de hecho, de acto y de ne-
trega de todo aquello que se debe. Rober- gocio jurídico10.
to de Ruggiero –autorizado comentarista Entre los sostenedores de la teoría 153
del Código Civil italiano, ahora deroga- negocial del pago están los partidarios
do– señala que:
8
Cfr. Rosario NICOLO, L’adempimento dell’
“los derechos de crédito, por su obbligo altrui, Milano, Giuffrè, 1936. Reimpre-
propia naturaleza, son una rela- sión de la Scuola di Perfezionamento in Diritto
ción perecedera, sin vida perpetua, civile dell’Università di Camerino a cura de Pie-
tro Perlingieri, 1978, p. 37 y ss.
y su fin es de satisfacer el interés 9
Cfr. La nature juridique du payement, Paris,
del acreedor y cumplido este Librairie Générale de Droit et de Jurispruden-
objetivo queda su propia existencia, 1961.
cia agotada”. 10
El parágrafo 362, N° 1, del BGB concede
especial importancia a la prestación efectuada
Según lo expuesto, el cumplimien- a favor del acreedor y la doctrina alemana, entre
otros, Ludwig ENNECCERUS, Theodor KIPP y
to se orienta a conseguir la satisfacción Martín WOLF, Derecho de Obligaciones, traducción
del interés del acreedor. Ello, sin dejar de la 35ª edición alemana con estudios de com-
de reconocer que el acreedor puede pro- paración y adaptación a la legislación española
curarse la satisfacción de su crédito sin de Blas Pérez González y José Alguer, Bosch,
Barcelona, 1954, tomo II, vol. I y Karl LARENZ,
Derecho de Obligaciones, traducción y notas de
7
Cfr. Marcel PLANIOL, Tratado elemental de Jaime Santos Briz, Madrid, Editorial Revista de
Derecho Civil, las obligaciones, traducción españo- Derecho Privado, 1958-1959, tomo I: afirma que
la del Dr. Mario Díaz Cruz, México, Editorial por el cumplimiento de la prestación de aquello
Cajica S.A., 1945, vol. VI, p. 272 y ss. mismo que se debe se cancela la obligación. A

de la tesis contractualista del mismo. La unitaria del pago, como contrato, las
oferta del solvens y la aceptación del obligaciones con prestaciones de hacer

accipiens llevará considerar que: “Il y a y no hacer han obligado a sus partida-
dans tout paiement un concours de vo- rios a reducir sus aspiraciones sólo a
lonté”11, e idéntico criterio es sostenido aquellas obligaciones cuyo cumplimien-
por Francesco Ferrara12, quien enten- to conlleve la operación material de dar
día que: “il pagamento como il tipo dei o entregar, que la propia prestación sea
contratti estintui delle obbligazioni e un contrato o, bien, en los supuestos que
ritiene che anchiesso debba avere una se requiera la colaboración del acree-
causa”. Por su parte, Windscheid13 ex- dor con el deudor.
presa que: “la realización de la presta- La excesiva valoración del animus
ción debida presupone la aceptación solvendi, las capacidades atribuidas al
del deudor”. solvens y accipiens –injustificadas a los efec-
Sin embargo, la idea unitaria del tos de un pago–, y la necesaria acep-
pago se quiebra por efecto de las diver- tación del acreedor, a lo que se suma
sas hipótesis del cumplimiento y que se la idea que la calificación jurídica del
califican de inexactas al poner de relie- cumplimiento depende de la naturaleza
ve que en las obligaciones de hacer y de la prestación, ha llevado a una par-
en las de no hacer, no se encuentra ves- te de la doctrina a una concepción del
tigio alguno de negocio jurídico, lo que pago, en las obligaciones de dar, como
154 importa es que se realice el contenido un verdadero contrato, calificado de li-
de la obligación sobre la base del ade- beratorio. La idea contractualista los lle-
cuado comportamiento del deudor y va al planteamiento de si la nulidad del
realización del derecho de crédito14. Las acto o contrato constitutivo afectaría a
dificultades que oponen a la concepción la nulidad del pago o éste encontraría
suficiente soporte en el propio animus
de extinguir15.
su vez, el Código suizo de las obligaciones y la
doctrina –entre ellos, Andreas VON THUR– coin-
ciden en que es la satisfacción del débito el mis- 15
Cfr. entre otros a Roberto de RUGGIERO,
mísimo cumplimiento, asignando al pago un Instituciones de Derecho Civil, traducción españo-
efecto extintivo e ignorando el elemento coope- la de la 4ª edición italiana, Madrid, Instituto
ratorio por parte del acreedor. En el Derecho Editorial Reus, 1929, tomo II, vol. I, quien invo-
italiano, el Código de 1942 sigue tratando con ca a favor de su tesis contractualista el artículo
miras de equivalencia el resultado económico 1.098 del Código Civil italiano de 1865, y tam-
de la prestación. bién el artículo 1.119 del mismo Código. Este au-
11
Cfr. LAURENT (n. 2), vol. XVII, N° 485. tor italiano reserva para las prestaciones de
12
Cfr. Teoria del negozio illecito nel Diritto hacer y no hacer la categoría de negocio bila-
civile italiano, Milano, Società Editrice Libraria, teral, sobre la base del acto volitivo exteriori-
1902, N° 116, p. 273. zado por el acreedor y deudor. Con valoracio-
13
Cfr. Carmelo SCUTO, “Natura giuridica nes similares de las conductas del acreedor y
del pagamento”, Rivista di Diritto Commerciale, deudor en el momento de la ejecución de la
vol. XIII, 1915, P. I., p. 357. prestación debida, Ambroise COLIN y Henri
14
Cfr. BELTRÁN DE HEREDIA Y CASTAÑO (n. 1), CAPITANT, Curso elemental de derecho civil, traducido
p. 57. por la Revista General de Legislación y Jurisprudencia

Importantes autores, entre los que La supuesta necesidad de la acepta-
figuran Rodrigo Bercovitz16, Blas Pérez ción del acreedor, para una real y efec-
González y José Alguer –anotadores de tiva ejecución de la prestación debida,
Ludwig Ennecerus, Theodor Kipp y supuso en la doctrina alemana, repre-
Martín Wolf–17, Andreas von Thur18, sentada por Bernhard Windscheid19, la
con los mismos fundamentos expues- afirmación, según explica Carmelo
tos por Roberto de Ruggiero, califican Scuto20, de que “l’adempimento divende
el acto de pagar en función de cuál sea contratto d’adempimento”. Esta noción
la naturaleza de la prestación a realizar, del cumplimiento es compartida y des-
y si ésta consiste en el cumplimiento de arrollada hasta el extremo de afirmar
una obligación de hacer o en la entrega que el objeto inmediato –de lo que él
de una cosa –incluida la transmisión de denomina contrato de pago– es la trans-
derechos por acto entre vivos–, coinci- ferencia y adquisición por el acreedor
den en calificar al pago, de negocio ju- de la cosa objeto de la obligación, no
rídico bilateral. Pero, si bien los autores será en fin de ese contrato de pago la
nombrados pueden citar a favor de su extinción de la obligación. La conven-
tesis el artículo 1.160 del Código Civil ción es, entonces, de carácter traslati-
español –equivalente al artículo 1.575 cio, no extintivo. Este autor italiano parte
del Código Civil chileno– que exige, sólo de la idea que solvere est alienare y con
aparentemente, una capacidad negocial esta manera de pensar vendrá, su doc-
para realizar válidamente el pago, en trina, a servir de apoyo a la mayoría de 155
las obligaciones de dar, ello, si fuera po- la doctrina y de la jurisprudencia uni-
sible, pugnaría frontalmente con el informe del Tribunal Supremo español
ciso 1° del artículo 1.163, del mismo Có- que según lo previsto en el N° 1 del ar-
digo, que equivale al N° 1 del artículo tículo 1.160 exigen a la hora de realizar
1.578 de nuestro Código Civil, que está a el pago de lo debido.
la utilidad del acreedor antes que a su Explicar el acto de pagar bajo el pre-
capacidad. texto de la naturaleza intrínseca de la
prestación –de dar, hacer o no hacer–,
es doctrina que han profesado ilustres
con notas sobre el Derecho espa-ñol de De- autores. Por ejemplo, Andreas von Thur
mófilo de Buen, Madrid, Instituto Editorial Reus, señala que el cumplimiento de las obliga-
1943, tomo III: Teoría general de las obligacio- ciones es un hecho cancelatorio, por me-
nes, afirman que el proceso solutorio se pre-
dio del cual se extingue un crédito. Este
senta como un acuerdo de voluntades entre
solvens y accipiens en las obligaciones con pres- autor –comentarista del Código de obli-
taciones de dar y entregar. gaciones suizo–, sostiene que determina-
16
Cfr. Comentarios al Código Civil y Compi- das prestaciones pueden realizarse sin
laciones Forales, 2ª ed., Madrid, 1991, XVI, 1º, diri-
gidos por Albaladejo y Díaz Alabart.
17
Cfr. ENNECERUS, KIPP y WOLF (n. 10). 19
Diritto delle Pandette, traducción italiana
18
Cfr. Tratado de las obligaciones, traducido de C. Fadda y P. E. Bensa, Turino, Utet, 1904,
del alemán por W. Roces, Madrid, Instituto II, 1º.
Editorial Reus, 1934, II. 20
Cfr. SCUTO (n. 13), p. 357.

la cooperación del acreedor y en tales digo Civil español– atiende a la utilidad

supuestos la realización del pago no es que la prestación ofrezca al acreedor.

cuestionable, aun sin la aceptación de Domenico Barbero, en el tomo III de
la prestación por parte del accipiens; pero su Sistema de Derecho Privado afirma que
cuando la naturaleza de la cosa debida el pago no puede ser valorado más que
no se hace transferible sin la recepción en relación con el sujeto que ha de solu-
o aceptación del acreedor el cumpli- cionar la obligación, mediante la pres-
miento no es viable con el solo accio- tación debida, puntual en el tiempo y
nar del contenido de la obligación por en el espacio.
parte del deudor, pues como el traspa- En la valoración excesiva del áni-
so de la posesión puede hacerse en vir- mo praestandi, a la que atribuye mayor
tud de fundamentaciones diversas es por calidad intrínseca que al acto volitivo
lo que, en cada caso, habrá que estar al de la persona del accipiens, encuentra
acuerdo de las partes. Con esa argu- la doctrina italiana la razón para pro-
mentación, el autor citado concluye que nunciarse en el sentido que con la vo-
el pago significa un negocio de disposición, luntad del solvens es suficiente para afir-
planteamiento al que adhieren fielmen- mar la naturaleza negocial del pago.
te en España, entre otros, Blas Pérez Según Giuseppe Andreoli, el derecho
González y José Alguer. que asiste al deudor es lo suficientemen-
Bernhard Winscheid –autor citado te trascendente para que determine la
156 anteriormente–, atribuye importancia extinción del derecho de crédito que
determinante al elemento volitivo y a tiene el accipiens. Se reconoce, pues, una
partir de tal supuesto ha fundamenta- preeminencia al denominado “derecho
do en el ánimo praestandi toda la pro- a la liberación del deudor”. Giuseppe
blemática que pueda suscitarse en los Andreoli no sólo concede favor al ani-
distintos supuestos de cumplimiento. mus solvendi, hasta el extremo de confi-
La teoría negocial del pago no está ex- gurar al pago como un negocio jurídi-
cluida de la doctrina. Escritores atribu- co unilateral, para lo cual recurre a
yen al cumplimiento de obligaciones disposiciones del Código Civil italiano
con prestación de hacer y de no hacer de 1865, ya derogado, y leyes de Pan-
la naturaleza de negocio jurídico uni- dectas (D. 46,3,1), sino que tampoco
lateral. El animus solvendi es el soporte guarda consideración con la idea de ne-
del criterio unilateralista. La doctrina gocio real que él mismo introduce a la
italiana con Giuseppe Andreoli, en Ri- problemática del pago, y conforme a
petizione dell’indebito, elabora la corrien- la concepción elaborada por la doctri-
te sobre la base de la obligación con na alemana, al tratarse de atribuir la
prestación de dar y sostiene que la naturaleza de negocio unilateral para
aceptación del acreedor representa en calificar al pago efectuado en cumpli-
el cumplimiento un papel de soldadu- miento de obligaciones con prestación
ra de la cosa dada o entregada, y con de dar o entregar, pues la modalidad
relación a la capacidad del accipiens, el de una simple manifestación unilateral,
Código Civil italiano de 1865 –y el Có- por parte del deudor, no es suficiente

en relaciones con esta clase de obliga- éste mediante una simple conducta omi-
ciones. siva, aunque ni siquiera sospeche la
Configurar la actuación solutoria existencia del derecho de crédito22.
del deudor y la receptoria del acree- Además, en términos generales, el
dor como una manifestación de volun- pago no necesita de la aceptación del
tad contractual –como lo hace la tesis– acreedor en cuanto tiene verificación
de manera tal que sólo quepa la libe- desde el instante en que se materiali-
ración del vínculo a través de un ver- zan las circunstancias que fueron pre-
dadero contrato entre acreedor y deu- vistas como suficientes para extinguir
dor, está en pugna con la idea misma la obligación, y no cabe hablar de con-
de contrato, en razón de que el pago trato si falla el elemento esencial del
puede tener lugar, con eficacia libera- consentimiento. El efecto liberatorio de
toria para el solvens, aun contra la volun- la ejecución de la prestación debida no
tad del acreedor, sin su asentimiento y necesita de la aceptación del acreedor
cooperación21 e, incluso, sin la partici- porque se produce en virtud de la iden-
pación misma del acreedor, personal- tidad de lo pagado con lo que la obliga-
mente o representado, en razón de que ción imponía al deudor, en virtud de
también será válido el pago hecho a la evidencia que el vínculo obligatorio,
un tercero en cuanto se hubiere conver- como medio para la consecución de un
tido en utilidad del acreedor. Es más, fin, pierde automáticamente la justifi-
la concepción contractualista del pago cación de su existencia si tal fin se ha 157
entra en conflicto con evidentes situa- alcanzado. Lo anterior, porque el pago
ciones en las que tiene lugar el cumpli- o cumplimiento –verificación del de-
miento de la obligación sin que quepa ber de prestación–, produce todos sus
considerar, no la ya existencia de un efectos –satisfactivos y liberatorios–,
verdadero contrato, sino tan sólo de desde que reúne los requisitos de exac-
negocio jurídico entre los sujetos de la titud de la prestación cumplida, identi-
obligación. Así sucede en las obliga- dad, integridad e indivisibilidad de la
ciones de hacer, en las que la satisfac- prestación.
ción del crédito se produce a través de Lo dicho llevó a algunos autores a
una simple actuación material del deu- conceptuar el pago como negocio jurí-
dor, irreconducible al ámbito de las dico bilateral sólo cuando la prestación
manifestaciones de voluntad negocia- consista en la celebración de un contra-
les, y muy especialmente en las obli- to, lo que Karl Larenz23 llama teoría li-
gaciones de no hacer, que para nada mitada del contrato, que exigiría en los
precisan de la intención solutoria del
deudor y dan lugar a la liberación de
Cfr. Ludwig ENNECCERUS y Heinrich LEH-
22
MANN, Derecho de Obligaciones, Barcelona, Bosch,

21
Cfr. Francesco MESSINEO, Manual de De- 1933, II, p. 299.
recho Civil y Comercial, traducción de Santiago 23
Cfr. Derecho de obligaciones, versión es-
Sentís Melendo, Buenos Aires, Ediciones Jurí- pañola de Jaime Santos Briz, Madrid, Editorial
dicas Europa-América, 1955, IV, p. 360. de la Revista de Derecho Privado, 1958-1959.

casos en que la prestación sólo pueda supuestos en los que la ejecución de la

realizarse mediante contrato, la decla- prestación debida precise de la coope-

ración del que cumple de que ejecuta ración del acreedor mediante la decla-
su actividad con la finalidad de cumplir ración de aceptación por parte del mis-
la obligación y la declaración del acree- mo. En este sentido, Carmelo Scuto25,
dor de que acepta la prestación con el tomando pie en el adagio romanista
fin también del cumplimiento, lo que solvere est alienare y en la idea de que so-
resultaría improcedente en aquellos ca- lutio non est solutio, nisi alienatio est, con-
sos en que no es necesario un acto de sidera que la existencia del consenti-
prestación jurídico-negocial o una de- miento es evidente en los supuestos en
claración de aceptación por parte del que existiendo varias deudas, acreedor
acreedor al tenor de la naturaleza de la y deudor acuerdan imputar el pago a
prestación debida. Ahora, según Rober- una u otra, y en especial en aquellos otros
to de Ruggiero24 en aquellos casos en en que el acreedor interviene aceptan-
que se requiere la intervención del acree- do la cosa debida. En opinión de Car-
dor, especialmente cuando se trata de melo Scuto, en tales casos existe ver-
las obligaciones de dar, el cumplimien- dadero acuerdo contractual en función
to supondrá un negocio jurídico-bilate- de la oferta del deudor y la aceptación
ral, cuya causa vendrá dada por la co- del acreedor, orientándose el contrato
mún intención de extinguir el vínculo. a la transferencia de la cosa y a su adqui-
158 Una cosa es que para que el pago sición por el acreedor, y no a la extin-
tenga lugar se precise la intervención ción de la obligación, que será un efec-
del acreedor y otra, totalmente distinta, to mediato y no directo del contrato de
que dicha intervención pueda conside- pago.
rarse como aceptación. La recepción del La fundamentación precedente no
pago no puede equipararse a una decla- resiste análisis en aquellos Derechos,
ración de voluntad de aceptación, ni de como el italiano, en que el contrato tie-
la presencia activa del acreedor es posi- ne efectos reales, o sea, que por sí mis-
ble derivar la conclusión, manifiesta- mo transfiere el dominio. En ellos, su-
mente exagerada, de que tiene lugar el ponerle a la entrega del deudor y a la
perfeccionamiento de un contrato de cum- aceptación del acreedor efectos reales
plimiento. La idea del contrato de cum- –ya producidos por el contrato–, es una
plimiento es una contradictio in terminis, redundancia inadmisible. Ahora, en los
pues conceptúa al contrato como fuen- Derechos, como el nuestro, de raigam-
te y causa de la extinción de las obliga- bre romanista, en los que se distingue
ciones al mismo, en tanto que son dos el título del modo de adquirir, añadir
instituciones jurídicas no identificables. al título traslaticio de dominio, que, por
Algunos autores atribuyen al pago su naturaleza sirve para transferirlo, un
la naturaleza de contrato en aquellos segundo contrato, ahora de efectos rea-
24
Instituciones de Derecho Civil, Madrid, Ins-
tituto Editorial Reus, 1929, II, vol. I, pp. 103-104. 25
Cfr. SCUTO (n. 13), p. 353 y ss.

les, a saber, el contrato de cumplimien- ción de nulidad, la misma disposición
to, desnaturalizaría la teoría del título validó el pago en el evento de aprove-
y del modo, y daría cabida en un mis- chamiento del acreedor26. La validez del
mo Derecho a dos distintos tipos de efi- pago efectuado al incapaz para adminis-
cacia contractual, lo que llevaría a atri- trar sus bienes depende a la utilidad
buir a la tradición carácter contractual percibida por el mismo, de ahí que del
y a modificar lo que, para la tradición artículo 1.558 N° 1 se deduce que lo que
como modo de adquirir, dispone el ar- interesa al legislador es que se satisfaga
tículo 675 inciso 2° el contrato tiene el interés del acreedor, y que cuando
efectos esto se ha logrado, le tiene sin cuidado
Entre nosotros, el profesor Fernando que el accipiens sea capaz o incapaz.
Fueyo era partidario de la teoría nego- El tiempo del pago es un requisito
cial del pago, y por ello entre los requisi- de eficacia del mismo, en el sentido de
tos del cumplimiento o pago menciona- que solamente el pago hecho oportuna-
ba la intención de pagar y recibir y proponía mente es un pago exacto27. Para que pue-
incluir en la definición del mismo el áni- da decirse cumplida la prestación debe
mo de extinguir el vínculo obligatorio ser realizada puntualmente, o sea, a su
y la aquiescencia del acreedor. Recono- vencimiento, ya que el retraso o la anti-
cía, eso sí, que el Código nuestro, y todos cipación suponen una modificación en
los pertenecientes a igual sistema, no su entidad28. Enseguida, el tiempo del
contienen una disposición general que pago es un límite de las facultades de 159
señale el requisito de la voluntad o inten- las partes: el acreedor no puede exigir
ción del que paga y de la voluntad de el cumplimiento ni pretenderlo, pues el
acreedor o accipiens. vencimiento opera como condición de
Sin embargo, los dos argumentos exigibilidad del crédito29. El deudor no
del profesor Fernando Fueyo, para ela-
borar una doctrina general del consen- 26
El principio de utilidad del acreedor res-
timiento del acreedor, no eran del todo
pecto al pago hecho a incapaces obedece a una
consistentes. En efecto, si bien el artícu- larga tradición romanista, leyes 4ª y 5ª, título
lo 1.599 del Código, al consagrar la con- XIV, partida 5ª.
signación como medio lícito para pagar, 27
Cfr. Giovanni PACCHIONI, Delle obligazioni
exige que el acreedor haya rechazado in generale, 3ª ed., Padova, Fratelli Bocca, 1939,
el pago o no haya comparecido a la re- p. 381.
28
Cfr. Walter D’AVANZO, en Mariano D’Ame-
cepción correspondiente, nada autoriza, lio, Codice Civile. Libro delle Obbligazione, Firenze,
a falta de disposición general, para infe- G. Barbera Editore, 1948, p. 33.
rir a contrario sensu que el pago normal 29
Cfr. Marcel PLANIOL, George RIPERT y Jean
requiere o supone la aceptación volun- BOULANGER, “Les obligations”, Traité élémentaire
taria o la espontánea comparecencia al de Droit civil, 5ª ed., Paris, Libraire Genérale de
Droit et Jurisprudence, R. Pichon et R. Du-
lugar de la recepción a fin de recibir; y,
rand-Auzias, 1951, tomo II, p. 247 y Louis JOSSE-
por otra parte, si bien el Código en el ar- RAND, Derecho Civil, traducción de Santiago Cun-
tículo 1.578 N° 1 exigió la plena capaci- chillos y Manterola, Buenos Aires, Ediciones
dad del acreedor que recibe, bajo san- Jurídicas Europa-América, 1952, II, 1º, p. 586.

podrá tratar de liberarse antes del venci- reviste esta modificación que la antici-
miento del plazo ni obligar al acreedor a pación supone. La idea que ella supone
recibir el pago. El acreedor puede re- una novación de la obligación parece
chazar un ofrecimiento anticipado de unánimemente rechazada. Al respecto,
pago sin que exista por ello mora credendi también cabe preguntarse, de qué ma-
y sin que, por consiguiente, pueda el deu- nera se produce esta modificación de la
dor realizar el pago por consignación. obligación. Antes vimos que el tiempo
El tiempo es un requisito del pago, pero del pago podía estar establecido con una
también un límite de las facultades de doble función: en interés de una de las
las partes: de la pretensión del acreedor partes o en interés de ambas conjunta-
de recibir y de la pretensión del deudor mente. Pues bien, si el plazo fue estable-
de liberarse. Ahora, ¿a quien beneficia cido en interés común de acreedor y de
la existencia del plazo? En la más anti- deudor, será necesario un acuerdo de an-
gua concepción del plazo es un benefi- ticipación. Si el plazo había sido estable-
cio del deudor, es beneficium debitoris, cido en interés exclusivo de una de las
porque es de suponer que él le interesa partes bastará que ésta ejercite su facul-
realizar la prestación lo más tarde posi- tad de anticipar el pago31.
ble. Por el contrario, el interés del acree- Si concluimos que el plazo está es-
dor es recibir la prestación lo antes posi- tablecido en interés común de acreedor
ble. Esta idea del plazo presumido como y deudor se necesita un acuerdo de an-
160 beneficio del deudor, que era ya la idea ticipación32. Este acuerdo puede formar
romana, es hoy también el criterio del parte del contenido del negocio jurídi-
Código Civil francés y del Código Civil ale- co de que se trate, como sucede en el
mán. La hipótesis contraria, o sea, la del acuerdo de ‘Ampliación de plazo de
plazo establecido en beneficio del acree- obligaciones vencidas’, también puede
dor también es concebible. Cabe pen- ser anterior al pago, aunque posterior a
sar, por ejemplo, en un interés legítimo la constitución de la obligación, caso en
de mantener al deudor durante algún el cual, según la doctrina reviste la na-
tiempo en su posición jurídica de deu- turaleza de un negocio jurídico de mo-
dor. En el tercer supuesto el plazo se halla dificación y, en fin, puede producirse
establecido en interés de ambas partes30. mediante la aceptación del acreedor de
En la concreta situación litigiosa que una oferta anticipada de pago hecha por
motivó la tesis que confrontamos, el acto el deudor. Cuando el plazo ha sido esta-
de anticipación, acordado por los contra- blecido en beneficio de una sola de las
tantes en el acuerdo ‘Ampliación de pla- partes, el pago anticipado se produce
zo de obligaciones vencidas’, entraña mediante un ejercicio de la facultad de
una modificación de la obligación. Pero, anticipar. En este caso, el tiempo impli-
el punto radica en saber qué naturaleza
31
Cfr. D’AVANZO (n. 28), p. 36.
32
Cfr. Vittorio POLACO, Le obbligazioni nel
30
Cfr. Gianetto LONGO, Diritto delle Obliga- Diritto civile italiano, Verona-Padova, Drucker,
zioni, Torino, Casa Editrice Utet, 1950, p. 175. 1898, I.

ca una sola limitación: bien la facultad Si el beneficiado por el plazo era el
de exigir, si el favorecido es el deudor; acreedor, el ejercicio de la facultad de
bien la facultad de liberarse, si el favo- anticipar habrá de hacerse mediante un
recido es el acreedor. El beneficiado por requerimiento de pago. Si el deudor acce-
el plazo puede renunciar al beneficio33. de al requerimiento y realiza la presta-
Sin embargo, es dudoso que pueda ha- ción, también existirá un pago anticipa-
blarse de renuncia estrictamente. Aun do, y si el deudor no realiza la prestación,
así, la renuncia del plazo y el ejercicio el deudor incurrirá en mora. Habrá, en-
de anticipar no exigen una especial de- tonces, un vencimiento anticipado de la deu-
claración de voluntad, que, en todo cada y una pretensión anticipada del acree-
so, sería unilateral. dor, pero no un pago anticipado. En este
Si el beneficiado era el deudor, bas- caso, el acreedor podrá poner en movi-
tará un ofrecimiento de pago solemne- miento su poder de agresión sobre los
mente hecho. El ofrecimiento de pago bienes del deudor y hacerse pago con
es un acto solemne con el que el deu- su producto.
dor ofrece al acreedor la realización de Ahora bien, entendemos que en el
la prestación solicitando que sea recibi- acuerdo de ‘Ampliación de plazo de
da; es un negocio jurídico de carácter obligaciones vencidas’, el plazo fue es-
unilateral que se dirige a tratar de obte- tablecido beneficium debitoris y, por lo
ner de la otra parte la actividad necesa- tanto, funcionó sólo como limitación
ria para poder cumplir, por ello se le de la facultad del acreedor. Es más, los 161
define como una declaración de volun- contratantes estipularon que el deudor
tad de cumplir inmediatamente la obli- podrá en cualquier momento anticipar
gación. Sin embargo, no es como la el pago de todo o parte del capital adeu-
oferta, en sentido técnico, una manifesta- dado, caso en el cual los intereses se
ción de voluntad llamada a integrarse calcularían y pagarían sólo hasta la fe-
en un negocio jurídico, sino, como ex- cha del respectivo pago, sobre el mon-
plica Angelo Falzea, en su trabajo L’offer- to de capital adeudado, conviniendo,
ta reale e la liberazione coattiva del debitore, además, que todo abono anticipado al
antes citada, un acto de ejercicio por el capital, dará derecho al deudor a un
deudor de su facultad de liberarse. Si el descuento.
acreedor accede a admitirlo, existirá un Son dos las posibles interpretacio-
auténtico pago anticipado y, si por el nes de tal estipulación, ninguna de las
contrario, se niega a ello, incurrirá en cuales favorece la tesis que confronta-
mora, y puede llegarse, en ese supues- mos. En efecto, según una primera in-
to, a un pago anticipado por medio de terpretación de la estipulación, el tiem-
la consignación. En este sentido, se pro- po del pago fue establecido en beneficio
nuncia, por ejemplo, Lodovico Barassi, del deudor, e implica una sola limita-
en su Teoría generalle delle obligazioni. ción: la facultad de exigirlo, porque el
deudor es el favorecido y, por lo tanto,
Cfr. RUGGIERO (n. 24), p. 115 y POLACCO
33 el pago anticipado se produce median-
(n. 32), p. 184. te un acto de ejercicio de la facultad de

anticipar. Por el artículo 1.497, es claro neo35, y lo mismo dice Biagio Brugi36.
que el deudor, beneficiado por el plazo, La cuestión consiste, entonces, en de-

puede renunciar al beneficio. Ahora, de terminar cómo afecta la renuncia del
acuerdo con una segunda interpretación plazo beneficio debitoris, y el ejercicio
de la estipulación, en ella los contratan- de la facultad de anticipar el pago, a la
tes facultaron expresamente al deudor exigibilidad de la obligación. La tesis que
para anticipar el pago, facultad que ce- confrontamos, sostiene que la renuncia
dió únicamente en beneficio de este úl- al beneficio del plazo establecido a favor
timo. Ello, porque, como se convino, del deudor, y el ejercicio de la facultad
los intereses se calcularían y pagarían de anticipar el pago –también pactada
hasta la fecha del respectivo pago, so- en interés del deudor–, no produjeron
bre el monto del capital adeudado, y el efecto de hacer exigible la obligación.
porque, además, se acordó que los abo- Ello, porque el acreedor no aceptó el
nos anticipados a capital, darían dere- pago ofrecido, y porque éste tampoco
cho al deudor a un descuento. fue declarado suficiente por sentencia
El deudor, junto con renunciar al firme o ejecutoriada, con lo cual el efec-
beneficio del plazo, ejercitó su facul- to extintivo o liberatorio de la consigna-
tad de anticipar el pago, y ni la renun- ción no se produjo, volviendo las cosas
cia al beneficio del plazo ni el ejercicio al estado anterior al ofrecimiento de pa-
de la facultad de anticipar el pago, pue- go, época en la cual el plazo para el pago
162 den conformarse como ofertas de pago. de las obligaciones estaba pendiente.
El plazo del pago funciona como lí- Que la consignación no surtió efec-
mite de las facultades de las partes: el tos extintivos o liberatorios, es induda-
acreedor no puede ejercitar su derecho ble. Pero no sucede lo mismo con la
de reclamar el pago antes del venci- exigibilidad de la obligación por vencimiento
miento. No puede exigir el cumplimien- del plazo en beneficio del deudor. En efec-
to ni pretenderlo, en este sentido, por to, el deudor no pudo iniciar el procedi-
todos, Robert Pothier y Gabriel Baudry- miento de ofrecimiento de pago sin
Lacantinerie34, o sea, el vencimiento del renunciar al beneficio del plazo, y este
plazo opera como condición de exigibilidad efecto se produjo, en todo caso, al ejer-
del crédito, la deuda antes del vencimien- citar su facultad de anticipar el pago
to es inexigible según Francesco Messi- del capital adeudado. En efecto, la limi-
tación de la facultad del acreedor de
reclamar el pago, dejó de funcionar co-
34
Cfr. Robert POTHIER, ‘Traité des obliga- mo tal, y la obligación pasó a ser exi-
tions’, Bugnet, Oeuvres de Pothier annotées et mises gible, tanto para los fines sustantivos
en corrélation avec le Code et la législations actuelle, como procesales. Si existe plazo de
3ª ed., Paris, P.J. Langlois, Libraire, A. Durand
Libraire, 1890, II y G. BAUDRY-LACANTINERIE et
L. BARDE, Trattato teorico-pratico di diritto civile. 35
Cfr. MESSINEO (n. 21), p. 219.
Delle obbligazioni, traducción de Bonfante, Pac- 36
Cfr. Instituciones de Derecho Civil, traduc-
chioni y Straffa, Milán, Società Editricie Labra- ción de J. Sumo Bofarull, México D.F., Uteha,
ria, 1915, II. 1946.

cumplimiento, y éste beneficia al deu- obligación de plazo pendiente y, por lo tan-
dor –cuyo es el caso–, tiene como efec- to, inexigible, por no haber prosperado
to de que mientras no venza no hay el ofrecimiento de pago que él inició.
exigibilidad de la obligación y, por lo En cuanto al concepto de “actos pro-
tanto, queda suspendida la facultad del pios”, utilizamos el que nos sugiere el
acreedor de reclamar el pago, pero el catedrático español Luis Diez-Picazo37:
deudor puede pagar, imponiendo el pa-
go al acreedor, bajo la sanción de mora “una pretensión es inadmisible
del acreedor, pues no podría oponerle, y no puede prosperar cuando
en tal caso, el beneficio del término. se ejercita en contradicción con
Robert Pothier, en su “Traité des obli- el sentido que, objetivamente y
gations”, ya citado, explicando el pago de buena fe, ha de atribuirse a
por consignación, afirma que uno de una conducta jurídicamente re-
sus requisitos es si levante y eficaz, observada por
el sujeto dentro de una situación
“la deuda ha sido contraída bajo jurídica”.
una condición, que esta condi-
ción ocurra; y si se ha estipula- Esta doctrina ha tenido acogida en la
do un término de pago a favor jurisprudencia de algunos países en ma-
del acreedor, que este término teria civil. Así, en España, la más an-
haya vencido, pues en tanto que tigua sentencia recopilada que se refie- 163
el acreedor no puede verse obli- re a los actos propios en sede civil, es
gado, los ofrecimientos que se de fecha 28 de mayo de 1864, o sea,
le hagan no pueden ponerlos en anterior a la codificación española38.
demora”. Por su parte, la doctrina y jurispruden-
cia alemana han trabajado extensamen-
Si bien el ofrecimiento de pago que te sobre el tema. Cabe advertir que lo
inició el deudor no prosperó, la obli- que es conocido en ese Derecho como
gación pasó a ser pura y simple, por la “doctrina del retraso desleal”, introdu-
renuncia anticipada del plazo, y por el ce un elemento nuevo, que es “el trans-
ejercicio –manifestado a través de la ofer- curso del tiempo”. La Verwirkung hace
ta de pago– de su derecho, conferido inadmisible el ejercicio de un derecho
en el acuerdo, de anticipar el pago, por subjetivo o de una facultad, si su titular
el cual, además de extinguir la obliga- ha dejado transcurrir un lapso sin ha-
ción, pretendió el descuento conveni-
do por pagos anticipados. 37
Cfr. La doctrina de los propios actos, Barce-
Es insostenible –por ir contra la doct- lona, Bosch, 1963, p. 193.
rina de los actos propios– pretender que
38
Se refiere a la imposibilidad de intentar
una acción de nulidad de actos propios solemne-
la obligación, no obstante, la renuncia
mente reconocidos. La idea de acto propio y
anticipada del plazo que beneficiaba al nulidad aparece en este fallo estrechamente liga-
deudor, y el ejercicio por éste de su de- da y esa conexión se encuentre frecuentemente
recho a anticipar el pago, perviva como en otras sentencias.

cerlo valer, y ese retraso, que objeti- No existe en el Código Civil ningu-
vamente puede ser considerado como na disposición que, en términos enfáti-

contravención a la buena fe, ha hecho cos y categóricos, consagre el deber de
surgir en la contraparte la creencia de no contrariar conductas propias. Sin em-
que no lo activará. Impone, por consi- bargo, la regla del venire está presente
guiente, un deber de comportarse de en algunos artículos dispersos, que re-
buena fe. Es por ello, que en ese Dere- gulan situaciones inconexas, pero que,
cho, la teoría se ha elaborado sobre la sin embargo, son reveladores de que
base de lo que dispone el parágrafo 242 en su ratio ha actuado la regla, entre
del BGB que expresa: “El deudor está otros: artículos 1.234, 1.237,1.723 inciso
obligado a efectuar la prestación como 2° parte final, 1.818.
exigen la fidelidad y la buena fe, en En cuanto a la recepción del venire
atención a los usos del tráfico”. Como en nuestra jurisprudencia, podemos ci-
se sabe, el sistema jurídico de la Com- tar la sentencia de fecha 12 de diciem-
mon Law difiere fundamentalmente de bre de 1988, dictada por la Corte de
los sistemas continentales. Pero nos ha Apelaciones de Santiago en la quiebra
parecido de interés incursionar breve- de Varese S.A., a propósito de una verifi-
mente en ese Derecho, para averiguar cación de créditos y su impugnación
si existe en él una idea semejante a la en el juicio de quiebra. El consideran-
del venire. Ubicado entre las rules of evi- do 3º del fallo del tribunal de alzada
164 dence –reglas probatorias–, nos encon- dice:
tramos con el estoppel, que es un impe-
dimento a una acción legal que surge “En uno de sus aspectos el prin-
de un acto propio de un hombre39, pro- cipio de la preclusión impide
duciendo un efecto netamente procesal que las partes de un proceso eje-
y, por lo tanto, que debe alegarse den- cuten actos incompatibles con
tro de un proceso. En efecto, estoppel pro- otros que ellas mismas cumplie-
vides a shield, not a sword. Es un medio ron anteriormente en ese mismo
de defensa general, y la puede hacer proceso. Constituye lo anterior
valer el demandante y el demandado; una manifestación particular de
el juez no puede declararlo de oficio. En una regla general de Derecho,
el estoppel se le prohíbe a una persona como lo es la teoría de los actos
la posibilidad de desconocer cuestio- propios derivada del principio de
nes de hecho, si previamente ha acep- la buena fe, y que castiga como
tado o reconocido tales hechos como inadmisible toda pretensión con-
ejecutados por él40. tradictoria con comportamien-
tos observados anteriormente
39
Cfr. Every Men’s own lawyer, London, The por el mismo sujeto que hace
Technical Press Ltd., 1962, p. 10. valer dicha pretensión. En otros
40
El estoppel aparece según los tratadistas
en el siglo XII, puede asumir diferentes formas:
términos, el derecho no admite
by record, by deed or per rem judicatam, by fact in que alguien actúe contra sus pro-
pais or equitable estoppel, by acquiescense. pios actos y ésta es, precisamen-

te, la actitud adoptada por la re- ción 7ª del artículo 464 del Código de
currente con la invocación de la Procedimiento Civil, esto es:
presente causal de casación”.
“La falta de alguno de los requi-
Los presupuestos de aplicación de sitos o condiciones establecidos
la doctrina que impide a un sujeto con- por las leyes para que dicho tí-
trariar sus propios actos, son los siguien- tulo tenga fuerza ejecutiva, sea
tes: una conducta jurídicamente relevan- absolutamente, sea con relación
te y eficaz, desplegada por un sujeto, al demandado”,
frente a una situación determinada; in-
tento de ejercicio por parte de dicho su- que hizo consistir en la falta de exigibili-
jeto de un derecho subjetivo o de una dad de la obligación, aduciendo que,
facultad formulando una pretensión liti- como el acreedor no aceptó la consig-
giosa; contradicción entre la anterior nación y la misma tampoco fue declara-
conducta y la pretensión litigiosa; y su- da suficiente por sentencia firme o eje-
jetos intervinientes. cutoriada, el plazo para el pago de las
En la concreta situación litigiosa cuotas pendientes de vencimiento, no
que motivó la tesis que confrontamos, ha expirado, por lo que el acreedor no
el deudor inició un ofrecimiento de pago puede reclamar su cumplimiento. La
y consignación. El ofrecimiento de pago oposición de tal excepción, fundada en
consiste en una declaración de volun- la falta de exigibilidad de la obligación, 165
tad dirigida al acreedor, por la que el constituye una pretensión litigiosa del
deudor manifiesta su firme decisión de deudor.
pagar inmediatamente la obligación; y La excepción de falta de exigibilidad
la consignación consiste en el depósito de la obligación es incompatible con el
que en forma legal hace el deudor de ofrecimiento de pago y consignación ini-
la cosa objeto de la obligación, cuando ciado por el deudor. En efecto, para que
el acreedor no quiere o no puede reci- la oferta sea válida, si la obligación es a
birla. Se trata, sin duda, de una conduc- plazo o bajo condición suspensiva, es ne-
ta jurídicamente relevante y eficaz, que cesario que haya expirado el plazo o se
presupone como requisito de validez haya cumplido la condición. Hecha la
de la oferta que la obligación sea exigible: consignación, el deudor pidió al juez com-
que si la obligación es a plazo o bajo petente según el inciso final del artículo
condición suspensiva, haya expirado 1.601, que ordenara ponerla en conoci-
el plazo o se haya cumplido la condi- miento del acreedor, con intimación de
ción, artículo 1.600 N° 3. recibir la cosa consignada. Para la ofer-
Posteriormente, deducida la ejecuta y consignación, el deudor hubo de afir-
ción en su contra, el deudor –que an- mar la exigibilidad de la obligación objeto
tes había iniciado un ofrecimiento de del ofrecimiento de pago, o sea, afirmó
pago y consignación, que presupone que el plazo para pagar había expirado.
la exigibilidad de la obligación de que No puede ser más manifiesta la incom-
se trata–, opone, entre otras, la excep- patibilidad entre la gestión judicial de

ofrecimiento de pago y consignación, y ¿qué sanción, de las típicas conocidas,

la excepción de falta de exigibilidad de debe serle aplicada? Cabría pensar, a

la misma obligación que antes fue obje- primera vista, en la imposición de un
to del ofrecimiento de pago. deber de resarcimiento del daño. En
En fin, la identidad de sujetos –últi- esta hipótesis lo sancionado no sería pro-
mo presupuesto del venire contra factum piamente la conducta contradictoria sino
proprium non valet–, también concurre el daño causado, y al obligar al autor
en la especie. El deudor es el sujeto ac- del perjuicio a pagar una indemnización,
tivo, o sea, quien observa una conducta estaríamos aplicando las reglas sobre
vinculante –a saber, el ofrecimiento de efectos que produce el daño, y no la doc-
pago– y que, no obstante, este proce- trina del acto propio. También se citan
der suyo, posteriormente despliega otra como sanciones posibles la inoponibili-
actitud en la pretensión procesal. Esto dad; la nulidad absoluta –hay en el acto
último sucede al oponer el deudor la propio una conducta ilícita prohibida
excepción de falta de exigibilidad de la por la ley y los actos prohibidos adole-
misma obligación, cuya oferta de pago cen de objeto ilícito–; la pérdida del de-
exigía que el plazo pendiente de venci- recho; y, en fin, la inadmisibilidad de la
miento hubiera expirado. Como lo ex- pretensión contradictoria sería la san-
plica María Fernanda Ekdahl, en su me- ción adecuada frente a un supuesto de
moria de prueba, La doctrina de los actos contravención del deber jurídico de no
166 propios. El deber jurídico de no contrariar contrariar conductas propias anteriores.
conductas propias pasadas, la conducta Por esta última se inclina Luis Diez-Pi-
contradictoria emplazada en una preten- cazo, pues según él, la doctrina de los
sión requiere ineludiblemente su com- actos propios no produce otro efecto
paración con otra conducta preceden- que la inadmisibilidad de la pretensión
te, efectuada por la misma persona. Se contradictoria. Esto significa que el su-
entiende, entonces, que como es necesa- jeto pasivo podría oponerse a lo que ha
rio comparar la actuación anterior y pos- soli-citado el sujeto activo en su presenta-
terior del sujeto activo –en la especie, ción –el deudor, en la concreta situa-
el deudor–, ambas actuaciones deben ción litigiosa que motivó la tesis que con-
emanar de una misma parte. frontamos– o, bien, constituir la regla
Estando cumplidos los presupues- del venire contra factum proprium non valet
tos del venire contra factum proprium non el fundamento de su demanda, recla-
valet, cabe referirse a la sanción jurídi- mando la infracción y señalando que hay
ca por la pretensión contradictoria in- incompatibilidad en las conductas ante-
vocada. No hay acuerdo doctrinario ni riores y posteriores del demandado41.
jurisprudencial sobre el particular.
El catedrático español Luis Diez-Pi-
cazo, antes citado, señala que la preten- 41
Cfr. María Fernanda EKDAHL, La doctrina
sión contradictoria constituye un acto de los actos propios. El deber jurídico de no contrariar
que el ordenamiento no puede proteger, conductas propias pasada, Santiago, Editorial Ju-
sino reprobar. Se pregunta, entonces, rídica de Chile, 1989, p. 119, N° 138.

Como quedó dicho, es totalmente ambas deudas hasta la concurrencia de
factible para el deudor, llegado el venci- sus valores. De lo expuesto se advierte
miento de la obligación, liberarse, por que la consignación –que se define co-
el pago, del vínculo obligatorio, ofrecien- mo el depósito que en forma legal hace
do al acreedor primero y en su caso con- el deudor de la cosa objeto de la obliga-
signando después. Sin duda, que la pres- ción, cuando el acreedor no quiere o
tación a ejecutar deberá ajustarse a los no puede recibirla– no consistió en el
requisitos objetivos de la solutio (o paga- pago íntegro de la deuda, sino en una
mento de una deuda), la identidad, in- auténtica compensación de deudas de
tegridad e indivisibilidad, y a las circuns- dinero, líquidas y actualmente exigibles.
tancias apropiadas de tiempo y lugar. Los modos de extinción de la obli-
En el acuerdo de ‘Ampliación de gación son los distintos hechos o nego-
plazo de obligaciones vencidas’, el deu- cios a virtud de los cuales la obligación
dor reconoce adeudar al acreedor una deja de existir. En este sentido general
determinada suma de dinero, que paga- son, pues, causas de extinción todas aqué-
rá en cuotas. Al tiempo de deducirse la llas que ponen fin a la obligación –a di-
acción ejecutiva en su contra, algunas cuo- ferencia de la nulidad, que opera sobre
tas estaban pendientes de vencimiento. un acto o contrato originariamente invá-
Enseguida, el deudor sostiene que pagó lido–, tanto las que producen ese efecto
esa obligación con el crédito que él, a su por el cumplimiento de la obligación –mo-
vez, tiene contra el acreedor, y que el do el más natural de extinción del dere- 167
requisito de que ambas deudas sean cho de crédito– como aquellas otras en
actualmente exigibles, previsto por el N° que la extinción se produce por algún
3 del artículo 1.656, supone la acepta- modo de satisfacción del acreedor distin-
ción pura y simple del acreedor de la to del cumplimiento mismo o, aun, sin
oferta de pago. que el acreedor llegue a ser satisfecho.
El pago por consignación es un pa- Entendemos que la extinción de las
go y, por lo tanto, está regido por el prin- obligaciones viene regulada por leyes
cipio de la exactitud de la prestación que, de carácter imperativo, por lo que su es-
como se sabe, se descompone en la iden- tructura, esto es, sus requisitos y efec-
tidad de la prestación, en la integridad tos, no puede ser alterada, modificada
de la prestación y en la indivisibilidad ni derogada por la voluntad de las par-
de la prestación. El deudor, haciendo tes, a menos, claro, que ello esté expresa-
tabla rasa del principio de la exactitud mente permitido por la propia ley. En
de la prestación, intentó conformar un este sentido, la extinción de la obliga-
ofrecimiento de pago, mediante la com- ción sobrevendrá como consecuencia del
pensación de sus obligaciones con las cumplimiento de los requisitos del mo-
del acreedor, por lo que en su concep- do de extinción de que se trate, y una
to, una vez rechazada la compensación vez configurada legalmente la causa de ex-
por el acreedor, no hubo renuncia al tinción de la obligación, sus efectos pro-
plazo, pues ella no obtuvo el fin busca- pios se producirán inmediatamente ex
do, cual era la extinción recíproca de lege y no ex voluntates. Lo anterior, se

desprende de lo que dispone el artículo que deja constancia de una obligación

1.545, de acuerdo con el cual las obli- líquida y actualmente exigible, al que
gaciones pueden extinguir por el con- la ley da la fuerza suficiente para exi-
sentimiento mutuo de las partes, que gir la garantía jurisdiccional del em-
toma el nombre de resciliación, o por bargo”; concepto éste que enfatiza, de
causas legales, que son los modos de entrada, la naturaleza documental del
extinción que en forma incompleta enu- título. Según la definición –habitual en
mera el artículo 1.567. la cátedra de Derecho Procesal–, el títu-
Por otra parte, lo que caracteriza esen- lo ejecutivo, para ser tal, debe dar cuen-
cialmente al procedimiento ejecutivo, y ta, por sí mismo, de una obligación
que lo diferencia del ordinario y de los líquida y actualmente exigible. Con to-
otros procedimientos especiales, es la exi- do, en nuestro Derecho la necesidad
gencia de un título ejecutivo como ele- de estructurar un concepto de título
mento indispensable para que la ejecu- ejecutivo arranca de la manifiesta com-
ción pueda iniciarse. Por lo anterior, se probación de no existir en la ley una
dice que “las acciones ejecutivas son definición o concepto legal que puede
acciones tituladas”. Por lo mismo, se utilizarse. En efecto, el artículo 434 del
dice “que no se dirige este juicio a decla- Código de Procedimiento Civil se limita a
rar derechos dudosos o controvertidos, enumerar tales títulos. El primer ante-
sino a llevar a efecto los que se hallaban cedente jurídico nacional sobre la ma-
168 reconocidos por actos o en títulos de tal teria es el antiguo DL sobre juicio eje-
fuerza que constituyen una vehemente cutivo de 1837, y tenía al menos la
presunción de que el derecho del actor virtud de predicar la peculiaridad bá-
es legítimo y está suficientemente pro- sica del título ejecutivo y en su artículo
bado para que sea desde luego atendi- 1° disponía que: “no se puede deman-
do”. Dada la importancia del título eje- dar ejecutivamente, sino en virtud de
cutivo se han estudiado profundamente un título que, según la lei traiga apare-
sus diversos aspectos. Uno de ellos se jada ejecución”.
refiere a la naturaleza del título ejecuti- En la vieja y conocida disputa en
vo, que para algunos es un acto o nego- torno a la naturaleza del título –disputa
cio –Enrico Tulio Liebman y Enrico referida al carácter negocial o documen-
Redenti– y, para otros, es el documento tal de ese título–, en nuestro país, como
al cual atribuye la ley mérito suficiente en la mayoría de los Derechos, debe
para hacer valer la acción ejecutiva. La optarse por esta última condición, o sea,
opinión más aceptada en la doctrina –Fran- la documental, característica que en la
cesco Carnelutti, Leonardo Prieto Castro, definición antes transcrita se en-fatiza.
Manuel Serra Domínguez– considera La condición documental del título re-
al título ejecutivo como el documento sulta definitivamente del artículo 434 N°
idóneo que, según la ley, posibilita el 3 del Código de Procedimiento Civil, que
ejercicio de la acción ejecutiva. incluye entre los títulos no el avenimien-
La doctrina nacional ha definido el to, esto es, el negocio jurídico, sino la
título ejecutivo como: “un documento “acta de avenimiento”, o sea, al docu-

mento que da testimonio de dicho ne- anterior que el testimonio que resulta
gocio, y la Corte Suprema ha declara- del título no puede merecer objeción,
do que en Chile, la ley no ha dado mé- dudas ni discusiones, en relación con
rito ejecutivo a los negocios jurídicos, la obligación ni tampoco, según vere-
sino a documentos que los contenga o mos, en relación con sus sujetos. Es,
se refieran a ellos42. No era ésta la con- pues, el atributo de la certeza46.
cepción de Enrico Tulio Liebman43, El tercer elemento, resaltado en la
quien propiciaba el carácter negocial y definición de título ejecutivo, señala las
decía que hay una categoría de acto que características de la obligación, que en
la ley reconoce necesarios y, al mismo una obra clásica del Derecho Procesal
tiempo, suficientes para legitimar la de- se exige que sea pura o de condición cum-
manda con la cual se promueve la eje- plida47. En nuestro Derecho, creemos,
cución. Consecuente con el carácter que la exigencia antes referida tiene lí-
negocial Liebman diría que hay una mites precisos. En efecto, discutiéndo-
categoría de actos que la ley reconoce. se el artículo 456 del Proyecto de ac-
Esos actos se llaman títulos ejecutivos. tual Código de Procedimiento Civil, hoy
El título –y en esto hay coinciden- artículo 434, en sesión 24, de fecha 26
cia doctrinaria–, debe dejar constancia de noviembre de 1901, el comisionado
de fidedigna de la existencia de una
obligación, en tal grado, que Francesco “señor Richard –y la cita es tex-
Carnelutti lo ha asimilado a una prueba tual– observa que no basta para 169
privilegiada en opinión que es seguida que haya título ejecutivo, la exis-
por la jurisprudencia chilena44, o como tencia de una escritura pública,
lo ha explicado un autor, que el docu- si ella no da testimonio de una
mento sea plena prueba, en otras pala- obligación determinada i actual-
bras, aquélla que obliga al juez a tener mente exigible...”.
el hecho por cierto, a la que debe dar-
se credibilidad45. Se desprende de lo La Comisión juzga de toda evidencia
que el título ejecutivo supone la existencia
Cfr. En este sentido sentencia de fecha de una obligación exigible .
48
42
27 de junio de 1966 publicada en la Revista de

Derecho y Jurisprudencia, tomo LXIII, 2ª parte,
sección 1ª, p. 232. 46
Cfr. Salvatore MAZAMUTO, “Problemi e
43
Cfr. Enrico Tulio LIEBMAN, Manual de De- momenti dell’esecuzione i forma specifica”, en
recho Procesal, Buenos Aires, Ediciones Jurídi- AA.VV., Proceso e tecniche di attuazione dei dirirri,
cas Europa-América, 1980, p. 156. a cura de Salvatote Mazzamuto, presen-tazione
44
Cfr. En este sentido la sentencia de la di Salvatore Sangiorgi, Napoli, Jovene, 1989,
Corte de Apelaciones de Concepción de fecha pp. 453-480.
14 de julio de 1967 publicada en la Revista de 47
Cfr. Ramiro PODETTI, Tratado de las Eje-
Derecho y Jurisprudencia, tomo LXIV, 2ª parte, cuciones, Buenos Aires, Ediar S. A., 1952, p. 94.
sección 1ª, p. 236 y ss. 48
Actas de la Comisión Mixta de Senadores i
45
Cfr. Jaime AZULA CAMACHO, Manual de Diputados encargada de informes sobre los Proyectos
Derecho Procesal Civil, Sante Fe de Bogotá, Temis, de Códigos de Procedimiento Civil i Criminal,
1987, tomo IV, parte especial, p. 10. Santiago, 1904, p. 173.

La definición de título ejecutivo, pro- sentido, la Corte Suprema ha fallado

viene de un destacado procesalista na- que:

cional49 que adhiere a la concepción del
título como documento, pero que a la “la obligación ejecutiva debe
hora de fijar los requisitos del mismo constar en el título mismo con los
–esto es, como prueba documental del requisitos ya señalados (exigi-
crédito–, exige que el título llene los bilidad y liquidez), O que, como
que son propios de la obligación, a sa- se ha dicho en otras oportunida-
ber, obligación líquida y actualmente des, debe bastarse a sí mismo”.
exigible, con lo cual, al final de cuen-
tas –al parecer inadvertidamente–, vie- La aptitud o idoneidad de que se trata
ne a postular el carácter negocial del debe ser bastante para exigir el cum-
título, doctrina que expresamente a re- plimiento forzado de la obligación con-
chazado en sus publicaciones. tenida en el título. Por ello, la doctrina
Por lo señalado, parece preferible y la jurisprudencia afirman que el títu-
transcribir la definición que del título lo debe llevar en sí mismo aparejada
ejecutivo daba en su Derecho Procesal, la ejecución. En este sentido, se sostie-
el profesor don Darío Benavente G. Pa- ne que el título:
ra él el título ejecutivo:
“debe contener una obligación
170 “es aquel documento que da de dar, hacer o no hacer, lo que
cuenta de un derecho indubita- es evidente, ya que de lo contra-
ble, al cual la ley atribuye la su- rio no existiría obligación o deu-
ficiencia necesaria para exigir el da cuyo cumplimiento pudiera
cumplimiento forzado de la obli- exigirse por la vía ejecutiva”.
gación en él contenida”.
En la concreta situación litigiosa
Según esta definición, para que un ins- que motivó la tesis que confrontamos,
trumento tenga fuerza ejecutiva es ne- el acuerdo de ‘Ampliación de plazo de
cesario, en primer término, que conten- obligaciones vencidas’, otorgado por
ga un derecho cierto. En segundo lugar, escritura pública, da cuenta de una obli-
dicho documento debe legalmente te- gación de dar indubitada, cual es la del
ner una suficiencia necesaria que se expre- deudor de pagar al acreedor determina-
sa también en términos que el título eje- da suma de dinero en capital, más in-
cutivo debe bastarse a sí mismo. En este tereses y, además, en el acuerdo cons-
ta fehacientemente la forma en que el
deudor se obligó a pagar el capital que
49
Cfr. Raúl TAVOLARI O., “¿Puede invocarse reconoció adeudar, y los intereses.
como título ejecutivo en contra del tercer Los contratantes convinieron que la
posee-dor de la finca hipotecada la sentencia
dictada contra el deudor personal en un juicio
obligación de pagar el capital y los inte-
eje-cutivo”, Tribunales, Jurisdicción y Proceso, reses, sería pagada a plazo, y al efecto
Santiago, Editorial Jurídica, 1991, p. 92. fijaron las fechas de pago, y por efecto

del plazo estipulado beneficium debitoris húsa sin justa causa el pago puede el
la obligación no podía exigirse antes de deudor recurrir a la consignación para
expirar el plazo, artículo 1496, pero el liberarse, lo que quiere decir que no es
deudor podía renunciar al plazo. Ello, libre de aceptar o no, de liberar o no al
porque los contratantes no estipularon deudor. El acreedor está obligado a acep-
lo contrario, y porque convinieron ex- tar el pago y liberar al deudor si el pago
presamente que el deudor podría en o cumplimiento reúne los caracteres es-
cualquier momento anticipar el pago de tipulados en la obligación, y también los
todo o parte del capital adeudado. Esta propios del pago o cumplimiento, como
estipulación pone de manifiesto que la lo es la integridad de la prestación. Con-
anticipación del pago no acarrearía al curriendo estas circunstancias, todo re-
acreedor perjuicios que por medio del chazo de la prestación será injustifica-
plazo éste se propuso manifiestamente do y habilitará al deudor para consignar.
evitar, artículo 1.497. El deudor, a fin de liberarse de la
Sin duda, dentro del conjunto de fa- obligación, inició el procedimiento de
cultades con que la ley protege el inte- pago por consignación. Entre los requi-
rés del deudor en la obligación, está la sitos de fondo de la oferta, que es el acto
de liberarse de la obligación. Cuando por el cual el solvens manifiesta al acree-
el pago –esto es, la exacta y puntual eje- dor su intención de pagar, está la de
cución de la prestación convenida– no efectuarse en momento oportuno, o sea,
ha podido tener realidad por una causa cuando corresponda, lo que significa una 171
que no le es imputable al deudor, no es vez que la obligación se haya hecho exigible.
justo que continué obligado indefinida- La regla 3ª del artículo 1.600 no se ocu-
mente y debe disponer de un procedi- pó de las obligaciones puras y simples,
miento o mecanismo para liberarse. Ésta porque es de toda evidencia que en ellas
–y no otra– es la idea que preside el es- la oferta puede hacerse en cualquier
quema del ofrecimiento de pago segui- momento, pero sí se reguló el caso de
do de la consignación, de que trata el § las obligaciones condicionales y a pla-
7 del título XIV del libro 4º del Código zo. Dispone la regla citada: “que si la
Civil, y que es el procedimiento ideado obligación es a plazo o bajo condición
por la ley a favor del deudor para libe- suspensiva” es necesario que: “haya ex-
rarlo de su obligación mediante la puesta pirado el plazo o se haya cumplido la
a disposición de la autoridad judicial de condición”. El Código Civil sólo se re-
la cosa debida. La consignación, por fiere a las obligaciones condicionales
consiguiente, es un subrogado del cum- de condición suspensiva, porque en
plimiento en el ámbito de las obligacio- tanto ella no se cumple, no hay relación
nes de dar, ya que son las que pueden obligatoria, y si el deudor paga puede
ser objeto de esa puesta a disposición repetir lo pagado, artículo 1.485. Aho-
de la que se trata. El ofrecimiento de ra, que la oferta no puede hacerse pen-
pago opera como un presupuesto de la diente el plazo, debe entenderse sólo
liberación del deudor mediante la con- para los casos en que el deudor no tie-
signación. Sólo cuando el acreedor re- ne facultad de renunciarlo y, por el con-

trario, si el deudor se ha reservado el El título, que lo es la escritura pú-

derecho a pagar anticipadamente o el blica que contiene el acuerdo de ‘Am-

plazo es en su mero beneficio, y el acree- pliación de plazo de obligaciones venci-
dor no quiere recibirlo, bien puede re- das’, da cuenta, como quedó señalado,
currir a la consignación para efectuarlo. de un crédito o derecho personal indu-
El deudor pudo recurrir al procedi- bitable del acreedor en contra del deu-
miento de pago por consignación, por- dor, y a esa escritura pública la ley atribu-
que como ya se ha señalado, tenía facul- ye la suficiencia necesaria para exigir
tad para renunciar el plazo, pues éste el cumplimiento forzado de la obliga-
fue establecido beneficium debitoris, y por- ción de que ella da cuenta. Sin embar-go,
que, además, los contratantes convinie- en la tesis que confrontamos, la escri-
ron que el deudor podrá en cualquier mo- tura pública en cuestión no daría cuen-
mento anticipar el pago de todo o parte ta de una obligación actualmente exigi-
del capital adeudado, caso en el cual los ble, pues según la obligación de pagar
intereses se calcularían y pagarían sólo el capital y los intereses reconocidos
hasta la fecha del respectivo pago, so- adeudar es una obligación a término o a
bre el capital adeudado; pactándose que plazo, término o plazo que al tiempo de
todo abono anticipado a capital dará deducirse la acción ejecutiva por el co-
derecho a la deudora a un descuento. El bro de la totalidad de la obligación –ca-
inicio del procedimiento de pago por pital e intereses–, estaba pendiente, pues
172 consignación, compuesto de la oferta y no había vencido, no pudiendo, por lo
consignación, revelan que el deudor, a tanto, el acreedor reclamar el pago de
fin de liberarse de la obligación y de paso la misma.
hacer efectivo su derecho a un descuento Tal afirmación, lleva a interrogarse
por prepago, por una parte, renunció al si la exigibilidad de la obligación por
plazo –lo que sabemos que podía perfec- vencimiento del plazo –en este caso, por
tamente hacer– y, por otra, ejerció la renuncia del deudor, y por el ejercicio
facultad de anticipar el pago, que se le por éste de la facultad de prepagar se-
otorgó expresamente en el acuerdo, y a gún lo pactado–, puede constar, lo mis-
través del prepago pretendió el descuen- mo que el plazo, en el título ejecutivo, que
to pactado para ese caso en su favor. lo es la escritura pública. En el título
Ahora bien, la renuncia del plazo be- ejecutivo, entendido como prueba docu-
neficium debitoris, y el ejercicio de la fa- mental del crédito, constará la existencia
cultad de anticipar el pago para obte- del crédito y de la obligación correlati-
ner, además, el descuento, produjo el va, y también las cláusulas especiales
vencimiento del plazo; el plazo suspensi- del contrato mediante las cuales se le
vo expiró como consecuencia del proce- agregan modalidades, como la condi-
dimiento de pago por consignación que ción y el plazo, que, por definición, no
inició el deudor. Entonces, la obligación se presumen y deben expresarse. Pero,
a plazo dejó de ser tal y se transformó, por ¿es posible exigir, como requisito de la
obra de los actos del deudor, en pura y estructura del título ejecutivo –que es do-
simple, esto es, en actualmente exigible. cumento, y no acto–, que éste de cuen-

ta en forma indubitada del cumplimien- la vía de los procedimientos, ordinarios
to de la condición suspensiva –hecho o especiales, declarativos de derechos,
futuro e incierto–, o de la extinción del en los cuales se invocaría un título eje-
plazo suspensivo por renuncia del pla- cutivo, por ejemplo, de los descritos
zo por el deudor, por el ejercicio de la en el Código de Procedimiento Civil, pero
facultad de éste de anticipar el pago cuya ejecución forzada sólo podrá
cuando ello no acarree al acreedor un obtenerse una vez dictada sentencia
perjuicio que por medio del plazo se pro- definitiva condenatoria firme en con-
puso manifiestamente evitar? La modi- tra del obligado.
ficación de los efectos –derechos y obli- Sin perjuicio de reconocer que la
gaciones– del crédito del acreedor, en doctrina y la jurisprudencia exigen la
cuanto contrato, mediante cláusulas es- autarquía del título ejecutivo, sostene-
peciales, debe constar en el título ejecuti- mos que no existen razones valederas
vo, porque de no ser así, el derecho del para incrustar en la estructura del título
acreedor, del cual el título ejecutivo es ejecutivo –que curiosamente esos mis-
prueba documental, nacería puro y sim- mos autores y sentencias, conceptúan
ple y, por consiguiente, exigible de in- documentalmente, siguiendo a Carne-
mediato. Entonces, quiere decir que la lutti–, un requisito que es propio del con-
exigibilidad de la obligación –por el trato o, más precisamente, de los efectos
cumplimiento de la condición suspen- –derechos y obligaciones– del mismo.
siva o por la extinción del plazo suspen- Así como no es el título ejecutivo el que 173
sivo–, si bien integra la acción ejecuti- no es actualmente exigible, sino que lo
va, no pertenece al título ejecutivo. son los efectos del negocio jurídico que
Si el título ejecutivo necesitara para él contiene, y que es extraño al título,
ser tal, dar cuenta de obligaciones ac- así también la obligación es actualmen-
tualmente exigibles, esto es, puras y sim- te exigible, cuando sus efectos no están
ples, no sujetas ni a condición ni a plazo, suspendidos por modalidades, como la
las obligaciones sujetas a modalidades condición o el plazo, y tanto el cumpli-
–tan frecuentes en el tráfico contrac- miento de la condición como la expira-
tual–, no podrían documentarse en títu- ción del plazo son hechos que se verifi-
los ejecutivos, pues el título nacería ine- can fuera del título. Entonces, el requisito
ficaz ab initio por la simple razón, tan de que la obligación sea actualmente exi-
simple como absurda, que el cumplimien- gible, no es un requisito del título ejecu-
to de la condición y la expiración del tivo –en su concepción documental–,
plazo, ambos hechos futuros, no podrán sino una condición de exigibilidad de
jamás constar indubitadamente en el los efectos del negocio jurídico, esto es,
título. Según esta conclusión, sólo los de los derechos y obligaciones que ema-
créditos puros y simples y las obligacio- nan de él.
nes correlativas, también puras y sim- No hay duda que incumbe al acree-
ples, accederían a la ejecución forzada dor desahogar la carga de la prueba
del juicio ejecutivo, y para los demás de que, además de estar premunido de
créditos y obligaciones, sólo quedaría un título ejecutivo de los descritos por

la ley, la obligación de que da cuenta mo de extinguir la obligación, por lo que

indubitablemente el título, en sus efec- entre los requisitos del cumplimiento o

tos, del todo extraños a la estructura pago, figura la prestación de lo que se
del título, son puros y simples –actual- debe o requisitos objetivos del pago. Ba-
mente exigibles, a los fines de la ejecu- jo el título prestación de lo que se debe
ción–, por cumplimiento de la modali- –requisitos objetivos o elementos rea-
dad que suspendía sus efectos, llámese les del pago–, se trata de lo que se debe dar
condición o plazo. en pago50. El Código Civil emplea una fra-
En la concreta situación litigiosa que se decisiva, al empezar el artículo 1.569,
motivó la tesis que confrontamos, el que dispone “El pago se hará bajo to-
acreedor debía probar y lo hizo con ple- dos los respectos en conformidad al te-
na prueba instrumental que el deudor nor de la obligación”, el principio está
había renunciado al plazo establecido be- confirmado en la misma definición del
neficium debitoris, y que, además, había pago que da nuestro Código y que reco-
ejercido el derecho de anticipar el pago gió de la feliz expresión del Derecho
del capital adeudado, aspirando por ello Romano: es la prestación de lo que se
al premio o descuento por el pago anti- debe, dice el artículo 1.568. Pues bien,
cipado. En efecto, el procedimiento de según la identidad de la prestación, el
pago por consignación que inició el deu- pago debe tener contenido idéntico a lo
dor, es plena prueba instrumental, que estipulado, como manera de resguardar-
174 no admite otra en contrario, que el deu- se el derecho del acreedor, a quien no
dor renunció al plazo establecido benefi- se puede instar a recibir una prestación
cium debitoris, y que el mismo ejerció el diversa, ni aun a pretexto de ser de igual
derecho de anticipar el pago del capital o mayor valor económico. Enseguida,
adeudado, aspirando al descuento o pre- un segundo supuesto del requisito de la
mio pactado. exactitud del pago representa el cum-
El acreedor, como no podía ser de plimiento en el todo, íntegramente, por
otra forma, rechazó la oferta del deu- completo. Para este efecto el Código Ci-
dor, no obstante que ésta sólo tiene de vil emplea el giro pago total, así, según
oferta el nombre, porque sustantivamen- el artículo 1.591 inciso 2°, el pago total
te ella no corresponde a la definición de de la deuda comprende el de los intere-
la misma, según la cual la oferta es el ses e indemnizaciones que se deban. En
acto por el que el solvens, que puede ser fin, el tercer aspecto del requisito de la
el propio deudor o un tercero, mani- exactitud del pago lo es el de la indivisi-
fiesta al acreedor su intención de pagar. bilidad de la prestación. Su fundamento
Aunque sea obvio decirlo, la oferta es lo daba en tiempos de actividades más
una oferta de pago y, por lo tanto, queda pausadas y moneda más estable Pothier,
regida por las reglas generales del pago quien decía que:
o solución efectiva del § 1 del título XIV
del libro 4º del Código Civil. El pago es
el total cumplimiento de la prestación, 50
Cfr. Ludovico BARASSI, Teoría Generale delle
llevado a cabo por el deudor con áni- Obligazioni, Milano, Giuffré, 1948, tomo III, p. 39.

“El acreedor tiene interés en re- regidas por el principio de la integridad
cibir de una vez una fuerte can- del pago, y sus derivados, ya tratados,
tidad con la que puede negociar, identidad, exactitud e indivisibilidad.
antes que varias sumas peque- Sin duda, el deudor actúa con causa
ñas en diferentes momentos de torpe, la misma que la doctrina refiere
tiempo, cuyo empleo es difícil al tratar de la inhabilidad para alegar
y, además, se van gastando im- la nulidad absoluta al contratante que
perceptiblemente, a medida que celebró el contrató sabiendo o debien-
se van recibiendo”. do saber el vicio que lo invalidaba, y
que como sanción queda privado de la
La regla está consagrada en el artículo titularidad de la acción de nulidad. De-
1.591 inciso 1 del Código Civil, según la cimos con causa torpe porque el Códi-
cual: “El acreedor no puede obligar al go Civil no consagra, como subrogado
acreedor a que reciba por partes lo que del pago, el pago por compensación, y
se le deba”. que de aceptarlo –cosa que no hace– se
Ahora bien, la oferta del deudor, regiría por normas completamente dis-
¿cumplió el requisito de la integridad de tintas de las del pago, porque desde lue-
la prestación, y de sus derivados: identi- go faltaría la exactitud de la prestación.
dad, exactitud e indivisibilidad? ¿Mere- El deudor incurre en un error de dere-
ce esa oferta, llamarse oferta de pago? cho, al pretender estructurar una moda-
En la oferta de pago del deudor se dice lidad del pago, como lo es el pago por 175
que la obligación, objeto del ofrecimien- consignación, mediante un ofrecimien-
to de pago, fue contraída a plazo, agre- to, no de pagar, sino de compensar obli-
gándose que el deudor podía pagar an- gaciones. No está demás recordar que
ticipadamente, evento que lo facultaba según el artículo 1.599:
para obtener un descuento. La obliga-
ción, se reconoce, era líquida. Ensegui- “la consignación es el depósito
da, el deudor ofreció pagar dicha obliga- de la cosa que se debe, hecho a vir-
ción en parte con una suma en dinero, tud de la repugnancia o no com-
y el saldo de la misma, lo compensó con parencia del acreedor a recibir-
la deuda que a su vez el acreedor tiene con él. la o de la incertidumbre acerca
En estricta verdad, la oferta del deu- de la persona de éste, y con las
dor, antes descrita, no es una oferta de formalidades necesarias, en ma-
pago, sino de compensación. La oferta de nos de una tercera persona”.
compensación no es un subrogado del
pago, y ningún Derecho vigente la con- La suficiencia del pago –aunque es-
sagra. El ofrecimiento de pago y consig- trictamente pago no hubo–, no puede
nación es un subrogado del pago, por- quedar entregada al arbitrio del deudor,
que sustituye o suple al cumplimiento y ante el rechazo del acreedor, debe
en sentido genuino, pero, precisamente resolverse por sentencia firme o ejecuti-
porque se trata de un subrogado del pa- va, pues, en la especie, el tribunal que
go, la oferta y la consignación quedan conoció de la consignación y que orde-

nó la intimación de recibir la cosa con- calificarse la suficiencia del pago. El deu-

signada, se declaró incompetente. Según dor no iniciará juicio alguno de califi-

el artículo 1.603 inciso 2° la suficiencia cación, y esperará el transcurso de dicho
del pago por consignación –no de la com- plazo; si el acreedor lo demanda opon-
pensación por consignación– será califi- drá la excepción de pago en la forma
cada en el juicio que corresponda pro- antedicha y se calificará la consigna-
movido por el deudor o por el acreedor ción en dicho juicio. Si el acreedor no
ante el tribunal que sea competente se- prueba su existencia, el mismo tribu-
gún las reglas generales. Efectuada la nal que ordenó la notificación del de-
intimación judicial al acreedor para que pósito declarará a petición del deudor
reciba la cosa ofrecida y si el deudor se la suficiencia del pago.
niega a recibirla –que fue el caso– o na- Llama la atención que a la acción
da dice, el deudor deberá entablar un ejecutiva deducida por el acreedor, el
juicio, pidiendo que se declare la sufi- deudor no haya opuesto in limine la ex-
ciencia del pago; pero ella también pue- cepción de pago de la deuda –a fin de
de discutirse en un juicio deducido por que en dicho juicio se calificara su con-
el acreedor. Hay acuerdo que este jui- signación–, sino que opusiera a la eje-
cio del acreedor o del deudor no tiene cución la excepción 7ª del artículo 464
por que necesariamente ser uno desti- del Código de Procedimiento Civil, esto es:
nado exclusivamente a esta finalidad.
176 Existe consenso que el acreedor puede “La falta de alguno de los requi-
iniciar cualquier acción –incluso la ejecu- sitos o condiciones establecidos
tiva– que se funde en el incumplimien- por las leyes para que dicho tí-
to, tales como la ejecución forzada, la tulo tenga fuerza ejecutiva, sea
resolución con indemnización de per- absolutamente, sea con relación
juicios, etcétera. Ante la demanda, eje- al demandado”.
cutiva u ordinaria, el deudor opondrá
la excepción de pago y para aceptarla o Sin duda, su objetivo era obtener el
rechazarla el tribunal deberá calificar la rechazo de la acción intentada en su
consignación. contra, porque, si bien opuso la excep-
En la especie, el acreedor dedujo ción de pago de la deuda, lo hizo luego
acción ejecutiva contra el deudor, y de- de oponer la excepción 7ª del artículo
bió accionar judicialmente en virtud de 464 del Código citado, que, como sabe-
lo dispuesto por el inciso 3° del artícu- mos, fundó en que el título ejecutivo
lo 1.603. Según esta disposición, el juez no era tal, porque no daba cuenta de
que ordenó la notificación de la con- una obligación actualmente exigible;
signación, a petición del deudor, po- también opuso la excepción de com-
drá declarar suficiente el pago si el pensación, lo que viene a confirmar al-
acreedor no prueba dentro del plazo go ya sabido, esto es, que el deudor
de treinta días hábiles contados desde inició el procedimiento de ofrecimien-
dicha notificación la circunstancia de to de pago y consignación, no con la
existir juicio pendiente en el cual deba finalidad –propia de este subrogado del

pago– de extinguir la deuda mediante dite el pago de la contribución y
el pago de la obligación, sino a través de la multa respectiva;
de la compensación, modo de extin- 2) que la obligación sea actualmen-
guirse las obligaciones, del todo distin- te exigible, artículos 437, 530 y
to, y para lo cual el deudor afirma uni- 544 del Código de Procedimiento Ci-
lateralmente ser titular de un crédito vil. Se entiende por obligación ac-
contra el acreedor. tualmente exigible aquélla que,
La falta de título ejecutivo en el que en su nacimiento o ejercicio, no
insiste la tesis que confrontamos mese halla sujeta a ninguna modali-
rece una reflexión final. dad, esto es, a ninguna, condición,
Para que pueda exigirse ejecutiva- plazo o modo. Por consiguiente,
mente el cumplimiento de una obliga- cumplida la condición, vencido
ción, es indispensable la concurrencia el plazo, o satisfecho el modo, la
de los siguientes requisitos copulativos: obligación podrá ejecutarse. Se
1) que la obligación de cuyo cumpli- añade que la exigibilidad de la
miento se trata conste de un títu- obligación debe ser actual –debe
lo al cual la ley le atribuye méri- existir en el momento mismo en
to ejecutivo, artículos 434, 540 que la ejecución se inicia–, por-
y 544 del Código de Procedimiento que también en ese instante deben
Civil. En cuanto a este requisito, concurrir todos los requisitos que
que según el fallo falta, es del hacen procedente la acción ejecu- 177
caso señalar que toda obligación tiva. Explicando lo anterior, el
cuyo cumplimiento se pretende profesor Mario Casarino Viterbo
obtener mediante un juicio eje- –de dilatada trayectoria en la cá-
cutivo requiere la existencia de tedra de Derecho Procesal–, en-
un título, en el cual consta, de ma- señaba que si la obligación es con-
nera fehaciente e indubitada, la dicional, debe acompañarse a la
referida obligación. Este antece- demanda ejecutiva la constancia
dente básico de la acción ejecuti- fehaciente de haberse cumplido
va, se define como aquella decla- la condición; o si la obligación
ración solemne a la cual la ley le es a plazo, debe acreditarse el ven-
otorga, específicamente, la fuer- cimiento del plazo. Enseguida, el
za indispensable para ser el an- profesor Casarino recuerda que
tecedente inmediato de una eje- según lo que dispone el artículo
cución, nulla executio sine título. 1.552, en los contratos bilatera-
Para que un título tenga fuerza les ninguno de los contratantes
ejecutiva, es necesario a) que sea está en mora dejando de cumplir
de los que la ley enumera como lo pactado, mientras el otro no
tales y b) que, en su otorgamien- lo cumple por su parte, o no se
to, se hayan observado las dis- allana a cumplirlo en la forma y
posiciones pertinentes de la ley tiempo debidos, por lo que, si la
tributaria o, en subsidio, se acre- ejecución versa sobre una obli-

gación que emana de un contra- mismo, y que en caso de no ser así, se

to bilateral, el ejecutante ha de te- trataría de una acción carente de título eje-

ner el buen cuidado de acreditar cutivo.
que ha cumplido por su parte con Ninguna referencia se encuentra en
sus obligaciones o, por lo menos, la tesis que confrontamos a los deno-
que está llano a cumplirlas en la minados requisitos implícitos del título, o
forma y tiempo debidos; porque, sea, a circunstancias que, por obvias,
en caso contrario, corre el riesgo no suelen incluirse en los análisis de
de que se sostenga que la obliga- los títulos ejecutivos, pero que tienen
ción no es actualmente exigible, gran importancia. Tales requisitos, que
oponiendo el deudor la excep- por obvios, son denominados implíci-
ción consiguiente, la del N° 7 del tos son consecuencia de consignarse
artículo 464 del Código de Proce- en el título la existencia de una obliga-
dimiento Civil; ción pendiente de cumplimiento, y son
3) obligación líquida, determinada los siguientes:
o convertible, artículos 438, 540 1) en el título –y así sucede en la es-
y 544 del Código de Procedimiento pecie– debe especificarse la iden-
Civil y tidad del deudor;
4) acción ejecutiva no prescrita, úl- 2) el título, lo que también sucede
timo de los requisitos de proce- en este caso, debe provenir del
178 dencia de la acción ejecutiva. La deudor y
falta de ejercicio de una acción 3) en el título no debe constar que
judicial, por el solo transcurso del la obligación esté extinguida.
tiempo, contado desde que la obli- Ello significa que la deuda de apa-
gación se hizo exigible, extingue recer existente, y viva.
dicha acción por medio de la pres- La tesis que confrontamos conclu-
cripción. ye que la acción ejecutiva deducida por
A la luz de lo expuesto, la tesis que el acreedor debe ser rechazada, pues
confrontamos es insostenible. En efec- según ella el título invocado –a saber,
to, ella incurre en un error al adherir a la copia autorizada de una escritura pú-
la idea que todos los requisitos de pro- blica–, para tener mérito ejecutivo de-
cedencia de la acción ejecutiva –a saber, be reunir en si todos los requisitos de
que la obligación de cuyo cumplimien- la acción ejecutiva, como si título ejecuti-
to se trata conste en un título al cual la vo y acción ejecutiva pudieran identi-
ley atribuye mérito ejecutivo; que la ficarse conceptualmente.
obligación sea actualmente exigible; lí- No cabe duda que la conducta del
quida (tratándose de obligaciones de deudor al oponer la excepción 7ª del
dar); determinada (en el caso de obliga- artículo 464 del Código de Procedimiento
ciones de hacer) y susceptible de con- Civil, de falta de requisitos o condicio-
vertirse en la de destruir la obra hecha nes del título, aduciendo al efecto que la
(en el caso de las obligaciones de no ha- obligación objeto de la ejecución no es
cer)–, deben estar contenidas en el título actualmente exigible, vino contra sus pro-

pios actos. Ello, porque el ofrecimiento mo interés del deudor a su liberación,
de pago supone, entre otros requisitos no resulta de fácil configuración dog-
de validez, que la obligación sea actual- mática. Para unos, como Angelo Fal-
mente exigible, y lo mismo exige el ar- zea51, él mismo configura un verdade-
tículo 1.636 N° 3 para la compensación ro derecho subjetivo del deudor y, para
legal como modo de extinguirse las obli- otros, entre los que se cuenta Carlo
gaciones. En otras palabras, la obliga- Crome, semejante interés del deudor
ción es actualmente exigible, pero nada no pasa de ser una simple facultad que
más que para lo que interesa al deudor no vincula al acreedor52. En verdad,
–esto es, oferta de pago, y compensa- no parece que tenga mucha trascenden-
ción legal–, pero deja de serlo cuando cia pronunciarse en uno u otro sentido
el acreedor lo demanda por la totalidad a la hora de catalogar conceptualmente
de la obligación para impedir los efec- el interés del deudor al cumplimiento,
tos previstos por el artículo 1.603. La y tampoco dilucidar su configuración
contravención del venire contra factum dogmática, porque el Código Civil deli-
proprium non valet no puede ser más ma- mita claramente el campo operativo del
nifiesta y flagrante. deudor en el caso que su acreedor se nie-
Naturalmente en la obligación el gue sin razón o justa causa a recibir la
interés principal reside en el acreedor cosa debida, permitiéndole conformar
y se orienta a satisfacción de su dere- la situación de mora accipiendi o libe-
cho, pero no puede negarse que tam- rarse de su obligación mediante el pro- 179
bién el deudor tiene interés en la extin- cedimiento de ofrecimiento de pago
ción de la obligación, ya que no le es y consignación.
indiferente continuar o no obligado. En Hay autores –en el Derecho extran-
la normativa legal del pago hay sufi- jero, claro– que tienen una visión pro-
cientes manifestaciones de esta situa- cesalista del ofrecimiento de pago, pero
ción, desprendibles por simple argu- la mayoría de la doctrina está por con-
mentación a contrario. Sin embargo, la siderarlo como una declaración de vo-
más cumplida expresión de tal situa- luntad dirigida por el deudor al acree-
ción tiene lugar cuando el Código Civil dor por la que manifiesta su propósito
permite al deudor que ha intentado de cumplir de inmediato y fielmente la
cumplir en la debida forma su obliga- prestación que le incumbe. Sería una
ción, encontrándose con la adversa vo- voluntad unilateral y recepticia, que
luntad del acreedor a recibir el pago,
liberarse de la obligación mediante el 51
Cfr. L’offerta reale e la liberazione coattiva del
pago por consignación. Estamos enton- debitore, publicazione dell’Istituto di Scienze
ces ante el ofrecimiento de pago y con- Giuridiche Economiche, Politiche e Social della
signación que produce la extinción de Università di Messina, Milano, Giuffré, 1947, p.
38 y ss.
la obligación y la liberación del deu- 52
Cfr. Teorie fondamentali delle obbligazioni
dor sin provocar la satisfacción del de- nel Diritto francese, traducción italiana con notas
recho del acreedor, por lo cual se ve de Ascoli y Cammeo, Milano, Casa Editrice Sel,
en él un subrogado del pago. Ese legíti- 1908, p. 187 y ss.

implica la intimación expresa o tácita del no haría falta porque es obvio que para
acreedor para que reciba la prestación que aquélla genere la eficacia que le es
que se le ofrece. El ofrecimiento de pago propia deberá ajustarse estrictamente
–oferta de pago, entre nosotros–, es un a las exigencias subjetivas, objetivas,
acto formal, pero ello no significa que de lugar y de tiempo del pago, si se quie-
sea una declaración de voluntad en sen- re que la oferta de pago sea tal, o sea,
tido técnico ni mucho menos que cons- se corresponda con la idea del pago
tituya un negocio jurídico, sino que debe como exacta y cabal realización de la
considerarse como un simple acto jurí- prestación debida.
dico de carácter unilateral que se dirige Por lo dicho, la prestación que se
a tratar de obtener del acreedor la acti- ofrezca debe ser exactamente la debi-
vidad necesaria para poder cumplir. En da, o sea, deben cumplirse en todo los
fin, pudiendo catalogarse al ofrecimien- requisitos de objetivos de identidad,
to de pago como declaración de volun- integridad e indivisibilidad de la mis-
tad, más bien debe conceptuársele como ma. Así, en lo cuantitativo, la oferta no
un acto de ejercicio de una facultad o de un podrá ser por más o por menos de lo
derecho, por lo que debe ser considerado como debido, y ello porque sólo puede esti-
una pretensión o como una intimación. marse ofrecimiento de pago aquella
Lo cierto es que, a nuestro enten- oferta que, en caso de ser aceptada por
der, ver en el ofrecimiento un acto jurí- el acreedor, suponga la exacta ejecu-
180 dico en sentido estricto –manifestación ción de la prestación debida.
de voluntad que sirve de base a la produc- Nuestras conclusiones son del todo
ción de un efecto que no se correspon- opuestas a la tesis que confrontamos, y
de, sin embargo, al contenido de dicha ello es consecuencia de que adherimos
voluntad en cuanto nace de la ley–, des- a la doctrina según la cual la oferta de
naturaliza el papel que la oferta cumple pago –en el “pago por consignación”–,
dentro del complejo mecanismo sustitu- no es una oferta para celebrar un con-
torio del pago y le atribuye una autono- trato –porque el pago no lo es, pues no
mía que no tiene, ya que su cometido reviste la categoría de contrato–; en efec-
no es otro que el de abrir la vía para que sea
posible practicar la consignación de la cosa se necesita 1) que se haga al acreedor capaz de
debida. No cabe hablar de efectos pro- recibir o a quien tenga la facultad de recibir
pios del ofrecimiento de pago, ya que por él; 2) que se haga por persona que pueda
cumplir válidamente; 3) que comprenda la
los efectos extintivos y de liberación se totalidad de la suma o de las cosas debidas, de
producen sólo cuando dicho procedi- los frutos o de los intereses, y de los gastos lí-
miento resulte realizado en su totalidad. quidos, y una suma por los gastos no líquidos,
Por lo anterior, aunque el Código con reserva de un suplemento si es necesario;
Civil nada expresara en relación con 4) que el término esté vencido, si se ha estipulado a
favor del acreedor; 5) que se haya verificado la
los requisitos de la oferta de pago53, ello
condición de la cual depende la obligación; 6) que
la oferta se haga a la persona del acreedor o
53
Según el artículo 1.208 del Código Civil en su domicilio; 7) que la oferta se haga por
italiano para que la oferta de pago sea válida un funcionario público autorizado para ello.

to, la oferta, en este último sentido, se También entendemos que la extin-
define como una declaración de volun- ción del plazo por renuncia del deu-
tad unilateral, firme y completa, median- dor, o por ejercicio por éste de la fa-
te la cual una persona propone a otra la cultad de anticipar el pago, es un efecto
ejecución o celebración de un determina- de la oferta de pago, la cual sólo pudo
do acto o contrato, el que se forma con hacerse válidamente si la obligación
la aceptación del destinatario, siempre que el deudor prepagaría era actual-
que ella sea pura y simple, oportuna y mente exigible, y que la falta de acep-
se dé mientras la oferta está vigente. La tación de la consignación por el acree-
oferta de pago, carece de configuración dor, y de declaración de suficiencia del
dogmática propia, pues se integra al pro- pago por sentencia firme o ejecutoria-
cedimiento complejo del ofrecimiento da, restan valor y efectos a la consigna-
de pago y consignación. La voluntad ción, pero no así a la oferta de pago. En
negocial en el ofrecimiento de pago y este punto, conviene tener en cuenta que
consignación –si la hay–, no se orienta si la oferta de pago se conceptúa como
a crear derechos y obligaciones y a ser una declaración de voluntad negocial
fuente de créditos y derechos persona- –calificativo que no compartimos–, ella,
les, sino simplemente a extinguir la obli- a falta de modalidades expresadas en la
gación y liberar al deudor, mediante el misma, se reputa pura y simple y la pre-
cumplimiento exacto, íntegro y oportu- tensión del deudor de condicionar sus
no de la obligación. Si la consignación es efectos, a su aceptación pura y simple, 181
rechazada por el acreedor, los efectos o sea, incondicional, no tiene asidero
de la oferta –que no miran a la extinción en la doctrina general del negocio jurí-
de la obligación y a la liberación del deu- dico, que tratándose de los elementos
dor, pues ellos son efectos que le perte- accidentales, como lo son las modali-
necen a la consignación si aceptada por dades, exige de una cláusula especial;
el acreedor o declarada suficiente por sen- En cuanto al título ejecutivo –enten-
tencia firme o ejecutoriada– subsisten, diendo por éste el documento que da
pues lo que queda sin valor y efecto es la cuenta de un derecho indubitado, al cual
consignación como subrogado del pago. la ley atribuye suficiencia necesaria pa-
Entendemos que la oferta de pago ra exigir el cumplimiento forzado de la
y consignación posterior que efectuó obligación que en él se contiene–, y ac-
el deudor constituyó una renuncia expre- ción ejecutiva, son categorías concep-
sa del plazo establecido beneficium debito- tuales dogmáticamente distintas y, por
ris, y que, además, configuró el ejerci- tanto, inconfundibles. Por lo anterior,
cio de la facultad legalmente estipulada estimamos infundada la exigencia de
en el acuerdo de ‘Ampliación de plazo pueda deducirse acción ejecutiva para
de obligaciones vencidas’, de anticipar obtener el cumplimiento de una obliga-
en cualquier momento el pago de todo ción, el título ejecutivo, además de es-
o parte de la obligación, esto es, prepa- tar tipificado en la ley, reúna en si los
garla, con las consecuencias previstas requisitos propios de la acción ejecuti-
en el mismo acuerdo. va.

Por último, si para iniciar el ofreci- non valet. En efecto, entendemos que es
miento de pago y consignación, el deu- un acto contradictorio, y contrario a la

dor, por una parte afirmó la exigibilidad buena fe, afirmar de una parte la exigi-
de la obligación, tanto para la validez bilidad de la obligación; y luego opo-
de la oferta de pago como para la com- ner la excepción de falta de exigibilidad
pensación legal invocada como modo de la misma obligación, cuando el acree-
extintivo de su obligación, él contravie- dor, para impedir la declaración de su-
ne la regla según la cual a nadie es lícito ficiencia del pago a petición del deudor,
hacer valer un derecho en contradicción deduce en contra de éste acción ejecuti-
con la anterior conducta, expresada en va para obtener su cumplimiento.
el brocardo venire contra factum proprium
182

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Revista Chilena de Derecho Privado

Bustamante Salazar, Luis

Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=370838857004

Cómo citar el artículo

Tal vez con la excepción notable de la El pago o cumplimiento es la exac-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 149 30/08/2005, 16:33

imputable, no es justo que continúe vin- En relación con el procedimiento

culado indefinidamente y debe disponer de pago por consignación, iniciado por

Rev FUEYO LANERI 4.p65 150 30/08/2005, 16:33

Al respecto, la tesis, elaborada a pe- Para confrontar dicha tesis, creemos

Rev FUEYO LANERI 4.p65 151 30/08/2005, 16:33

En cuanto a la naturaleza jurídica del es a plazo o bajo condición suspensiva, es

Rev FUEYO LANERI 4.p65 152 30/08/2005, 16:33

El concepto de pago o cumplimien- cumplimiento propiamente tal, que es

Rev FUEYO LANERI 4.p65 153 30/08/2005, 16:33

oferta del solvens y la aceptación del obligaciones con prestaciones de hacer

Rev FUEYO LANERI 4.p65 154 30/08/2005, 16:33

Importantes autores, entre los que La supuesta necesidad de la acepta-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 155 30/08/2005, 16:33

la cooperación del acreedor y en tales digo Civil español– atiende a la utilidad

supuestos la realización del pago no es que la prestación ofrezca al acreedor.

Rev FUEYO LANERI 4.p65 156 30/08/2005, 16:33

MANN, Derecho de Obligaciones, Barcelona, Bosch,

Rev FUEYO LANERI 4.p65 157 30/08/2005, 16:33

casos en que la prestación sólo pueda supuestos en los que la ejecución de la

realizarse mediante contrato, la decla- prestación debida precise de la coope-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 158 30/08/2005, 16:33

les, a saber, el contrato de cumplimien- ción de nulidad, la misma disposición

Rev FUEYO LANERI 4.p65 159 30/08/2005, 16:33

Rev FUEYO LANERI 4.p65 160 30/08/2005, 16:33

ca una sola limitación: bien la facultad Si el beneficiado por el plazo era el

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que el deudor, beneficiado por el plazo, La cuestión consiste, entonces, en de-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 162 30/08/2005, 16:33

cumplimiento, y éste beneficia al deu- obligación de plazo pendiente y, por lo tan-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 163 30/08/2005, 16:33

vamente puede ser considerado como na disposición que, en términos enfáti-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 164 30/08/2005, 16:33

Rev FUEYO LANERI 4.p65 165 30/08/2005, 16:33

ofrecimiento de pago y consignación, y ¿qué sanción, de las típicas conocidas,

la excepción de falta de exigibilidad de debe serle aplicada? Cabría pensar, a

Rev FUEYO LANERI 4.p65 166 30/08/2005, 16:33

Como quedó dicho, es totalmente ambas deudas hasta la concurrencia de

Rev FUEYO LANERI 4.p65 167 30/08/2005, 16:33

desprende de lo que dispone el artículo que deja constancia de una obligación

Rev FUEYO LANERI 4.p65 168 30/08/2005, 16:33

27 de junio de 1966 publicada en la Revista de

Rev FUEYO LANERI 4.p65 169 30/08/2005, 16:33

La definición de título ejecutivo, pro- sentido, la Corte Suprema ha fallado

viene de un destacado procesalista na- que:

Rev FUEYO LANERI 4.p65 170 30/08/2005, 16:33

Rev FUEYO LANERI 4.p65 171 30/08/2005, 16:33

trario, si el deudor se ha reservado el El título, que lo es la escritura pú-

derecho a pagar anticipadamente o el blica que contiene el acuerdo de ‘Am-

Rev FUEYO LANERI 4.p65 172 30/08/2005, 16:33

ta en forma indubitada del cumplimien- la vía de los procedimientos, ordinarios

Rev FUEYO LANERI 4.p65 173 30/08/2005, 16:33

la ley, la obligación de que da cuenta mo de extinguir la obligación, por lo que

indubitablemente el título, en sus efec- entre los requisitos del cumplimiento o

Rev FUEYO LANERI 4.p65 174 30/08/2005, 16:33

“El acreedor tiene interés en re- regidas por el principio de la integridad

Rev FUEYO LANERI 4.p65 175 30/08/2005, 16:33

nó la intimación de recibir la cosa con- calificarse la suficiencia del pago. El deu-

signada, se declaró incompetente. Según dor no iniciará juicio alguno de califi-