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Derecho de la antidiscriminación,
discriminación interseccional y
discriminación multiple: concepto y
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Rodrigo Da Silva Vernes-Pinto
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Liliana Salomé
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Rodrigo Da Silva Vernes-Pint o
La "discriminación múlt iple" como concept o jurídico para el análisis de sit uaciones de discriminación
Liliana Salomé
DERECHO DE LA ANTIDISCRIMINACIÓN, DISCRIMINACIÓN
INTERSECCIONAL Y DISCRIMINACIÓN MÚLTIPLE: CONCEPTO Y
RELEVANCIA EN EL DERECHO BRASILEÑO Y EN EL SISTEMA
INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS1
Por
* **
ROGER RAUPP RIOS / RODRIGO DA SILVA
Consejero - International Council of Human Rights Policy, Juez federal - Justicia Federal
- Sección Judicial y profesor del Centro Universitario Ritter dos Reis, en el Máster Stricto
Sensu (Derechos Humanos) / Abogado
roger.raupp.rios@gmail.com / rodrigodsilva@hotmail.com
INTRODUCCIÓN
1
Los autores agradecen a la Coordenação de Aperfeiçoamento de Pessoal de Nível Superior
(CAPES) por el apoyo recibido para el desarrollo de este trabajo.
*
Posee graduación en Derecho por la Universidad Federal del Río Grande del Sur, máster en
Derecho por la Universidad Federal del Río Grande del Sur y doctorado en Derecho por la
Universidad Federal del Río Grande del Sur.
**
Posee máster en Derecho y graduación en Derecho por el Centro Universitario Ritter dos Reis
y es especializado en Derecho Empresarial por la Pontificia Universidad Católica del Río Grande
del Sur. Fue becario del Consejo Nacional de Desarrollo Científico y Tecnológico (CNPq).
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discusión por las perjudicadas, en 1976 en los Estados Unidos, sobre la existencia de
discriminación combinada entre raza y sexo, desconsiderada a la época. El tribunal
fundamentó que las mujeres envueltas no estaban autorizadas a combinar remedios
legales para crear un “súper remedio”. El caso debería ser tratado separadamente, bajo
la óptica de cada criterio prohibido de discriminación.
El segundo caso tuvo resultado diferente. En él, se discutió la existencia de
discriminación por motivos de sexo y raza en el ámbito de trabajo. La mujer perjudicada
refirió que había sido preterida en las promociones para cargos más elevados en virtud
de los criterios de sexo y raza. LA Corte de Apelaciones reconoció que la discriminación
contra mujeres negras puede existir como fenómeno específico y que mujeres negras
constituyen un subgrupo, aún en la ausencia de discriminación contra hombres negros o
mujeres blancas.
Sin embargo, en el caso Judge v. Marsch (1986), la directriz inaugurada por el caso
Jefferies no fue acogida, alejando la posibilidad de reconocimiento de la discriminación
múltiple. El Tribunal del distrito de Columbia , delante de alegación de discriminación en
el empleo contra mujer negra que habría sido preterida en la promoción de puestos,
consideró imposible hacer frente con una hidra de muchas cabezas con base en
subgrupos divididos (FREDMAN, 2011, p. 142).
Tal oscilación, verificada en los tribunales estadunidenses, al ocuparse de la
intercesión de criterios prohibidos de discriminación, indicaba la dificultad de enfrentar la
complejidad del fenómeno discriminatorio. Los precedentes europeos no se mostraron
diferentes de los americanos. Los juzgados oriundos de la Corte Europea de Justicia
indican que, aún delante de hechos caracterizadores de posible discriminación
interseccional, el tribunal no decidía por el reconocimiento de esta situación
discriminatoria.
En hipótesis de discriminación envolviendo mujeres migrantes, donde se presentan la
intersección entre género y nacionalidad se coloca (como en los casos Allué (ECJ 33/88
[1989]) (EURLEX, 2013) y Spotti (ECJ C-272/92 [1993]), las decisiones de la Corte
Europea de Justicia fueron fundamentadas en derechos de libertad de locomoción de
trabajadores y nacionalidad, sin atentarse para una posible problemática de género
envuelta (COMISIÓN EUROPEA, 2009, p. 7). En estos casos, mujeres migrantes, que
trabajaban como asistentes de lenguas extranjeras en determinadas Universidades, no
tuvieron sus contratos renovados, mientras que otros trabajadores tuvieron suerte
diversa (BIICL, 2013).
La reticencia de los tribunales en reconocer la interrelación existente entre la
discriminación en los casos en que este criterio sexual no se reveló mera coincidencia.
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ignorados, todo conduciendo las mayores oportunidades de éxito por parte de las
políticas públicas contra la discriminación (DORLIN, 2012, p. 10). Como afirma Mara
Viveros Vigoya (VIGOYA, 2010), con la interseccionalidad se posibilita la comprensión
teórica y política de las relaciones sociales de poder y de cómo se da su real
funcionamiento, muy además de la enumeración formal de criterios prohibidos de
discriminación, yendo además de concepción matemática de las desigualdades
(VIGOYA, 2008).
No por casualidad, es de la experiencia histórica de las mujeres negras
estadunidenses que la expresión “discriminación interseccional” surge de modo pionero.
En la concreción de la vida de ellas es que quedó patente la desatención para la
interseccionalidad, en la medida en que, al invocarse la prohibición con ocasión de sexo,
la única referencia era la discriminación vivida por mujeres blancas, sin abarcar las
experiencias de las mujeres negras (FREDMAN, 2011, p. 140). De forma inédita,
Kimberlé Crenshaw incorporó el concepto de discriminación interseccional a los estudios
jurídicos, al discurrir sobre la situación de las mujeres negras. De ella vino a la
advertencia más diseminada sobre la limitación al horizonte de las mujeres blancas en
cuestión de prohibición de discriminación sexual, así como ocurría en relación al hombre
negro cuando se trataba de discriminaciones con ocasión de raza, todo conduciendo a la
necesidad del abordaje interseccional (CRENSHAW, 1989, 65).
De ahí el concepto de interseccionalidad como “... una conceptualización del
problema que busca captar las consecuencias estructurales y dinámicas de la interacción
entre dos o más ejes de la subordinación. Ella trata específicamente de la forma por la
cual el racismo, el patriarcado, la opresión de clase y otros sistemas discriminatorios
crean desigualdades básicas que estructuran las posiciones relativas de las mujeres,
razas, etnias, clases y otras. (...)”. (CRENSHAW, 2002, p. 177).
Presente en perspectiva interseccional, se hace posible lidiar con los desafíos de la
desigualdad y de la discriminación sin desconsideraren las subjetividades y las
identidades de los sujetos concretamente envueltos. La intersección de diversos criterios
(tales como raza, clase, género, religión, edad y orientación sexual) es reveladora de
maneras particulares de opresión y privilegios (OLIVEIRA, 2006, p. 66), posibilitando al
derecho lidiar de modo adecuado con la realidad social que le desafía (COMISIÓN
EUROPEA, 2009, p. 5).
El pionerismo del abordaje interseccional, revelado por las feministas negras
estadunidenses, permite comprender también otras situaciones de discriminación, tales
como las experimentadas por homosexuales integrantes de minorías étnicas, negros con
deficiencia y jóvenes extranjeros de minorías (FREDMAN, 2011, p. 140).
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debe ser vista, en estas situaciones, bajo la perspectiva y considerando las experiencias
específicas del grupo subordinado, no de forma meramente cuantitativa (CRENSHAW,
2002, p. 174).
Así, la discriminación interseccional suministra herramientas para la identificación de
estructuras de subordinación que ocasionan determinadas invisibilidades decurrentes de
la discriminación. Por ejemplo, en un caso de discriminación contra la mujer, puede
ocurrir la interpretación tan solamente sexista, si se tenga una estructura racista de
"paño de fondo”, en que una discriminación con ocasión de raza puede ser invisible. La
interseccionalidade nos permite visualizar no sólo el aspecto inmediato, pero que
determinados hechos no son algo a ser visto con naturalidad y de forma común en el
cotidiano.
Asentada la investigación conceptual sobre la interseccionalidade de la discriminación
en el debate jurídico antidiscriminatorio, se examinan la apertura y la presencia de la
discriminación múltiple en los instrumentos legislativos más relevantes, sin lo que el
enfrentamiento de la discriminación quedaría comprometido. Como se verá a
continuación, tal se da de modo tímido, tanto en los sistemas internacionales universal y
regional (interamericano) de derechos humanos, cuanto en el derecho interno brasileño.
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“(...) intensificar los esfuerzos para garantizar el ejercicio, igual de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales para todas las mujeres y niñas que
enfrentan múltiples barreras para su fortalecimiento y el avance a causa de
factores como raza, edad, idioma, etnia, religión, cultura o deficiencia o porque son
los pueblos indígenas.” (NACIONES UNIDAS, 1995).
“PREÁMBULO
(...) Preocupados con las difíciles situaciones enfrentadas por personas con
deficiencia que están sujetas la formas múltiples o agravadas de discriminación a
causa de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de otra
naturaleza, origen nacional, étnica, nativa o social, propiedad, nacimiento, edad u
otra condición;” (NACIONES UNIDAS, 2006).
“(...) Artículo 6
Los Estados Partes reconocen que las mujeres y niñas con deficiencia están
sujetas la múltiples formas de discriminación y, por lo tanto, tomarán medidas para
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asegurar a las mujeres y niñas con deficiencia el pleno e igual ejercicio de todos
los derechos humanos y libertades fundamentales.” (NACIONES UNIDAS, 2006).
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Además, en el derecho brasileño hay la previsión normativa del art. 3º, inciso IV, de la
Constitución Federal, cuyos hayamos indican la apertura constitucional para el
enfrentamiento de la discriminación interseccional. En términos normativos, esta
disposición abre espacio para la discriminación múltiple. Esto por intermedio de una
interpretación sistemática de las normas constitucionales, pues la norma alude, al final,
hay otras formas de discriminación”.
De este modo, además de las normas internacionales internalizadas sobre la
discriminación múltiple, la aludida apertura constitucional reclama la prohibición jurídica
de otras formas de discriminación, hipótesis que abriga la discriminación interseccional
como manifestación discriminatoria específica e irreductible a la mera suma de factores.
Aún en el ámbito del derecho brasileño, se tiene el Programa Nacional de Derechos
Humanos (PNDH). Tal Programa es actualizado de tiempos en tiempos por el Gobierno
brasileño, alcanzando ya los llamados PNDH 1, de 1996, PNDH 2, de 2002 y PNDH 3,
de 2010.
En el PNDH 1 (BRASIL, PNDH 1, 1996), en todos los objetivos relativos al combate a
la discriminación, hay la mención a los criterios prohibidos de discriminación, sin
cualesquier referencias a la discriminación múltiple o discriminación intersectorial. De la
misma forma en el PNDH 2 (BRASIL, PNDH, 2002), las disposiciones están
estrechamente vinculados solamente a los criterios prohibidos. Sin embargo, en el PNDH
3 (BRASIL, PNDH, 2010), ya desde el Prefacio hay expresa alusión a las múltiples
dimensiones existencial del ser humano, así como en sus objetivos se encuentra
mención a las múltiples dimensiones de la discriminación.
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CONSIDERACIONES FINALES
i
Capítulo I - ENUMERACIÓN DE LOS DEBERES
Artículo 1º - Obligación de respetar los derechos
Los Estados partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades en
ella reconocidos y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su
jurisdicción, sin discriminación alguna, con ocasión de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones
políticas o de otra naturaleza, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier
otra condición social.
Artículo 13º - Libertad de pensamiento y de expresión
(...)
5. La ley debe prohibir toda propaganda a favor de la guerra, así como toda apología al odio
nacional, racial o religiosa que constituya incitamento a la discriminación, a la hostilidad, al crimen
o a la violencia.
Artículo 17 – Protección de la familia
(...)
2. Es reconocido el derecho del hombre y de la mujer de contraer boda y de constituir una
familia, si tuvieran la edad y las condiciones para eso exigidas por las leyes internas, en la medida
en que no afecten estas el principio de la no-discriminación establecido en esta Convención.
Artículo 24 - Igualdad ante la ley
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Todas las personas son iguales ante la ley. Así pues, tienen derecho, sin discriminación alguna,
a la igual protección de la ley.
Artículo 27 - Suspensión de garantías
En caso de guerra, de peligro público, o de otra emergencia que amenace la independencia o
seguridad del Estado parte, este podrá adoptar las disposiciones que, en la medida y por el tiempo
estrictamente limitado a las exigencias de la situación, suspended las obligaciones contraídas en
virtud de esta Convención, desde que tales disposiciones no sean incompatibles con las demás
obligaciones que le impone el Derecho Internacional y no concluya discriminación alguna fundada
en motivos de raza, color, sexo, idioma, religión u origen social.
REFERENCIAS
BIBLIOGRAFÍA y otras fuentes
BAMFHORTH, N. 2008. Discrimination law: theory and context, text and materials. 1st
edition. London: Sweet and Maxwell.
BRANCO, P. 2008. Do gênero à interseccionalidade: considerações sobre mulheres, hoje e
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-Patr%EDciaBranco.pdf > Último acesso em: 19 fevereiros 2013.
BRASIL. Constituição Federal, de 05 de outubro de 1988.
BRASIL. Decreto n.º 6.949, de 25 de agosto de 2009. Disponível em:
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17 julho 2013.
BRASIL. Lei n.º 12.288, de 20 de julho de 2010. Disponível em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12288.htm> Último acesso em 17
julho 2013.
BRASIL. Programa Nacional de Direitos Humanos 1, de 13 de maio de 1996. Disponível em:
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direitos-humanos-pndh-1996.html> Último acesso em 23 março 2013.
BRASIL. Programa Nacional de Direitos Humanos 2, de 13 de maio de 2002. Disponível em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/Direitos-Humanos-no-Brasil/ii-programa-nacional-
de-direitos-humanos-pndh-2002.html > Último acesso em 23 março 2013.
BRASIL. Programa Nacional de Direitos Humanos 3, de 12 de maio de 2010. Disponível em:
<http://portal.mj.gov.br/sedh/pndh3/pndh3.pdf> Último acesso em 23 março 2013.
COMISSÃO EUROPEIA, 2009. Multiple Discrimination in EU Law – Opportunities for legal
responses to intersectional gender dicrimination?, EMPL/G/2, Decision 1672/2006/EC of the
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lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:32000L0043:en:HTML> Último acesso em 19
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CONSELHO DA UNIÃO EUROPEIA, Council Directive 2000/78/EC of 27 November 2000
establishing a general framework for equal treatment in employment and occupation, de 02
de dezembro de 2000. Disponível em: <http://eur-
lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:32000L0078:en:HTML> Último acesso em 19
março 2013.
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