TRABAJO DE POSESIN COMO MIEMBRO DE NMERO DEL DR.

LVARO BARRERO BUITRAGO BOGOT, 11 DE MAYO DE 2006 En sesin solemne cumplida el pasado 11 de mayo, el jurista lvaro Barrero Buitrago se posesion como Miembro de Nmero de la Academia Colombiana de Jurisprudencia. A continuacin el texto completo del trabajo presentado por el recipiendario: Teora de la Invalidez Frente a los Ttulos Valores A Manera de epgrafe: Asistimos a un proceso de desmaterializacin de los documentos Introduccin.El tema que nos hemos propuesto analizar no es precisamente sencillo, no solo por lo poco documentado de el, sino porque la jurisprudencia es escasa dada la limitacin de la accin cambiaria que carece del recurso de casacin y solo eventualmente la Corte Suprema de Justicia se ha ocupado del tema. Por su parte la mayora de los autores coinciden en afirmar que la la teora de la invalidez de los actos jurdicos mercantiles es de las mas arduas y complejas. Y que esas dificultades se ven acrecentadas en nuestro pas por la redaccin una veces oscuras e imprecisas del articulado del cdigo, por lo que aun yace pacientemente, a la espera de su acabada exploracin. Tales dificultades se hacen presentes en la terminologa empleada especialmente en el cdigo civil, la cual en algunos casos es francamente equivoca. Nos apropiaremos de las teoras y trabajos anteriores, por considerar que de manera general las diferentes tesis sobre la invalidez, han sido aceptadas y en ellas nos apoyaremos, para analizarlas con respecto a la accin cambiaria. Con respecto a la Nulidad por ejemplo, para citar solamente una de las causas de invalidez, la doctrina clsica utiliza la adoptada por el cdigo civil, en la cual el gnero nulidad es al mismo tiempo una de las especies: hay nulidad cuando el acto reviste caractersticas que afectan el orden publico y el inters general resultando absoluta. La restante es la anulabilidad, que ocurre cuando la irregularidad hace relacin a un inters particular tornndose relativa. Las especies de nulidad por su parte admiten diferentes clasificaciones: "1 manifiestas o no manifiestas; 2 completas o parciales; 3 actos nulos o anulables; 4 nulidades absolutas o relativas. En tal situacin puede tener ocurrencia que el acto padezca algn vicio, como el no haber sido suscrito, no contener todos los requisitos impuestos por la ley, ser ilcito, el no observar la forma legal, el otorgarse por persona incapaz o bien existir error, dolo o fuerza en la manifestacin de la voluntad. Es decir que, cuando hay ausencia de los elementos requeridos para la formacin del acto jurdico es inexistente. La nulidad en cambio, es la corrupcin de dichos elementos. La H. Corte Suprema de Justicia en repetidas ocasiones ha dicho: Cuando al acto le falta un elemento esencial, el contrato no ha existido y, si no ha existido no puede declararse la nulidad Por ello, la doctrina de hoy prefiere hablar de Invalidez del documento o del acto en lugar de emplear el concepto nulidad. Tal postura la defienden autores modernos como los argentinos Nieto Blanc en su texto Nulidad de los actos jurdicos Ediciones del ao 2005, Alberto Spota en su tratado Derecho Civil, obligaciones y contratos, el mexicano Sergio Rodrguez, el espaol Javier Prenafeta, el brasileo Omar Kamisky y el colombiano Jaime Vela Camelo para citar solamente algunos. Los actos jurdicos pueden tener una existencia perfecta, no tener ningn vicio interno por haber cumplido las condiciones o requisitos de fondo, es decir no presentar ningn vicio externo, haber cumplido los requisitos de forma determinados en la ley y entonces se denominan actos validos plenos La validez, por consiguiente, se define como la existencia perfecta del acto, por reunir ste sus elementos esenciales y, ser generador de obligaciones o derechos incontrovertibles. Tambin puede existir el acto jurdico, por haber sido creado, pero padecer de algn vicio, por no contener todos los requisitos impuestos por la ley, ser ilcito, el no observar la forma legal, el otorgarse por persona incapaz o bien existir error, dolo o fuerza en la manifestacin de la voluntad y por lo tanto contener una obligacin o un derecho controvertible. As tenemos por ejemplo, que la ausencia de los elementos formales requeridos para la formacin del acto jurdico lo hace inexistente. La nulidad en cambio, es la corrupcin de los elementos esenciales, como por ejemplo la carencia de capacidad para contratar y obligarse. Los doctrinantes por su parte lo definen as: Salvat concepta: "Un acto jurdico est afectado de validez, cuando la ley, en virtud de causas existentes desde el origen mismo del acto, le priva de los efectos que regularmente deba producir". Fija como sus caracteres: 1) responder a causas originarias; 2) que el acto deja de producir sus efectos regulares y 3) que constituye una sancin impuesta por la ley. El profesor argentino Lpez Olaciregui seala: "La invalidez comporta una situacin, consistente en una frustracin erga omnes a que queda reducido un acto jurdico, en virtud de defectos de otorgamiento y a travs de un proceso de impugnacin y declaracin privada o judicial".

Es difcil definir de manera genrica el concepto de invalidez, pero aceptamos la que de manera general se expresa en los siguientes trminos: La invalidez es la sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto jurdico, en virtud a la ausencia de causa lcita o defectos en su trmite, celebracin, entrega o inscripcin. En posicin crtica, Nieto Blanc niega al instituto el carcter de sancin legal, para plantearse los siguientes interrogantes. "En verdad cuando la compraventa es nula, hay compraventa?, cuando el testamento es nulo, hay testamento y generalizando, cuando el acto jurdico es invlido, hay acto jurdico? Cuando un titulo valor es invalido, hay titulo? En otros trminos, es la nulidad o invalidez un estado del acto jurdico? Para concluir al cabo de su razonamiento que "cuando se habla de actos jurdicos nulos, se usa una figura metafrica, que no designa un acto jurdico existente al que se priva de efectos jurdicos... sino que... constituye una cmoda expresin para mentar una no entidad, un no-negocio. Cuando se dice que un negocio jurdico es invlido, lo que rectamente quiere significarse es que un determinado acto (concreto) no llega a materializar el propsito a que tiende, de conformar el respectivo modelo o esquema legal con el cual se confronta. Por otra parte, la muy respetable postura contraria equipara nulidad e invalidez y considera a sta como un modo de inexistencia del acto jurdico por imperfeccin de la fattispecie o factum, como ocurre en el derecho italiano, con lo que tal teora equipara a la vez invalidez e inexistencia. Lo mismo ocurre con el derecho francs, tal como lo explica el profesor Atias Ch., en su obra thorie contre le arbitraire, publicada en Paris en 1988. Nuestro ordenamiento legal mercantil, le asigna a la inexistencia, la nulidad (absoluta o parcial) y la ineficacia un rol netamente diferenciado dentro de la invalidez, tema que ser objeto de oportuno tratamiento en este estudio, y que analizaremos en el orden propuesto por el cdigo de comercio. Por ello, si para el estudio en general resulta difcil analizar y estudiar detenidamente cada una de las causas de invalidez, dicha dificultad es mas notaria cuando se trata de estudiar los ttulos valores que es el objeto final de este trabajo. La invalidez de los actos jurdicos comerciales esta definida en nuestro Cdigo de Comercio en el capitulo VII del libro IV, artculos 897 a 904. Es complejo definir de manera genrica el concepto de Invalidez para los Ttulos-Valores, pues un TtuloValor puede ser nulo, pero tal invalidez ser solamente parcial, es decir afectar una parte y tener plena validez para otra, pese a ello, intentaremos dar nuestro concepto en los siguientes trminos: La invalidez es la sancin legal que priva de sus efectos normales a un Titulo-Valor, en virtud a la ausencia de causa lcita o defectos en su trmite, elaboracin, entrega o inscripcin. As tenemos por ejemplo, que es posible la creacin de ttulos ejecutivos auto creados, no previstos por la ley, nacidos del ejercicio de la autonoma de la voluntad privada y facultan para ejercer la va coactiva, pero no constituirn Ttulos-Valores por cuanto estos solamente surgen en la medida en que contengan las menciones y llenen los requisitos que la ley seale, por lo que el Cdigo de Comercio descarta de plano la creacin de Ttulos-Valores derivados de la costumbre. No debemos dejar de tener en cuenta que la ley mercantil y concretamente frente a los Ttulos-Valores, es posible que un titulo falsificado, valga incluso, conforme al ilcito a partir de el y dicha obligacin ser exigible para los futuros suscriptores. Entonces con la aclaracin de que el termino invalidez no aplica necesariamente a cada una de las instituciones propuestas o por lo menos que no es aplicable a todas las partes intervinientes en su proceso de creacin o circulacin, en los trminos del capitulo VII del libro IV, abocaremos nuestros pretendido estudio, recordando que el tratamiento que se le da a los Ttulos-Valores frente a la teora general de la invalidez, debe tener en cuenta que esta no debe ser de tal naturaleza que impida su circulacin y la certeza de que cada vez que se transfiere el titulo se crea un derecho nuevo, en virtud a la autonoma cambiaria, es decir la invalidez puede afectar, solamente parcialmente el titulo. INEFICACIA.El artculo 897 del C. De Co. Dispone que cuando en este cdigo se exprese que un acto no produce efectos jurdicos, se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial.Dicha norma tiene concordancia con los artculos 150 (Inc. 2), 200 (inc 2), 297 ( Inc. 11) , 318 y 625 del C. De Co.; Arts 1500,1740 y 1760 del C C . La primera distincin que surge de la ineficacia frente a otras instituciones de similar carcter lo constituye el hecho de que es la misma norma que seala su invalidez, sin necesidad de declaracin judicial o prueba distinta a la aduccin del documento. Sea lo primero anotar que en ninguna de las compilaciones de los cdigos que estudiamos se consagra como concordante del articulo 897, el 625 del C. De Co, que nos habla de la eficacia de los Ttulos-Valores de la siguiente manera: Art. 625.- Toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en un titulo-valor y de su entrega con la intencin de hacerlo negociable conforme a su ley de circulacin.

Cuando el titulo e halle en poder de una persona distinta del suscriptor, se presumir la entrega. Sea lo primero anotar que evidentemente la norma no habla de ineficacia del titulo, sino de su contrario, es decir, su eficacia y, solamente lo ser cuando se den los siguientes elementos: Se haya impuesto una firma y Se haya entregado con la intencin de hacerlo negociable. La ineficacia puede tener su origen en un acto valido, es decir que cuando habiendo cumplido los requisitos formales incluyendo la firma del suscritor, este no se entrega con la intencin de hacerlo negociable. Al respecto podemos afirmar que existe pacifico consenso doctrinario, con tres necesarias aclaraciones que ya habamos planteado de manera general: La primera de ellas que invalidez e ineficiencia no resultan conceptos equivalentes. La invalidez implica una ineficiencia erga omnes, la ineficacia solamente nter partes. La ineficiencia, por su parte, puede ser relativa. Y en tal caso limitarse la produccin de efectos solamente a las partes o alguna de las partes o a los terceros, resultando el acto el acto ineficaz para el resto. La segunda, que la ineficiencia es slo una especie del gnero invalidez. Y, consecuentemente, que sta tambin puede tener origen en un acto vlido. Y la tercera y ltima, que los efectos que no se produzcan son los "propios" del acto invlido, pero sin que ello implique la prdida de "todos" los efectos. Deberamos concluir que cuando falte cualquiera de tales requisitos el titulo valor ser Ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial. Esta afirmacin es inequvoca frente a la carencia de la firma, pues no requiere prueba la ausencia de ella, mas no ocurre as con la entrega con la intencin de hacer negociable el titulo, pues el elemento intencin es de carcter subjetivo y cuando no aparezca claramente la intencin en el titulo mismo deber probarse.- En este caso se pueden presentar dos situaciones: Que en el titulo se seale que se entrega con el fin de ser resguardado por quien lo recibe o por otra situacin anloga. Que el titulo sea entregado con tal intencin, pero sin que aparezca de modo inequvoca tal situacin. En el primero de los casos la ineficacia operar de pleno derecho, sin necesidad declaracin judicial, pues la prueba la constituye la misma anotacin puesta en el titulo. No ocurre as con la segunda hiptesis, dado que al no aparecer en el titulo, solamente podr proponerse como excepcin y esta no ser valida contra terceros adquirentes de buena fe. Como el Cdigo de Comercio establece que solamente podrn proponerse la excepciones consagradas en el articulo 784 en este caso lo ser la consagrada en el numeral 11 Las que se deriven de la falta de entrega del ttulo o de la entrega sin intencin de hacerlo negociable, contra quien no sea tenedor de buena fe; Debemos sealar que no aplica la consagrada en el numeral 6, pues ella hace relacin es la no negociabilidad del titulo, como por ejemplo, cuando el titulo se gira para ser cobrado nicamente por el primer beneficiario. El Tribunal de Medelln en sentencia del 6 de febrero de 1981 en unos de los partes del fallo dijo: Bien debe comprenderse que la entrega del titulo es un elemento constitutivo de la adquisicin, para que el adquirente pueda fundar su convencimiento de que el titulo lo adquiere de manos de su verdadero dueo. Tan importante es la entrega de los ttulos valores que la misma ley faculta al ejecutado para proponer como excepcin, la derivada de la faltad de entrega, entrega que debe hacerse con la intencin de hacer negociable el instrumento. LA INEXISTENCIA Es difcil abordar la inexistencia separada de la nulidad, por lo que creemos que el anlisis deba ser comparativo. Ya autores como Colin y Capitant expresan que su utilidad es ninguna. Estos autores afirman que entre la inexistencia y la nulidad no media sino una diferencia mnima, sin embargo resulta claro que las diferencias resultan claras: en la nulidad el acto existe y debe declararse su nulidad, en la inexistencia no ha nacido. En efecto, para un sector de la doctrina la diferencia es irrelevante por cuanto el Derecho no se ocupa de las situaciones ontolgicas sino de situaciones de validez. Por el contrario, otro sector de la doctrina desarrollada en Italia propuso tal distincin para solucionar problemas en el trfico jurdico. En un sentido moderno, la doctrina italiana utiliza las nociones de inexistencia y de nulidad por su utilidad prctica. En Espaa, la discusin tiene trascendencia restringida por parte de la legislacin y de la jurisprudencia, en la que prcticamente no existe distincin. Con la excepcin del Dr. Emilio Robledo Uribe quien le dedica una seccin en su tratado sobre INTRUMENTOS NEGOCIABLES, publicado en 1945, en Colombia el tema ha sido poco estudiado, pero no por ello dejar de ser relevante su distincin, aunque presente dificultades prcticas en su interpretacin, ms aun si se trata del estudio de los Ttulos Valores en particular. El Cdigo de Comercio determina con respecto a la inexistencia:

ARTICULO 898. <RATIFICACION EXPRESA E INEXISTENCIA>. La ratificacin expresa de las partes dando cumplimiento a las solemnidades pertinentes perfeccionar el acto inexistente en la fecha de tal ratificacin, sin perjuicio de terceros de buena fe exenta de culpa. Ser inexistente el negocio jurdico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales. Respecto a los requisitos sustanciales y los elementos esenciales que resultan de la esencia se encuentra que el artculo 1501 del Cdigo Civil seala lo siguiente: ARTICULO 1501. <COSAS ESENCIALES, ACCIDENTALES Y DE LA NATURALEZA DE LOS CONTRATOS>. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. (Negrilla fuera de texto) Con respecto a la inexistencia tenemos entonces que la misma se presenta cuando en su conformacin el acto se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales, con independencia de que la ley permita su saneamiento en cualquier momento, es decir un acto inexistente puede cobrar, si es celebrado, en debida forma por las partes. Cuando se presentara en un Titulo-Valor? En los trminos del articulo 619 del C. de Co. Los Ttulos-Valores son documentos necesarios, es decir, que el titulo debe constar en un documento que facilite su manejo y desplazamiento por lo que no es posible que conste sino en documentos originales, muebles y por escrito, constituyendo por lo tanto un requisito formal o solemne, cuya carencia implicara la inexistencia del titulo y por lo tanto de la obligacin cambiaria, mas no necesariamente de la relacin jurdica que la da origen tal como lo seala el articulo 620 del C. de Co. Este requerimiento formal o solemne se encuentra definido as: ARTICULO 619. <DEFINICION Y CLASIFICACION DE LOS TITULOS VALORES>. Los ttulos-valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas. ARTICULO 620. <VALIDEZ IMPLICITA DE LOS TITULOS VALORES>. Los documentos y los actos a que se refiere este Ttulo slo producirn los efectos en l previstos cuando contengan las menciones y llenen los requisitos que la ley seale, salvo que ella los presuma. La omisin de tales menciones y requisitos no afecta el negocio jurdico que dio origen al documento o al acto. No resulta as de clara la carencia de otros requisitos. En efecto, la siguiente norma determina cuales son los requisitos de su esencia para los Ttulos-Valores: ARTICULO 621. <REQUISITOS PARA LOS TITULOS VALORES>. Adems de lo dispuesto para cada ttulovalor en particular, los ttulos-valores debern llenar los requisitos siguientes: 1) La mencin del derecho que en el ttulo se incorpora, y 2) La firma de quin lo crea. La firma podr sustituirse, bajo la responsabilidad del creador del ttulo, por un signo o contrasea que puede ser mecnicamente impuesto. Si no se menciona el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, lo ser el del domicilio del creador del ttulo; y si tuviere varios, entre ellos podr elegir el tenedor, quien tendr igualmente derecho de eleccin si el ttulo seala varios lugares de cumplimiento o de ejercicio. Sin embargo, cuando el ttulo sea representativo de mercaderas, tambin podr ejercerse la accin derivada del mismo en el lugar en que stas deban ser entregadas. Si no se menciona la fecha y el lugar de creacin del ttulo se tendrn como tales la fecha y el lugar de su entrega. (Negrilla fuera de texto) De tal manera que si un titulo valor no cuenta con la firma del creador, o no incorpora la orden incondicional de pagar una suma de dinero, si se trata de un cheque por ejemplo (Art.713 del C. de Co.), el Titulo no existe, por cuanto carece de los requisitos esenciales previstos en la ley para ello. Como ya tuvimos la oportunidad de sealarlo anteriormente la carencia de la firma en el caso del endoso conlleva la ineficacia del titulo y la carencia de firma en la creacin lo hace inexistente. Por lo tanto la situacin se presenta de la siguiente manera: Si en el proceso de formacin del Titulo-Valor, este no se firma por el creador del mismo, el titulo ser inexistente, pero en cualquier momento nacer a la vida jurdica, si este es firmado por quien lo crea.

Por otra parte, si el titulo existe, para que tenga validez la transferencia es indispensable en los casos previstos en la ley (Ttulos a la orden o nominativos), la firma de quien lo transfiere, es decir el endoso, para que tal transferencia tenga eficacia, si faltare la firma el titulo ser ineficaz. En ninguno de los casos anteriores es indispensable la intervencin del juez, pues en este caso la inexistencia y la ineficacia operan de pleno derecho. La excepcin en el caso de la inexistencia por carencia de firma del creador del titulo, cuando se trate de casos de homonimia o falsedad, dado que la carencia absoluta no requiere prueba, ser la consagrada en los numerales 1, 2, 3 y 5 del artculo 784 del C. De Co., aplicable tambin cuando se trate de firma autntica pero para fines distintos, la firma de ciego o de quien no sabe firmar, sin los requisitos establecidos para su validez, tambin por falta de representacin o poder bastante. Con respecto a los otros requisitos tenemos que afirmar que ellos pueden ocurrir por carencia de los requisitos generales o los requisitos especiales sealados para cada Titulo-Valor en particular. Los generales serian: La mencin del derecho que en el ttulo se incorpora. El lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, pero que la ley suple, por lo que la falta de este requisito no conllevara la inexistencia de la obligacin cambiaria. La fecha y el lugar de creacin del ttulo, pero que al igual que la anterior se tendr como tales la fecha y el lugar de su entrega, por lo que su carencia tampoco conlleva la invalidez del titulo. Por lo tanto, podemos afirmar que solamente cuando falte la mencin del derecho incorporado, de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas, estaremos frente a un Ttulo inexistente y la excepcin aplicable lo ser la sealada por el numeral 4 del artculo 784 del C. de Co. El Titulo valor tambin ser inexistente cuando falten los requisitos que la ley prev para cada Titulo-Valor en particular y los sealados para la Letra de Cambio, sin perjuicio de que los mismos, los debern cumplir los dems ttulos valores, por remisin expresa y que son genricos para todos. Por su parte, el artculo 671 del C. de Co: ARTICULO 671. <CONTENIDO DE LA LETRA DE CAMBIO>. Adems de lo dispuesto en el artculo 621 la letra de cambio deber contener: 1) La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero; 2) El nombre del girado; 3) La forma del vencimiento, y 4) La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador. La omisin de estos requisitos en nuestro opinin no requiere declaracin judicial, salvo que se proponga como excepcin, pues bastara la aducin del documento, como lo seria el caso de la falta del girado u obligado, pues no habra a quien exigir el derecho incorporado en el titulo. Igual ocurrira con la falta de vencimiento, dado que no habra fecha para exigir la obligacin. De todas maneras, en caso de que falte cualquiera de tales requisitos y que la ley no supla de manera expresa, as como los sealados en los artculos 709, 713, 759, 768, 774 y 776, la causal a invocar lo ser la consagrada en el numeral 4 del articulo 784 del C. de Co, en caso de que el Juez de manera oficiosa no la hubiere reconocido al decidir sobre la admisin de la accin cambiaria. Con respecto a la posibilidad de perfeccionar el acto inexistente, que es el que no ha nacido a la vida jurdica, puede existir con la mera ratificacin de las partes, cumpliendo las solemnidades correspondientes. Al respecto es necesario sealar que si el acto jurdico, en nuestro caso un Titulo-Valor, no ha cumplido con los requisitos exigidos por la norma para que exista, sencillamente no existe y por lo tanto, no nace a la vida jurdica. En tal sentido, no puede sealarse que la ratificacin de las partes, da lugar al perfeccionamiento del acto jurdico, un Titulo-Valor por ejemplo, sencillamente hasta el momento de la ratificacin o cumplimiento de requisitos no ha existido, y justamente cuando cumple con los requisitos de que trata la norma, nace a la vida jurdica y por lo tanto existe. En este aspecto vale la pena hacer una reflexin: Qu hacer cuando la creacin del titulo es simulada? No es que le falte causa, porque ya hemos visto que la ley permite la creacin de esta clase de ttulos, sino que, el titulo se configura externamente completo, pero la voluntad de las partes intervinientes en su creacin carecen de voluntad de crear una verdadera obligacin. Por ejemplo, se crea una letra de cambio para simular una obligacin inexistente. En este caso, como faltara un elemento esencial de cualquier obligacin, como lo seria el consentimiento, tal Ttulo no tendra efecto alguno entre ellas ( las partes que la simularon), pero que en virtud de la autonoma cambiaria si tendra validez plena para los dems y por lo tanto no seria nulo. NULIDAD Siguiendo las aguas de la doctrina clsica, definimos a la nulidad como la invalidez resultante de la sancin legal que en razn de vicios existentes en la gnesis del acto priva a ste de sus efectos propios.

El componente "vicio existente" es considerado con tal denominacin por Salvat , Borda , Belluscio, Zannoni y Cifuentes , Boffi Boggero , y Maria Emilia Lloveras de Resk , entre otros. Si bien puede argumentarse que el "vicio" es slo una de las "causas" determinantes de invalidez, lo cierto es que todas ellas implican utilizando la acertada expresin de Jorge Joaqun Llambas - "un modo de ser vicioso del acto".Tratado de Derecho Civil.2003. El incumplimiento puede a la vez provenir de una accin o de una omisin. Tendremos un incumplimiento activo en el caso de violacin expresa de una norma imperativa. Y omisivo en el supuesto de no cumplir la exigencia impuesta por la norma. Con respecto a la nulidad todos los tratadistas coinciden en que esta debe ser declarada judicialmente, dado que en todos los casos habr que probar la causal respectiva para que proceda la sancin que conlleva la perdida de los efectos del acto. El acto es valido, hasta tanto se declare invalido. En derecho comercial se podr proponer la causal de nulidad en los siguientes casos: ARTICULO 899. <NULIDAD ABSOLUTA>. Ser nulo absolutamente el negocio jurdico en los siguientes casos: 1) Cuando contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa; 2) Cuando tenga {causa u objeto ilcitos}, y 3) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz. ARTICULO 900. <ANULABILIDAD>. Ser anulable el negocio jurdico celebrado por persona relativamente incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo, conforme al Cdigo Civil. Esta accin slo podr ejercitarse por la persona en cuyo favor se haya establecido o por sus herederos, y prescribir en el trmino de dos aos, contados a partir de la fecha del negocio jurdico respectivo. Cuando la nulidad provenga de una incapacidad legal, se contar el bienio desde el da en que sta haya cesado. Por lo tanto las causales de nulidad con respecto a los Ttulos- Valores son claras: Cuando contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa; Cuando tenga {causa u objeto ilcitos}; Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz, y Cuando se haya celebrado con un relativamente incapaz o consentida por error, fuerza o dolo, conforme al C. C. Las tres primeras generaran nulidad absoluta y la cuarta puede ser saneada. Con relacin a las consagradas en los numerales 3 y 4 no ofrece ninguna dificultad su interpretacin y debemos afirmar que ella se presenta cuando se carece de capacidad legal para ejercer el comercio, con la excepcin consagrada para los menores adultos que la tendrn en el trminos del segundo inciso, de la norma citada, cuando sean menores de 18 aos y mayores de 14, teniendo en cuenta que en virtud a la sentencia C. 534 de 2005, no existe distincin entre hombres y mujeres. En este caso la excepcin ser la consagrada en el numeral 2 del artculo 784, en cuyo caso habr de probarse que se careca de habilidad para ejercer el comercio y por lo tanto tambin de capacidad para suscribir Ttulos-Valores. No ocurre lo mismo con las causales de nulidad de los numeral 1 y 2. Vemos en efecto que la norma dispone que sea nulo el negocio jurdico cuando: Contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa Resulta claro que, no ser considerada como violacin a una norma imperativa que genera nulidad del acto la falta de requisitos sealados en los artculos 671, 709, 713, 759, 768, 774 y 776 pues su violacin como ya lo vimos conlleva la inexistencia del titulo, es decir ataca su existencia, mientras que la nulidad, se predica de un documento que existe pero que por violacin de la ley debe ser declarado nulo. Por lo que si se pacta por ejemplo en escritura pblica, simplemente dicho titulo no existe, la Nulidad en cambio: Cuando tenga la causa u objeto sean ilcitos. Debemos sealar que no tiene implicacin la carencia de causa en los trminos del articulo 639 que dispone que cuando una parte, a sabiendas, suscriba un ttulo sin que exista contraprestacin cambiaria a las obligaciones que adquiere, las partes en cuyo favor aqulla prest su firma quedarn obligadas para con el suscriptor por lo que ste lo que nos lleva a concluir que la ley sanciona es la ilicitud de la causa. La palabra OBJETO: constituye la prestacin, de dar, de hacer o de no hacer, es una conducta que debe observar el deudor en favor del acreedor. (Conducta humana). La obligacin siempre tiene contenido patrimonial. La CAUSA se emplea como el origen o el antecedente de algo. La falta de consentimiento no genera nulidad, sino, en nuestra opinin, inexistencia Tenemos entonces que el objeto para que sea valido requiere: a) Debe ser posible material y jurdicamente al momento de formarse la obligacin, no se debe aquello que no se puede. Puede consistir en una cosa futura. Por Ej.: la venta de una cosecha, la contratacin sobre cosas futuras es posible hacerla en forma aleatoria. b) Tiene que ser lcito tratndose de un dar los objetos de los actos jurdicos tienen que estar en el comercio y proponerse un objeto o fin no contrarios a las leyes del orden pblico.

c) Tratndose de un hecho no tiene que ser prohibido por la ley, ni contrario a la moral y las buenas costumbres, ni oponerse a la libertad de acciones o de la conciencia, ni perjudicar a terceros. En principio como se trata del giro de Ttulos-Valores, estos son susceptibles de valuacin econmica y por lo tanto lcitos, quiere ello decir que los ttulos valores solamente pueden contener obligaciones de tal carcter y cuando ello no ocurra sern nulos, como por ejemplo se pacte en el titulo que la obligacin que se incorpora es la de contraer matrimonio en una fecha determinada, pues en tal caso el titulo sera nulo, dado que el articulo 619 dispone que clases de obligaciones se pueden incorporar en ellos y por supuesto, no consagra este tipo de obligaciones. No habra accin cambiaria. Por otra parte, como entre los requisitos propios de cada titulo, se determina expresamente que clase de obligaciones se pueden incorporar y por ejemplo, en la letra de cambio, solamente pueden serlo de contenido crediticio, no habra titulo y por consiguiente la invalidez no tendra carcter de nula, sino, de inexistente. Situacin este que como lo dijimos al comienzo de nuestro estudio hace complejo el anlisis y no siempre sus respuestas pueden ser afortunadas. La causa es el origen o antecedente de la creacin del Titulo-Valor, advirtiendo como se seal anteriormente que puede carecer de causa, pero existiendo, no puede ser ilcita, como por ejemplo se crea el titulo valor para respaldar juegos ilcitos , como ayuda electoral, venta de influencias polticas, etc. Tambin afecta la causa cuando el Titulo-Valor se crea pese a una prohibicin legal, como por ejemplo se expide un Titulo-Valor como garanta del pago de cnones derivados del contrato de arrendamiento, lo que esta expresamente prohibido por el articulo 1 del Decreto 453 de 1956 aun vigente, lo que generara nulidad del Titulo. (Ver sentencia del Tribunal de Medelln de octubre 11 de 1975). Es necesario sealar que la nulidad proveniente solamente es oponible entre las partes que dieron origen al negocio subyacente, y no para quienes no hayan formado parte del mismo. Por lo tanto, si el negocio jurdico que antecede al Titulo-Valor esta viciado por causa u objeto ilcito, tales vicios se transfieren al Titulo- Valor, pero dichas circunstancias solo son oponibles entre las personas que dieron lugar al negocio jurdico subyacente al titulo, teniendo en cuenta que el derecho que se incorpora es autnomo, de manera que si el titulo es endosado con posterioridad, dicha nulidad no es oponible al endosatario que no form parte del negocio primigenio. De igual manera ocurre cuando el titulo valor es suscrito por un incapaz absoluto caso en el cual se torna nula la obligacin frente a las partes que celebraron el negocio causal. Es claro, que la nulidad supone la existencia del negoci jurdico, esto es el Titulo-Valor. La excepcin ser entonces la consagrada en el numeral 4 del artculo 784 y ser admisible todo tipo de prueba. El Tribunal de Medelln con respecto a la nulidad del Titulo-Valor manifest que cuando el endoso se realiza por un tercero con animo de poner a circular el mismo, la excepcin es la nulidad, pues se trata ni mas ni menos que de una simulacin que vicia el titulo y en consecuencia no puede hablarse de endoso, y esto lo hace sustancialmente nulo al tenor del articulo 1515 del C C. A gira a B (se extrava); C lo endosa (se le encuentra) poniendo el nombre de B, en tal caso hay simulacin y por lo tanto se genero una nulidad del instrumento. Situacin distinta se presenta si C ha recibido el titulo creyendo que ha sido endosado por B, pues en tal situacin es tenedor de buena fe y lo cobija la presuncin de autenticidad de los endosos. INOPONIBILIDAD Sin perjuicio de que cuando se alegue la nulidad de un Titulo-Valor, esta solamente es oponible frente a las partes que dieron origen a la creacin del titulo, la inoponibilidad con respecto al artculo 901 del C. de Co., se predicar de los Ttulos nominativos, es decir, aquellos que se transfieren con la entrega, el endoso y la inscripcin, en los trminos del artculo 648: ARTICULO 648. <CARACTERISTICAS DE LOS TITULOS NOMINATIVOS>. El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Solo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que trata este artculo Por su parte el artculo 901 determina la sancin para cuando un Titulo de tal naturaleza no se transfiera en la forma sealada en la norma: ARTICULO 901. <INOPONIBILIDAD>. Ser inoponible a terceros el negocio jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exija. En Caso de presentarse esta anormalidad en el proceso de circulacin, no ofrece dificultad si ha sido transferido mediante el endoso, toda vez que la ley prev que La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que trata el artculo 648. Con todo puede presentarse las siguientes situaciones: Que el Titulo no haya sido entregado, en cuyo caso se dar aplicacin a lo dispuesto por el artculo 784 numeral 11 , la excepcin por falta de entrega del Titulo.

Si el Titulo fue endosado, la consagrada en el numeral 1 del artculo 784 es decir, no haber sido el demandado el que suscribi el titulo. La no inscripcin, como ya lo vimos se dar aplicacin a lo dispuesto por la ultima parte del articulo 648, es decir que el tenedor legitimo tiene derecho a la inscripcin y en nuestra opinin el demandado no podr proponer excepcin derivada de esta causa, pues acreditada la transferencia en debida forma, es su obligacin realizar la inscripcin. Asistimos a un proceso de desmaterializacion de los documentos, y en particular de los Ttulos-Valores, iniciada en Estados Unidos con la denominada crisis del papeleo desatada hacia 1971 que tuvo serias consecuencias y que impulsaron la reforma a la ley de bolsas sancionada en 1976, a propuesta de la American Bar Association, proclive a su eliminacin fsica, para darle una existencia virtual. En Espaa autores reconocidos como Joaqun Garrigues Y Broseta Pont llevaran a cabo varios estudios a comienzos de la dcada de 1970 en igual sentido. Se introdujo entonces el sistema del depsito centralizado. Posteriores debates y contribuciones doctrinarias, dieron lugar a la normativa general sobre valores en cuenta establecida por la ley del mercado de valores en 1988, y por subsiguientes decretos. Algunos aos antes, se haban dictado disposiciones para los Ps del tesoro y otros ttulos de la deuda pblica. En Europa, un antecedente que los autores mencionan es la ley danesa de 1980, que sancion la desincorporacin de obligaciones cotizables en bolsa. Entretanto, en Francia haba trabajado la Comisin Perousse, presidida por el profesor Pierre Fleuriot (similar a la de 1783, pero sin ninguna relacin), cuyas recomendaciones incluan tambin la desmaterializacin, concretada en 1981 para los valores mobiliarios, como un primer paso que se ha venido extendiendo a otros ttulos. La forma escrita, que signific un gran avance en la seguridad de las relaciones jurdicas frente a la oralidad, est hoy da dando paso en la realidad negocial a todo un nuevo campo basado en la electrnica y los sistemas de informacin, con el proceso de desmaterializacin y eliminando requisitos insulsos, se esta abriendo camino la posibilidad de la creacin de Ttulos-Valores atpicos por lo menos en un principio para los causales, reconocindolos como tales, permitiendo el despliegue de la creatividad, respondiendo a exigencias y especialmente al desarrollo del mundo del mercado de capitales en el curso de los negocios y dentro del mbito empresarial, lo que hace que se comience hablar de tipicidad social de algunos Ttulos-Valores y ya en algunas legislaciones se deja en libertad de disear nuevas especies valores, tal como ocurre en Argentina desde 1990. En Colombia a los CDTs se les ha asimilado a Ttulos-Valores, pero no se les ha reconocido como tales La lettre de change rlv, que empez como simple inmovilizacin de los documentos hasta ser reemplazados por las anotaciones en cuenta, lleva ms de dos dcadas de vigencia en Francia. De modo similar, el truncamiento de la letra y el pagar en Espaa, que permite tambin la inmovilizacin en sede bancaria y el ejercicio de los derechos sin la presentacin del titular, supone dice Jimnez Snchez afirmar el principio de desmaterializacin, para la totalidad de los ttulos, ya Tulio Acarrelli sostena que la restriccin se justificaba para los ttulos abstractos, en tanto la obligacin contrada por voluntad unilateral sin expresin de causa solo poda ser vlida en los casos previstos por la ley; pero en los ttulos causales tal objecin no caba. El pasado 27 de marzo se cumplieron 35 aos de la expedicin del aun llamado NUEVO CODIGO DE COMERCIO lo cual ameritara una revisin a fondo de algunas instituciones, pese a que ya han reformado varias instituciones a travs de la ley 222 de 1995 que modific el rgimen de sociedades y procesos concursales, la ley 389 de 1997 sobre el contrato de seguro, la ley 527 de 1999,sobre comercio electrnico, la ley 518 de 199 sobre la compraventa internacional de mercaderas, la ley 1014 de 2006 que elimin la escritura publica para algunas sociedades, esta revisin por si misma constituira un homenaje a quienes sentaron las bases del derecho mercantil moderno colombiano como el insigne jurista Dr. EMILIO ROBLEDO URIBE, quien ha participado en todas las reformas al Cdigo propuestas en el siglo pasado y para quien el pas esta en mora de rendirle un merecido homenaje. Podramos afirmar sin ambages que el padre del derecho comercial colombiano por sus aportes especialmente con respecto a los Ttulos-Valores que nunca debieron cambiar su nombre de Instrumentos negociables. En Colombia, tan receptora a los cambios, estamos sumergidos en un mundo de intereses y situaciones mutantes, donde se encuentran frente a frente acreedores y deudores de prestaciones, posicionados en un procedimiento que por ser ejecutivo como en el caso analizado, el Titulo-Valor material opera como un cancerbero y al igual que el mito determinar quien cruza la puerta y permitir su utilizacin como un documento que presta merito ejecutivo y contra el cual solo procedera la excepcin de pago de la obligacin, cuando ha cumplido los requisitos necesarios para su validez. Slo conociendo la funcin social que cumplen los Ttulos como instrumentos (autenticidad de contenido y de autora) y los valores que en esta materia se busca realizar y salvaguardar (certeza y seguridad), podremos evaluar las necesidades y legislar de acuerdo a las nuevas realidades negciales que la tecnologa actual nos brindan, como propugna la corriente moderna y avanzar en el proceso de

desmatarializacin ya iniciado y cuyo desenvolvimiento ser inevitable hacia la aceptacin de Ttulos innominados.