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Programa de Derecho
Proyecto B de investigación
2022
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Colombia actualmente es uno de los países donde la inasistencia alimentaria es uno de los
delitos que más cometen los ciudadanos, en especial el generado por los hombres hacia sus hijos,
siendo esto una problemática social que nace desde el núcleo familiar y que debilita y desmejora
los derechos de los hijos dentro de un hogar, como también sus condiciones de vida frente a la
obligación de alguno de los ellos. Por lo cual es importante no solo conocer por qué se infringe
tanto este delito, si no él porque es importante que el estado genere soluciones eficaces frente a la
vulneración de las personas a la ley, sus sanciones y condenas de quienes las omitan por gusto y
alimentaria con las personas que tienen una estrecha relación y que así lo requieran.
Por otra parte el artículo 44 de esta misma norma, establece el principio del interés superior
del menor, el cual obliga a que la familia, la sociedad y el Estado asistan y protejan al niño para
En la actualidad, el Código Penal (Ley 599 de 2000) en el título IV “Delitos contra la Familia''
y en su capítulo IV, tipifican los delitos contra la inasistencia alimentaria. El artículo 233 de este
“El que se sustraiga sin justa causa a la prestación de alimentos legalmente debidos a sus
tres (3) años y multa de diez (10) a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes. La
pena será de prisión de dos (2) a cuatro (4) años y multa de quince (15) a veinticinco (25) salarios
El anterior delito tiene como circunstancia de agravación punitiva, el aumento de la pena hasta
una tercera parte en la situación donde el imputado para sustraerse de la prestación alimentaria
como consecuencia de las obligaciones jurídicas de los cónyuges en relación al deber de ayudarse
y socorrerse mutuamente consagrada en el artículo 176 del Código Civil “Los cónyuges están
“se crea para la familia una especial protección lo que se traduce en que la legislación penal
La Inasistencia Alimentaria fue legalmente constituida por la ley 83 del año 1946, donde fue
permanente.
Esta conducta está descrita tanto en el código civil, como en el código penal dentro de la cual
inicialmente está enmarca en nuestra constitución política dentro de los Artículos 42, que expresa
que la familia es el núcleo fundamental de la sociedad y el vínculo que se establece entre sus
integrantes; art 43 que trata sobre los derechos y oportunidades de las personas que integran la
unidad familiar; art 44 que hace referencia a los derechos fundamentales de los niños, como la
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integridad, la vida, la salud y la seguridad social y el art 45 que hace alusión a los derechos de
Dentro del Código de Infancia y Adolescencia Ley 1098 del 2006, según el artículo 24 el
proceso de Alimentos es entendido como aquello vital e indispensable para el sustento, formación
EL código civil colombiano contempla en los Artículos 411 - 427 el derecho de alimentos,
estipulando a quien se le deben alimentos, clase de alimentos, forma y cuantía de Alimentos entre
otros.
Para reclamar y hacer efectivo este derecho la ley civil y de infancia y adolescencia han
La ley 1098 del 2006 regula en su artículo 111 el trámite administrativo para la fijación de
cuota alimentaria en favor de niños, niñas y adolescentes, también el artículo 129 y siguientes
El código general del proceso en su artículo 397 establece las reglas a favor de los procesos de
adoptada en Nueva York el 20 de junio de 1956 y ratificada por la ley 471 del 5 de agosto de
1998, dicha ley fue declarada exequible por la corte constitucional mediante sentencia C-.305-99
del 5 de mayo de 1999. Dicho convenio tiene como finalidad facilitar a los ciudadanos la
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obtención de alimentos que pretenda tener derecho a recibir de otra persona, cuando no estuviere
en su país de residencia.
Entre el año 2019 y 2020 hubo 46.499 indiciados en procesos penales. De ellos el 40.311 (el
80 por ciento) son hombres, frente a 3.593 (el 7,72 por ciento) son mujeres, es decir que
aproximadamente por día se interponen más de 80 demandas por alimentos contra padres,
evidenciándose también que las más afectadas y quienes quedan al cuidado de sus hijos son las
madres.
2. JUSTIFICACIÓN
Es pertinente este tema de investigación, porque permite conocer la situación actual que ejerce
la jurisdicción civil y penal, en proteger y garantizar en el derecho a los alimentos que tienen los
menores de edad, tal como lo estipula el artículo 411 a 427 del Código Civil que establece
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quienes son titulares de derecho de alimentos, en otro aspecto el código penal colombiano ley
599 del 2000, tipifica como delito la inasistencia alimentaria bajo su articulo 233, expresando
claramente que el que se sustraiga sin justa causa a la prestación de alimentos legalmente debidos
tres años y multa de 10 a 20 SMLMV, pena que en la práctica no es efectiva, conllevando que los
denuncia penal por parte del representante legal del menor de edad o de su misma víctima, pero
se evidencia que estos procesos son muy lentos bajo la justicia penal ordinaria, ya que no se hace
una respectiva investigación, concreta, clara y oportuna y más cuando el demandado justifica su
conducta bajo el principio del derecho que expresa que nadie está obligado a lo imposible,
expresando que su incumplimiento se basa en desempleo o enfermedad grave, esta omisión del
Si bien es claro que el proceso penal sirve para sancionar al denunciado la ley no presiona
estos procesos vulnerando los derechos de los niños frente al derecho de alimentos, que es de
Con esta investigación se desea contribuir desde la academia a vislumbrar una problemática
muy sensible en el tejido social e interior de la familia y a la vez proponer alternativas jurídicas a
Pregunta de investigación.
3. OBJETIVOS
frente a la protección del interés superior del menor en Colombia en tiempos de pandemia del
covid 19.
- Identificar las posibles causas y consecuencias que afectan al menor cuando se le vulnera el
- Determinar cuales son las falencias que ha tenido el sistema judicial en la aplicabilidad y la
protección del interés superior del niño en la ley civil y penal Colombiana.
relación a la inasistencia alimentaria, que posibiliten mejorar esa falencia en estos procesos.
medición de este flagelo y desde lo explicativo se buscará establecer las causas de por que se ha
Para adentrarse en el tema es pertinente explorar el estado del arte en relación con temas
Los alimentos son elementos indispensables para la subsistencia de quienes tienen derecho a
“las asistencias que en especie o en dinero, y por ley, contrato o testamento, se dan a una o
más personas para su manutención y subsistencia; esto es para comida, bebida, vestido,
De esta misma manera la doctrina, manifiesta que los alimentos van más allá del término
semántico y nutricional, por ello, Jaramillo C. (2.005, pg. 1), considera alimentos, aquello que es
indispensable para el desarrollo integral de los niños, niñas y adolescentes, llámese vestido,
vivienda, asistencia médica, recreación, alimentación y educación o instrucción, incluso los que
Es de anotar que el derecho alimentos está ligado a otros derechos fundamentales, tal como lo
expresa, Vélez y Otros (2020b, pg. 281), los alimentos en Colombia es un derecho de categoría
superior que es conexo con varios derechos fundamentales como la vida, la dignidad humana, la
Este derecho de carácter fundamental debe ser protegido por el estado, el cual pretende suplir
un interés superior del niño, que buscan un desarrollo integral de los mismos, para ello López
“El interés superior del niño se define como la potenciación de los derechos a la integridad
Siendo los alimentos un derecho, que no se desliga, solo de una relación familiar y que por lo
contrario abarca otros parentescos, al respecto Calle, (2020) expresa que “Los alimentos no son
sólo un derecho que surge de la ley a partir de un acto natural como el parentesco por
consanguinidad o de un acto civil como la adopción, sino que además se trata de un derecho
que: “El derecho de alimentos se deriva sin lugar a equívocos del vínculo familiar es obligación
que tiene fundamento en el principio de la solidaridad, con la premisa que el alimentario no está
La ley obliga a que la persona que está obligada a dar alimentos, se le debe segregar parte de
sus recursos, para suplir este derecho, en este sentido Diaz (2020), argumenta que:
“El derecho de alimentos es aquél que le asiste a una persona para reclamar de la persona
capacidad de obtenerlos por sus propios medios. Así, la obligación alimentaria está en
cabeza de quien, por ley debe sacrificar parte de su propiedad con el fin de garantizar la
En relación a quienes beneficia el derecho de alimentos, Monroy cabra (2004, pg. 189), dice lo
siguiente:
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“la obligación alimentaria que deben los padres a sus hijos es: (i) Por regla general, hasta la
mayoría de edad, es decir, 18 años, excepto que por la existencia de impedimento físico o
mental la persona se encuentre incapacitada para subsistir de su trabajo (ii) Asimismo, han
reconocido la obligación a favor de los hijos mayores de 18 y hasta los 25 años que se
encuentran estudiando, siempre y cuando no exista prueba que demuestre que sobreviven
le ha dado al Estado, busca que el aparato judicial no sea utilizado y que las diferencias y
responsabilidades sean abordadas en esta primera etapa por ello, frente a la inasistencia
alimentaria es vital conocer de primera mano que manifestaciones realiza la parte demandada
voluntad tendientes a la consecución de un acuerdo que se adecue a sus intereses, sin que
Frente al proceso que se debe surtir antes de llegar a una sanción penal se debe tener en cuenta
“La vía procesal debe transitarse antes de llegar a la sanción penal; esto es, si las personas
acudir primero a procesos civiles, administrativos o de otro tipo, que permitan acudir
posteriormente a la vía penal, o bien que el juez imponga una sanción penal por
En el ámbito penal se han abordado muchos temas que demuestran la importancia que tiene
la familia y debido a su protección. El papel primordial del Estado para velar por los derechos
del menor, aunque en muchos casos resulte ineficaz una sanción penal, según Acosta, (2019)
“El delito de inasistencia alimentaria ha sido objeto de debate durante años por parte de
disminuidos sus ingresos, muchos perdieron sus empleos, a otros se les redujo el salario por los
días de confinamiento o por trabajar desde casa. Esto en gran medida produjo una inestabilidad
económica que de manera directa afectó el pago a la obligación de alimentos, sin embargo, es
claro comprender que según lo expresado en muchos estudios y como lo menciona, Guantiva,
“La obligación alimentaria al tener como fuente una condición de dependencia que es
considerada como vital, esto es la imposibilidad del niño o niña de obtener su propio sustento
deja de ser una prestación de dar para ser una prestación de hacer. En este sentido, para no dar
cumplimiento a esta obligación el deudor tendrá que demostrar que aparte de carecer los recursos
necesarios, adelanto todas las medidas para obtener ayuda del gobierno nacional, con el fin de
garantizar o facilitar el acceso de subsistencia para su hijo, de no hacer ningún tipo de acción
5. MARCO TEÓRICO
Este tema de investigación es respaldado en el marco teórico del interés superior del niño, niña
y adolescente establecido como derecho fundamental, que abarca diferentes conceptos bajo los
sistemas educativos e informativos, que son importantes de conocer frente a la edad del menor, su
capacidad de raciocinio y sus necesidades físicas, emocionales y educativas, de las cuales tienen
Dentro de los antecedentes históricos referentes a la prevalencia del interés superior del niño,
niña y adolescente, López Rony (2015) afirma que la protección de los derechos de la niñez,
los niños y por la convención sobre los derechos de los niños y niñas adoptadas por la asamblea
Para Ravetllat Isaac (2012) el interés general del niño tiene importancia, porque protege la
vulneración de los derechos del menor y adolecente, frente a la imposibilidad que tienen estos de
sentido, se hace necesario que el ambiente donde se encuentran inmersos les sean especialmente
La inasistencia alimentaria, recae sobre la vulneración directa del principio superior del niño,
cuando la familia y el estado no les brinda una protección adecuada, es así como Pradill S,
(2011) expone, que el principio del interés superior del niño(a) está fundamentado a que a los
niños(as) se les debe otorgar un trato digno en todos los aspectos, acorde con su caracterización
de la prevalencia del interés superior del menor, ante la constante vulneración de los derechos de
los menores, frente a sus diversas vertientes sociales y aristas jurídicas, así como de la necesidad
al no reconocerle derechos especiales respecto de los adultos, donde sus necesidades son
obligaciones de sus padres y en muchas ocasiones son desprotegidas por sus progenitores, como
De este mismo modo Scheriber (2014), expresa que el deber de los padres de brindarle al
menos la manutención y educación, es un principio de derecho natural, que se liga del derecho a
conforme a los diferentes recurso que dispone en su medio, para conducirse en ella, conforme a
su destino. (Pag.21).
Zabala Ospina Lilia (2013) en su artículo sobre “El interés superior de menores de edad en la
fijación de cuota de alimentos”, realiza una dura crítica a los derechos de los menores, cuando se
fija la cuota de alimentos, donde hace una dura crítica frente a lo injusto e indigno en la fijación
de los montos económicos, en últimas, el interés superior del menor de edad se afecta porque no
se respeta los principios constitucionales sobre la protección que el estado le debe a los sujetos,
En relación a la cuota alimentaria y el interés superior del menor, Vargas Acero Helmuth F y
Arias I (2017) establece, que las cuotas alimentarias fijadas por autoridades administrativas y
menor, por lo contrario, son fijadas de acuerdo a las necesidades del padre o madre que incumple
el derecho de alimentos, negándole la oportunidad a una vida digna, tranquila y equilibrada que
En relación al titular del derecho Terán Pimentel Milagro (2014), argumenta que la protección
integral del menor radica en que, el menor es titular de derechos fundamentales desde que
adquiere su personalidad, es decir desde el nacimiento y por lo tanto el interés del menor
consistirá simplemente en que todas las decisiones que se tomen sobre él, garanticen que sus
La perspectiva de los derechos humanos al interés superior del menor, establece un conjunto
de mecanismos y garantías que el menor debe recibir del estado, sus padres y la sociedad en
general, en este sentido Contreras Y Hernández (2019) aportan un estudio como comentaristas
del libro Letras jurídicas, Revista Multidisciplinar del CEDEGS donde puntualizan que:
“El concepto del interés superior del menor exige contemplar elementos claves como lo es, la
dignidad humana, las características propias que emanan del menor, como lo es su estado de
vulnerabilidad, sus necesidades físicas y psicológicas, así como la necesaria ponderación del
establece que: El principio del interés del niño, la solidaridad y la subsidiariedad sirven como
sustento en la obligación del hijo, debido a este principio el menor no quede desamparado o
desprotegido y pueda desarrollarse de forma integral tanto física, mental, espiritual y socialmente
ya que el derecho a sus alimentos le permite concretar los demás derechos. (Pág. 49).
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Según Jurado y Macias (2016) en el marco de la convención de los derechos del niño la
protección de sus derechos emergen de la garantía de los derechos humanos establecidos como
como núcleo fundamental con la diferencia radica de que el menor no puede valerse por sí
mismo, no pueden proveer sus alimentos, dejándolos en una situación de invalidez que debe ser
La convención de derechos del niño como titular de protección del menor determina según
Gonzales Gloria (2017) que las decisiones que deben adoptarse frente a los menores por ninguna
razón pueden ser a costas de sus derechos o vulnerando los mismos, (Pag. 4).
como lo dice Torrecuadra Soledad (2016), su definición no es concreta única y útil a todos los
casos, pues existe una heterogeneidad, donde se puede predicar de un titular individual un niño o
a un colectivo, donde cada uno de ellos tiene una particularidad una individualidad. (Pag. 12)
Es indispensable decir que no hay lugar a duda, que los padres y madres son los garantes del
interés superior de su hijo, es así como López Rony Eulalio (2013), ratifica que los niños se
encuentran bajo la potestad de los padres, donde se debe garantizar el respeto a su integridad
física y psicológica y todo que los beneficie. De la misma manera es obligatorio para los
juzgadores que dirimen situaciones donde se coloca entre dicho el interés superior del niño, para
que resuelvan lo más favorable al niño o niña, tal como lo exige la ley. (Pag. 2)
jurídica y socialmente, es así como Cabrera Vélez (2010) expone que permitir que los niños,
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niñas y adolescentes , acceda a este derechos se estaría logrando que se hagan efectivos derechos
De esta manera afirma Aguilar G Juan y otros (2021) que el interés superior del niño acarrea
la responsabilidad de abogar y privilegiar los derechos del niño y adolecente, cuando se referimos
al interés superior del niño, no estamos hablando de lo que se considera que le conviene al niño,
de lo que según el juez es relevante para el niño,sino de lo es más conveniente para él con base en
su realidad, sus derechos y lo que el mismo menor afirma querer (Pág. 37).
El interés superior del niño es un derecho de mucha relevancia, que no necesita de ninguna
fundamental se valora en los los niños, niñas y adolescentes por igual, Cillero (2013),
manifiesta que estas garantías, componen un cúmulo de derechos frente al accionar del estado;
Por lo tanto uno de los deberes del Poder Público es el de asistir al gozo de los derechos de los
Por otro lado Rivero (2007), propone que el interés superior del niño y el adolescente es una
noción que enmarca una situación que debe ser analizada subjetivamente para solucionar de
forma concreta bajo circunstancias que en la práctica debe ser una adaptación jurídica aplicable.
Para alcanzar este objetivo se deben identificar que en el libre desarrollo de su personalidad cada
niño tiene unas necesidades de apoyo diferente, es así que teniendo en cuenta unos factores de
análisis se busca llegar a una determinación del interés de cada menor en particular, para esto se
deben tener en cuenta unos criterios normativos preestablecidos y otros criterios llamados
la aplicación de este concepto tal como lo expresa Ara (2004) está determinado por
procedimientos y leyes que regulan las situaciones socio económicas y sociales, que pueden
acontecer respecto a la integridad física y psicológica del menor, dentro de los cuales el estado
debe entrar a intervenir de acuerdo a las directrices del sistema judicial, es aquí donde la norma
se ha creado con algunos factores adaptables a las situaciones por ser de carácter indeterminado..
(pág. 112)
De acuerdo con esta caracterización de los casos en particular, Linacer (2001) opinó que el
método casuístico podría diferenciar el concepto jurídico indeterminado del interés superior del
menor, para lo cual se establecen los parámetros para interpretar y aplicar a la situación subjetiva
de cada menor de edad que guardan cercana relación con la legislación, sus principios y derechos
del sistema para lograr los objetivos de protección en el presente y a futuro de los menores que
En contraste con la indeterminación del concepto o principio de interés superior del menor, de
vía judicial. Esta problemática se basa en el impedimento de una interpretación uniforme dado a
que el factor humano hace que dicho análisis sea vulnerable de los prejuicios y experiencia del
involucrados en estado de protección del menor dejando a la deriva dicha situación a la que se
debe valorar y garantizar una solución donde el afectado sea sujeto de optimizar el
restablecimiento de sus derechos para alcanzar un bienestar para su situación a corto y largo
plazo sin tener que someterse a nuevos procesos donde se desgasta el sistema y le resta cada vez
Dentro de todo este proceso de construcción teórica del concepto de interés superior del menor
se han dado propuestas de métodos que permitan tener unos factores que permitan determinar con
unos parámetros claros y pertinentes a buscar la protección exitosa del menor, entre estas
propuestas encontramos el método tópico jurídico por Theodor Viehweg (1964) argumentando
que el razonamiento jurídico debe ser deducible a partir de problemas con tres elementos
principales, entre ellos la técnica del pensamiento problemático, noción de lugar común, buscar y
(1973), la doctrina de protección tutelar, donde se considera que los menores en situación de
riesgo son dependientes y no tienen la capacidad de identificar qué es lo mejor para ellos. Los
autores dejan esta responsabilidad en sus progenitores quienes son los directamente encargados
de fortalecer los vínculos amorosos y familiares que no deberían ser impuestos por órdenes
judiciales, esta situación apoyada bajo los principios de continuidad y mínima intervención del
vínculos parentales o relaciones familiares. Esta propuesta puede ser desacertada dado que dentro
de los hogares se encuentran seres humanos adultos que pudieron haber sido víctimas y por lo
tanto normalizan ciertas situaciones puesto que para ellos no se está incurriendo en vulneración al
menor.
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ABSTRACT
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Actualmente Colombia es uno de los países donde la inasistencia alimentaria, se destaca como
uno de los delitos que más cometen los ciudadanos, en especial el generado por los hombres
hacia sus hijos, siendo esto una problemática social que nace desde el núcleo familiar y que
debilita y desmejora los derechos de los hijos en el hogar, afectando de manera negativa su
condiciones y expectativas de vida.
Es pertinente este tema de investigación, porque permite conocer la situación actual que ejerce la
jurisdicción civil y penal, en proteger y garantizar en el derecho a los alimentos que tienen los
menores de edad, Actualmente en Colombia, estos procesos son llevados a investigación al
presentarse la denuncia penal por parte del representante legal del menor de edad o de su misma
víctima, pero se evidencia que estos procesos son muy lentos bajo la justicia penal ordinaria, ya
que no se hace una respectiva investigación, concreta, clara y oportuna y más cuando el
demandado justifica su conducta bajo el principio del derecho que expresa que nadie está
obligado a lo imposible, expresando que su incumplimiento se basa en desempleo o enfermedad
grave, esta omisión del denunciado a la obligación de su responsabilidad, y del estado a no
sancionar con medida privativa de la libertad ni multar al acusado, dejando la responsabilidad de
los hijos solo a la madre, padre o acudiente que viva actualmente con el menor.
Con esta investigación se desea contribuir desde la academia a vislumbrar una problemática muy
sensible en el tejido social e interior de la familia y a la vez proponer alternativas jurídicas a luz
de la normatividad en relación a la inasistencia alimentaria, que posibiliten mejorar esa falencia
en estos procesos.
Entre los conceptos teóricos abordados en el desarrollo de la investigación se destacan: los
precedentes jurídicos de la inasistencia alimentaria establecidos en la ley 83 de 1946
1.1. LEY 83 DE 1946.
1.2. Tratados y convenios Internacionales.
1.3. Constitucional.
1.4. Código civil.
1.5. Código penal.
1.6. Doctrina nacional.
1.7. Jurisprudencia.
padres aunque este ultimo no en el mismo porcentaje. Siendo este un problema que nos afecta
como sociedad, se ha intentado tal vez de una forma no muy efectiva de controlar este flagelo, y
para tal fin hemos visto un progreso en las formas de analizarlos puesto que yendo a las
situaciones subjetivamente podemos encontrarnos con padres que no cumplen con esta obligacion
por mero capricho teniendo los medios para responder y por otro lado personas que
economicamente escasamente logran lo de sostenerse ellos mismos. En eatew proceso
encontramos que se ha visto desde diferentes puntos de vista juridicos intentando regularlo desde
lo civil y lo penal, con una proteccion de derechos y dando claras obligaciones como familia y
sociedad donde principios como la solidaridad no terminan de dar claridad causando una
ineficiencia en la efectividad de las normas para lograr evitar que se siga cometiendo la reiterada
violacion en los derechos minimos vitales de los menores.
1.3. Constitucional.
1.7. Jurisprudencia.
2.4. falencias del sistema judicial en la aplicabilidad en el interés superior del menor
conclusion