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Universidad de Antioquia.
1 de noviembre de 2017.
Contenido
Introducción.................................................................................................................................................1
1.2.1 La conciliación.............................................................................................................................9
Conclusión..................................................................................................................................................22
Bibliografía.................................................................................................................................................23
Introducción
Con el fin de que cualquier persona que lea este trabajo, tenga o no
tenga acercamiento al derecho colombiano, comprenda de forma adecuada
que está en juego cuando se pasa de hablar del derecho de alimentos al
delito de inasistencia alimentaria, en relación con la violencia de
género y la violencia contra menores muestro como los alimentos se
relacionan con la seguridad social, el principio de solidaridad, la
1
vulnerabilidad y la protección de la familia; después hago una breve
reseña histórica sobre el delito de inasistencia alimentaria en
Colombia y de allí paso a examinar en que consiste en la actualidad,
luego con toda la información presentada, doy cuenta de varios
escenarios y las posibles actuaciones que debería hacer el o la fiscal
ante el delito de inasistencia alimentaria y antes de acudir al proceso
penal y también de cómo gestionar alimentos en el extranjero.
Teniendo presente qué son los alimentos, paso a hacer una descripción
de lo que es el derecho de alimentos en Colombia.
1
seguridad social y que tomando lo que se nos dice que son los alimentos
en la Ley 1098 de 2006 de 2004, podemos decir que cuando se nos habla
de alimentos se está incluyendo la seguridad social: salud, educación,
cultura; respecto a lo anterior, también tenemos el artículo 49 que nos
habla específicamente de la solidaridad y la salud, en tanto el Sistema
de Salud Colombiano se basa en un sistema de solidaridad, de donde, la
cuota que cada persona da para salud no se corresponde para la salud
propia, sino para la salud de todos los usuarios y si esto se hace
desde el Estado, con mayor razón debe incluirse la solidaridad cuando
se tienen lazos familiares. El artículo 95 de nuestra Constitución
Política, tiene como valor de la persona colombiana la solidaridad
“respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones que pongan en
peligro la vida o la salud de las personas” y una acción humanitaria es
lograr que las personas vulnerables tengan alimentos.
1
necesita, existiendo una persona obligada y por actuación negligente
del Estado lleva a la destrucción de la armonía y la unidad familiar,
que debe ser castigado según el artículo 42 de la Constitución Política
de Colombia; además el Estado está comprometido desde la Constitución
en el artículo 43 a proteger a la mujer cabeza de familia y muchas
veces la negación de alimentos se relaciona con el hecho de que una
mujer pide alimentos para sus hijos y el padre los niega por considerar
a la mujer inferior, es decir piensa que como es quién gana el dinero
se lo puede gastar como a bien tenga y que la mujer así este al cuidado
de sus hijos debería hacer lo mismo, cuestión que lleva a imponer
cargas pesadas a las mujeres y a tener detrimento en su vida.
1
Sentencia C-1033-02 de 27 de noviembre de 2002, Magistrado Ponente Dr. Jaime Córdoba Triviño
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6. A los Ascendientes Naturales. Artículo 31 de la Ley 75 de 1968
7. A los hijos adoptivos.
8. A los padres adoptantes.
9. A los hermanos legítimos.
10. Al que hizo una donación cuantiosa si no hubiere sido rescindida
o revocada. La acción del donante se dirigirá contra el donatario. No
se deben alimentos a las personas aquí designadas en los casos en que
una ley se los niegue.
11. Además de lo anterior “La mujer grávida podrá reclamar alimentos
a favor del hijo que está por nacer, respecto del padre legítimo o del
extramatrimonial que haya reconocido la paternidad” artículo 111 de la
Ley 1098 de 2006.
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Teniendo en cuenta lo anterior, nuestro Código Civil y la
jurisprudencia asumen que toda persona menor de 18 años es vulnerable,
puede ser fácilmente violentada y se le deben alimentos a pesar de que
el menor o la menor, tenga recursos propios. La vulnerabilidad continúa
después de los 18 años si la persona, es discapacitada o está
estudiando una carrera profesional, media o técnica, que le permita en
el futuro ser un ser independiente, anteriormente se decía que esta
situación llevaba a que se dieran alimentos hasta los 25 años de edad,
pero en la actualidad la edad no tiene importancia, pues “contar con 25
años de edad como límite para el suministro de alimentos a hijos
mayores de edad que cursan estudios superiores no es un parámetro
absoluto, pues allí entran en juego circunstancias disímiles como la
duración de la carrera escogida por el alimentario o alimentaria, o la
edad en que empieza tal formación académica por factores también
diversos como, entre otros, la obligación de prestar el servicio
militar obligatorio en tratándose de los alimentarios varones, etc.”2,
de donde lo que importa es la correlación entre el tiempo dedicado al
estudio, las circunstancias fácticas personales y la no posibilidad de
que sean compatibles estudio y trabajo, pues de asumir estas dos
responsabilidades, implicaría más tiempo de estudio o la deserción, lo
que redundaría en truncar el proyecto de vida de la persona que
requiere los alimentos, por eso cada caso se analiza de forma
específica, ejemplo de esto es la sentencia STC1982-2017 Radicación
n.° 68001-22-13-000-2016-00856-01 de la Corte Suprema de Justicia en la
que no se exonero a un padre de seguir pagando la cuota de alimentos a
su hija, una mujer de 26 años que cursaba décimo semestre de medicina.
Además, es una creencia reiterativa y equivocada que cuando la persona
cumple los 18 años o los 25 si está estudiando, de inmediato cesa la
obligación alimentaria y que el alimentante puede dejar de pagar
inmediatamente la cuota, esto no es así, pues si existía una
conciliación, una sentencia o aun si los alimentos se entregaban de
forma voluntaria se requiere de conciliación y/o de la acción judicial
de exoneración de cuota alimentaria, puesto que prima el “principio
constitucional de solidaridad en el ordenamiento jurídico colombiano,
para resaltar, en todo caso, que al padre le asiste el deber de
coadyuvar en la realización material del proyecto de vida -formación
integral- de su hijo, al menos, mientras que éste logra obtener un
empleo para autosostenerse”. Por lo anterior el obligado o la obligada
es el padre y/o la madre.
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Sentencia de Impugnación. Corte Suprema De Justicia. Sala De Casación Civil. Magistrado Ponente: Arturo Solarte
Rodríguez. Bogotá, D.C., nueve (9) de septiembre de dos mil nueve (2009).- Discutido y aprobado en Sala de 2 de
septiembre de 2009. Ref.: 05001-22-10-000-2009-00144-01
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adultas mayores y dice que “El Estado, la sociedad y la familia
concurrirán para la protección y la asistencia de las personas de la
tercera edad y promoverán su integración a la vida activa y
comunitaria.
El Estado les garantizará los servicios de la seguridad social integral
y el subsidio alimentario en caso de indigencia”, de este artículo se
desprende que la protección de las personas adultas mayores compete a
la familia, la sociedad y el Estado y que este último tiene la
obligación de realizar todas las acciones necesarias para que la
persona débil, tenga las opciones y acciones correspondientes para
tener lo que requiere y vivir en condiciones dignas. Por lo tanto el
obligado o la obligada son el hijo o la hija.
4. La Ley 1 de 1976 en su artículo 23 estableció que “Se deben
alimentos: A cargo del cónyuge culpable, al cónyuge divorciado o
separado de cuerpos sin su culpa”, en este sentido el pago de alimentos
es un castigo por no cumplir con el contrato de matrimonio y por
pisotear la dignidad de la otra persona que no incurrió en ninguna de
las causales de divorcio, ni de separación de cuerpos y por esto se le
llama inocente, además en muchos casos el o la cónyuge culpable
finaliza la relación sin que le importe las consecuencias económicas,
sociales y morales para la otra persona, la cual muchas veces ni ve
venir el fin de la relación, porque esta engañado o engañada y por lo
tanto no ha consolidado medios para vivir cuando eventualmente termine
la sociedad conyugal o cuando él o la cónyuge se lleva todos los
recursos, dejando al cónyuge inocente en estado de vulnerabilidad; en
este caso la obligación alimentaria subsiste hasta que el o la cónyuge
inocente contraigan nuevas nupcias, fallezcan o por decisión propia
renuncien al derecho de alimentos. Por lo anterior el obligado o la
obligada es el o la cónyuge culpable.
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6. Los nietos y las nietas pueden estar en condiciones de
vulnerabilidad, cuando su padre y/o su madre no tienen condiciones para
su subsistencia, o cuando estos los abandonan o han dejado de existir y
por el principio de la solidaridad le corresponde a los abuelos y a las
abuelas asumir la obligación alimentaria, al respecto la Corte Suprema
de Justicia en Sentencia del 13 de noviembre de 1994 con Magistrado
Ponente Héctor Marín Naranjo dijo “"la obligación alimentaria es un
deber jurídico impuesto a una persona para asegurar la subsistencia de
otra, deber que puede provenir de la ley, de una convención o de
testamento"3, en este caso el deber proviene del artículo 411 de la Ley
87 de 1887, integrado a la Constitución Política de Colombia en su
artículo 44 que dice “Son derechos fundamentales de los niños: la vida,
la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación
equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser
separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la
recreación y la libre expresión de su opinión. Serán protegidos contra
toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta,
abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución,
en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por
Colombia. No dar alimentos a alguien que es vulnerable y teniendo la
forma de hacerlo es una forma de violencia física, porque se somete al
otro a aguantar hambre, lo cual es una forma de tortura y también es
violencia moral porque se pisotea el derecho de los niños y las niñas
al amor y al cuidado y se da la idea de que no son importantes.
La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y
proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el
ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la
autoridad competente su cumplimiento y la sanción de los infractores.
Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás” y
esto está unido a la Convención Americana Sobre Derechos Humanos
suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos
Humanos en San José, Costa Rica del 7 Al 22 De Noviembre De 1969 y
ratificada por Colombia por la Ley 16 de 1972 que en su artículo 19
dice “Todo niño tiene derecho a las medidas de protección que su
condición de menor requieren por parte de su familia de la sociedad y
del Estado”, es decir el Derecho de Alimento de los niños y de las
niñas tiene protección reforzada de rango internacional y por hacer
parte de los Derechos Humanos, se encuentra en lo que se aplica con el
artículo 93 de la Constitución Política de Colombia que dice que ” Los
tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los
estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los derechos y
deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con
3
Concepto 134 De 2012, del Instituto Colombiano De Bienestar Familiar – ICBF que cita la Sentencia del 13 de noviembre de 1994 con
Magistrado Ponente Héctor Marín Naranjo.
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los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por
Colombia”. Por lo tanto el obligado o la obligada es el abuelo y/o la
abuela.
1
1.2.1 La conciliación.
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Decreto 1818 de 1998.
1
de conciliación, ya sea con acuerdo, sin acuerdo o dando cuenta de que
la persona citada no acudió, registro civil con el que se prueba el
vínculo entre alimentante y alimentario, pruebas de los gastos en que
se está incurriendo cuando la responsabilidad de alimentos le
corresponde a dos o más personas, nombres de testigos, dirección del
obligado, teléfonos, posible empresa en la que labora o si se es
independiente decir que hace para obtener medios para la subsistencia y
con todo lo anterior acudir al Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar, para que se le nombre un defensor o una defensora de familia
o ante un Comisario o una Comisaria de Familia o hacer amparo de
pobreza para que se le nombre un abogado o contratar un abogado
especialista en derecho de familia para que se haga la demanda ante
juez de familia, juez civil o juez promiscuo, según el tipo de jueces
que haya o no haya en el Municipio.
Sin embargo, hay que tener presente que son personas vulnerables las
que piden el derecho de alimentos y que en muchos casos lo que está en
juego es la vida misma y es necesario proteger a la persona lo más
rápido posible, para ello se puede hacer Acción de Tutela con la que de
forma pronta y a veces transitoria, hasta que resuelvan otras
instancias, se embarguen sueldos o propiedades y se proteja a quién
requiere de alimentos.
1
de familia y el juez penal adelantan las acciones
correspondientes y finalizan los procesos.
3. Sentencia T-467/15. Con esta sentencia se protegió a una cónyuge a la
que reiterativamente se le había entregado en vida del causante el 38 %
de la pensión y una vez muerto, su compañera permanente y las fuerzas
armadas no siguieron haciéndolo.
4. Sentencia T-012/16. Con esta sentencia la Corte Constitucional
protegió el derecho de alimentos, ante la violencia económica e
intrafamiliar a la que fue sometida una mujer durante más de dos
décadas y que cuando se dio el divorcio su cónyuge la asfixio
económicamente, esta sentencia se conoce como la sentencia
estrato 6.
Estas entidades sólo cumplen con remitir las solicitudes a los países
donde se encuentren los padres irresponsables. Mas no tienen facultad
para impulsar esas solicitudes y tiene la obligación de notificar las
providencias” (Muñoz, 2013).
1
2. Breve reseña del delito de inasistencia alimentaria en el
ordenamiento jurídico colombiano.
1
importante la capacidad del denunciado para cumplir con la obligación
alimentaria y desde 1968 se incluye la moral que consiste en asistir a
las personas en situaciones graves como enfermedades, vejez y
calamidades de la naturaleza y también en acompañar a las personas de
la familia en las fechas y celebraciones importantes y en la educación,
esta connotación moral que se da a la insistencia esta con otro nombre
en las legislaciones modernas, se le llama “integralidad” que es lo
mismo a lo que se refería la moral.
1
delito la inasistencia alimentaria y la ubico en el Titulo VI de la Ley
599 de 2000 artículo 233 (Modificado por la Ley 1181 de 2007) como
delito contra la familia, la cual es protegida desde nuestra
Constitución Política y desde los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos, ratificados por Colombia.
1
Podemos observar que el tipo dice “El que se sustraiga sin justa causa”
de donde legalmente no se podría, ni siquiera, imputar el delito de
inasistencia alimentaria a una persona que se encuentra desempleada y
puede probar que ha tratado por todos los medios a su alcance de
conseguir empleo y además puede aducir que cuando ha tenido empleo o
recursos los ha usado para cumplir su obligación de alimentos, desde
este punto de vista sería un error imputar este delito a una persona
sin recursos, de donde podría ser una falacia decir que las cárceles
están llenas de “pobres padres desempleados”.
El artículo 10 de la Ley 599 de 2000, dice que “En los tipos de omisión
también el deber tendrá que estar consagrado y delimitado claramente en
la Constitución Política o en la ley” y esto está en el tipo penal de
inasistencia alimentaria cuando dice “El que se sustraiga”, es decir el
que deje de hacer, el que omita, en este caso el obligado tenía el
deber de entregar alimentos y no lo hizo y es el sujeto activo; siendo
sujetos pasivos quienes tienen el derecho de alimentos.
1
ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien jurídicamente
tutelado por la ley penal”.
1
para llegar al proceso penal y es un delito contra la familia, de
peligro y de mera conducta.
Con el Código Procedimiento Penal, Ley 600 del año 2000, este delito
es querellable, esto está en el artículo 35, también es querellable en
la Ley 906 de 2004, en su artículo 74 y por lo tanto quién denunciaba
fungía como acusador, podía desistir y la conciliación era
prerrequisito para realizar la denuncia.
1
4 El papel del fiscal en la actuación frente al delito de
inasistencia alimentaria.
1
presunto delincuente ante la justicia penal, puede llevar el caso a
otras instancias como la familiar o la civil, porque en el artículo 250
precitado dice “acusar a los presuntos infractores ante los juzgados y
tribunales competentes”, de donde el juzgado penal puede ser lo último
que intentara un fiscal para restablecer el derecho de alimentos sin
necesidad de usar el Sistema Penal y buscar imponer un castigo que no
llevará a nada.
1
conciliación y mandar al obligado a otras instancias que le
permitan acceder a la obtención de trabajo como por ejemplo la
bolsa de empleo del SENA o a cursos de otras entidades que le
permitan con cursos cortos ingresar a la vida laboral o generar
su propio empleo, como se dijo anteriormente con justa causa no
se debe seguir el proceso penal.
4. La persona que presenta la denuncia ya hizo la conciliación, la
cual fue incumplida y además ya hizo demanda o presento acción de
tutela y tiene sentencia condenatoria y no se ha podido realizar
embargos y el obligado sin justa causa continua sin cumplir la
cuota de alimentos, en este caso el fiscal debe realizar la
conciliación y puede optar por dos rutas: en la primera debe
acudir a otras entidades como por ejemplo de salud mental para
hacer valoración sobre la reticencia a cumplir las obligaciones y
con el diagnostico realizar las acciones pertinentes, porque el
delito de inasistencia alimentaria muchas veces está unido a la
violencia de género en su aspecto económico. En la segunda ruta
el fiscal puede continuar con el proceso buscando no solo la
condena, sino los embargos correspondientes para obtener la cuota
alimentaria, actual y atrasada, hasta precluir la Investigación
a favor del procesado o aplicar el Principio de Oportunidad
y llegar a la condena.
5. La persona que denuncia ya intento todo: conciliaciones,
demandas y el obligado a pesar de tener recursos no cumple con
sus obligaciones, pero vive en otro país, el fiscal puede tomar
dos rutas: la primera es redireccionar el asunto a otros
organismos del Estado como se vio en el numeral 1.2.2 de este
mismo trabajo; la segunda es realizar las acciones por sí mismo,
llegando incluso a solicitar la extradición si existe convenio
entre Colombia y el país en que esta el obligado incumplido y
presunto delincuente.
Por todo lo anterior los y las fiscales tienen opciones que les
permiten asumir el delito de inasistencia alimentaria de otras
formas diferentes a lo penal.
1
desayuno y mi hijo de comida tenía el algo que le daban en la
escuela, también me toco sacarlo de bicicross y él era uno de los
compañeros de Mariana Pajón y era realmente bueno en ese deporte,
así que siempre me preguntaré ¿Sí yo hubiera tenido dinero que tan
lejos hubiera llegado? Y me toco retirarlo y meterlo a fútbol, dos
años y cuando ya pudo regresar había perdido el interés, porque vio
como los que fueron sus compañeros triunfaban en el exterior,
mientras que él no pudo y eso ocurrió en buena parte, porque el
padre no se responsabilizó y luego cuando empezó la conciliación en
Colombia, para alimentos, la cuota que me daba era casi que
irrisoria.
Conclusión
1
acceder de forma eficiente al Estado para que sus Derechos no se
vuelvan nugatorios.
Bibliografía.
1
Ley 83 de 1946. Consultada en: http://www.suin-
juriscol.gov.co/viewDocument.asp?id=1790306 el 27 de octubre de 2017.
1
Sentencia de Impugnación. Corte Suprema De Justicia. Sala De Casación
Civil. Magistrado Ponente: Arturo Solarte Rodríguez. Bogotá, D.C.,
nueve (9) de septiembre de dos mil nueve (2009).- Discutido y aprobado
en Sala de 2 de septiembre de 2009. Ref.: 05001-22-10-000-2009-00144-
01. Consultada en: http://webcache.googleusercontent.com/search?
q=cache:ZiR-c-VuuZgJ:www.cortesuprema.gov.co/corte/wp-
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%2520Rodriguez/Septiembre/2009-00144-01.doc+&cd=1&hl=es-
419&ct=clnk&gl=co el 26 de octubre de 2017.