Procedimientos declarativos

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CAPITULO I.- JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR

CUANTIA.
1.- REGLAMENTACIÓN
El juicio ordinario civil de mayor cuantía se encuentra regulado en el Libro II del
Código de Procedimiento Civil, el que comprende los artículos 253 a 433 de ese cuerpo
legal.
2.- CONCEPTO
El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognición, de mayor
cuantía, de general aplicación, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito, de
lato conocimiento, en el cual se consagra legislativamente la inmediación, pero rige en la
practica la mediación, existe una primacía de la apreciación de la prueba conforme al
sistema de la prueba legal, y está destinado a resolver en primera instancia los conflictos
que dentro del mismo se promuevan.
3.- CARACTERÍSTICAS
a) Es escrito: Todas las actuaciones que se realizan en este proceso, sin excepción
alguna, deben constar por escrito en la carpeta digital, cumpliendo en cada caso con las
formalidades que legales correspondientes. En este procedimiento existen actuaciones que
se practican oralmente, como por ejemplo la recepción de prueba testimonial, pero de ella
debe dejarse constancia escrita en el proceso, dándose por lo tanto aplicación al principio
de protocolización.
b) Es un proceso declarativo o de conocimiento: Mediante él no se persigue el
cumplimiento forzado de una obligación, sino que el reconocimiento de un derecho
controvertido.
La sentencia que en ellos se dicta puede ser meramente declarativa, constitutiva o de
condena.
c) Es un procedimiento declarativo de mayor cuantía dado que se aplica para la
solución de los conflictos de una cuantía superior a las 500 Unidades Tributarias
mensuales.

Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de
una cuantía inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuantía, regulado en los
artículos 698 a 702, que conforman el párrafo 1° del Título XIV del Libro III del Código de
Procedimiento Civil.

d) Es un procedimiento de doble instancia: Las sentencias que se dictan en este

procedimiento son susceptibles de ser recurridas ante un Tribunal superior por vía del
recurso de apelación. Son apelables las sentencias definitivas e interlocutorias; los autos y

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decretos sólo pueden ser objeto de este recurso cuando alteran la normal sustanciación del
juicio o se pronuncian respecto de trámites no establecidos expresamente por la ley,
debiendo en todo caso deducirse en forma subsidiaria del recurso de reposición y para el
caso de que este último no sea acogido.
e) Es un procedimiento común o general: Se aplica en todos aquellos procesos cuya
cuantía sea superior a una suma determinada (la que todos los años se va reajustando por
auto acordado de la Excma. Corte Suprema) o, respecto de aquellos asuntos que no sean
susceptibles de apreciación pecuniaria, a menos que la ley establezca algún procedimiento
especial para el conocimiento de la controversia de que se trate (art. 3 CPC).
Señala al respecto el art. 3 del CPC que “Se aplicará el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidas a una regla especial
diversa, cualquiera que sea su naturaleza”
f) Es un procedimiento supletorio: Frente a algún vacío en un procedimiento
especial, procede dar aplicación a las normas del procedimiento ordinario.
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto civil contencioso, según las cuales para determinar el
procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:

i.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial

para la solución del conflicto.

El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Código de

Procedimiento Civil, ha establecido diversos procedimientos especiales para la solución de
un conflicto. En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al
establecer la creación de un tribunal especial contempla también un procedimiento especial
para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolución. Así por ejemplo,
respecto de los juzgados de policía local creados por la Ley 15.231, se contempla un
procedimiento especial ante los juzgados de policía local en la Ley 18.287 contenidas
ambas en el apéndice del C.O.T.; respecto de los juzgados laborales se contemplan los
procedimientos para la tramitación de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en
el Diario Oficial de 3 de enero de 2006, que sustituyó el Capítulo II del Libro V del Código
del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007; respecto de los Tribunales de
Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley. En caso que el
legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos
deberán tramitar el asunto de acuerdo con el procedimiento general aplicable según las
reglas que a continuación se indican.

Tratándose de los tribunales ordinarios, el legislador también ha establecido que

respecto de determinados asuntos deberán aplicar el procedimiento especial que éste

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establece para la solución de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el
procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos;
o como acontece en el Libro III del Código de Procedimiento por ejemplo con los
interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener presente
que el juicio sumario tiene una aplicación especial como procedimiento especial en los
diversos numerales que contiene el artículo 680 del C.P.C..-

ii.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si

cabe dar la aplicación general del procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la
acción deducida.

En caso que no exista un procedimiento especial para la solución del conflicto, ya

sea en una ley especial o en el Libro III del Código de Procedimiento Civil, debemos
apreciar si procede darle la aplicación general al juicio sumario contemplada en el inciso 1°
del art. 680 de C.P.P.- De acuerdo con ese precepto legal, “el procedimiento sumario se
aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la acción (pretensión) deducida
requiera, por su naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz.”

iii.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicación general al

juicio sumario, deberá aplicarse el juicio ordinario de mayor cuantía para la solución del
conflicto.

Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las
disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley sólo le ha
dado la estructura adecuada a la cuestión que se ventila, dejando que se tramiten por las
formas comunes las que no requieran alguna tramitación especial. Así, verbigracia, en el
juicio ejecutivo el Código de Procedimiento Civil reglamenta los títulos ejecutivos, el
plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no
reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva, la
manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la
forma establecida para el procedimiento ordinario.

Este carácter supletorio del juicio ordinario se extiende aún respecto al

procedimiento penal por crimen o simple delito de acción penal pública, en el cual, de
acuerdo a lo establecido en el artículo 489 del Código de Procedimiento Penal, " regirán en
las causas criminales las disposiciones contenidas en el Título V Del Termino Probatorio
del Libro II del Código de Procedimiento Civil.

Como hemos visto la aplicación supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella sólo
cabe de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma
naturaleza, y no será posible en algunas materias en los cuales la regulación de un

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procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigiéndose los

procedimientos por ello por diversos principios.

Así por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que
tiene una aplicación de carácter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se
contempla en la ley 19.968, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968)

La imposibilidad de aplicación supletoria de normas de procedimientos escritos a

procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurídico.

En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicación

supletoria del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun
cuando sea de aplicación general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en
materias en los cuales muchos de sus actuaciones y trámites se rigen por diversos
principios.

4.- PERÍODOS O FASES QUE COMPRENDE

A) Período de discusión: los escritos de demanda, contestación, réplica y duplica,

con los cuales queda fijada la cuestión controvertida.

B) Periodo de conciliación obligatoria.

C) Período de prueba: se extiende desde la resolución que recibe la causa a prueba

hasta que se dicta aquella que cita a las partes para oír sentencia.

D) Período de sentencia: corre desde la citación para oír sentencia hasta la

notificación de la sentencia definitiva a las partes.

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A.- PERIODO DE DISCUSIÓN

El juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse por medio de una medida
prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es la
forma de hacer valer la pretensión que configura de parte del actor el conflicto que debe ser
resuelto por el tribunal.
Al efecto, dispone el artículo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzará
por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Título IV de este Libro.
(I) LA DEMANDA.
1.- CONCEPTO.
La demanda es el acto procesal de actor, en virtud del cual éste ejercita la acción,
sometiendo al conocimiento del Tribunal la pretensión de que se le reconozca algún
derecho que le ha sido desconocido o menoscabado.
2.- DEMANDA- ACCIÓN- PRETENSIÓN
Acción es el poder jurídico de provocar el ejercicio de la jurisdicción; la pretensión
señala cuál es el derecho que se quiere que sea reconocido; y la demanda el escrito en el
cual se materializa la acción y se formula la pretensión.
3.- IMPORTANCIA DE LA DEMANDA
Ella constituye la base del proceso, toda vez que en la misma se concreta la
pretensión del actor, enmarcando de este modo los poderes del Juez, quien no podrá otorgar
en su sentencia más de lo solicitado en la demanda ni fuera de lo pedido en ella, ya que, de
hacerlo incurriría en el vicio de nulidad denominado ultrapetita que es una causa del
recurso de casación en la forma.
4.- CARÁCTER VOLUNTARIO Y OBLIGATORIO DE LA DEMANDA
Lo normal es que la demanda pueda ser deducida voluntariamente por todo aquél
que se sienta afectado por habérsele desconocido algún derecho, y que nadie se encuentra
obligado a demandar. Sin embargo, esta regla general tiene varios casos de excepción en
que un individuo puede verse obligado a deducir demanda:
a) El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria:
Esta persona se encuentra obligada a presentar demanda dentro del plazo de diez
días, bajo apercibimiento de que si así no lo hace, no será oída después respecto de ese
derecho. Por motivos fundados el Tribunal puede ampliar este plazo hasta 30 días.
b) En caso de reserva de acciones:
El artículo 473 del CPC, al tratar del juicio ejecutivo, permite que el ejecutado, al
oponerse a la ejecución señale que no tiene medios probatorios para justificar esa oposición
en ese proceso y que pida la reserva de su derecho para juicio ordinario posterior. En este
caso, el ejecutado tendrá el plazo de quince días para deducir demanda ordinaria, contados
desde que se le notifique la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo: si no lo hace, se
procederá a cumplir esa sentencia sin que el ejecutante deba rendir caución.

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c) En caso de jactancia:
Cuando alguna persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no está
gozando, todo aquél a quien su jactancia pueda perjudicar, podrá pedir que se le obligue a
deducir demanda dentro del plazo de diez días, bajo apercibimiento de que, si no lo hace,
no será oída posteriormente sobre aquél derecho. Por motivo fundado el Tribunal puede
ampliar este plazo hasta 30 días.
d) Cuando la acción compete a varias personas:
Cuando una acción compele a varias personas, él demandado podrá pedir que se
ponga la demanda en conocimiento de los otros, quienes en el término de emplazamiento
deberán señalar si adhieren a ella o no, bajo los apercibimientos que establece el artículo 21
del CPC; si declaran su intención de no adherirse, caducan sus derechos y si nada dicen, les
afectará el resultado del proceso sin nueva citación.
Este es un derecho que el legislador contempla sólo en favor del demandado para
que otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para él un carácter
facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de él.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la
interposición de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se
dicten sentencias contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras
personas que no hubieren demandado deberá formularse en el término para contestar la
demanda y antes de evacuar ese trámite. El término de emplazamiento contemplado en el
precepto legal es el del juicio ordinario civil de mayor cuantía, cualquiera sea el
procedimiento en que el demandado pretendiera ejercer este derecho.
Esta solicitud podría ser una forma de excepción dilatoria, pero no es posible
otorgarle esa naturaleza al ser válido el procedimiento que se sigue contra el demandado.
Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa
sobre el fondo del asunto.
Dicha petición debe ser tramitada como un incidente de previo y especial
pronunciamiento, por lo que se tramitará en el cuaderno principal y se suspenderá el
procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accediéndose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la acción y no hubieren
demandado, suspendiéndose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
demás titulares de la acción para que se adhieran a la demanda dentro del término de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del término
de emplazamiento pueden ser las siguientes:
a.- Declarar que adhieren a la demanda.

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En este caso pasan a adquirir el carácter de demandantes y estaremos en presencia

de un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designación de
procurador común contempladas en los artículos 12 y 13 del C.P.C.
En el caso de que el citado ajuicio se adhiera expresamente a la demanda, es
indudable que por ese solo hecho reconoce que no le corresponden más ni menos derechos
y acciones que los ejercidos por el primitivo demandante.
b.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarán los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondrá a esa demanda la excepción de cosa juzgada. Esta resolución de
no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
c.- Dejar transcurrir el término de emplazamiento sin manifestar voluntad
alguna. En este caso, los notificados no adquieren el carácter de parte, pero tampoco
pierden el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo
obrado con posterioridad. En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad
durante el curso del juicio, les afectará el resultado del proceso sin nueva notificación, por
lo que la sentencia que se dicte producirá respecto de ellos cosa juzgada, la que se podrá
oponer en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposición de una
nueva demanda.
Basta la petición del demandado para que el juez ordene poner la demanda en
conocimiento de las personas señaladas. La ley no exige al demandado, que hace uso del derecho
que el artículo 21 le acuerda, la presentación de comprobantes que induzcan a creer que a las
personas citadas correspondan también las acciones ejercidas por el demandante; basta que así lo
afirme. Por tanto, el tribunal debe aceptar en todo caso la petición del demandado, sin que le
corresponda estimar o apreciar los fundamentos más o menos plausibles de dicha petición.1
La persona o personas citadas son libres para escoger a su arbitrio una de las tres
situaciones contempladas en el artículo 21 del
Código de Procedimiento Civil. El tribunal no puede dictar resolución alguna que esté en
pugna con esa elección y con la situación que la persona citada quiera asumir; el tribunal debe
limitarse a tenerla como parte si se adhiere, o a no tomarla en cuenta en el juicio si declara no
adherirse o guarda silencio.2
5.- EFECTOS DE LA DEMANDA
La norma base es que la demanda va a producir sus efectos una vez que haya sido
notificada legalmente al demandado; sin embargo, existen algunos efectos que se producen
antes de esa notificación, por el solo hecho de ser presentada la demanda ante un Tribunal:
a) Queda abierta la instancia:

1
C. Talca, 18 julio 1911. G. 1911,1° sem.,N° 674, p. 1121.
2
C. Talca,18julio 1911.G. 1911, l°sem.,N° 674, p. 1121

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El Juez queda obligado a conocer de las peticiones del demandante y de instruir el

proceso respectivo. En caso de no hacerlo, se originan para el Juez responsabilidades
disciplinarias y penales, por denegación de Justicia.
Lo anterior no significa que el Juez obligatoriamente deba darle curso a la demanda,
ya que la ley autoriza para rechazarla de plano:
- Por ser absolutamente incompetente (art 10 inc. 2 COT),
- Por no reunir alguno de los requisitos señalados en los tres primeros números del
art. 254 del CPC.
b) Prórroga de competencia del actor:
Si el Tribunal ante el cual se presenta la demanda es relativamente incompetente, se
entiende que el demandante al ocurrir ante él ha prorrogado competencia tácitamente.
c) Fija la extensión del proceso:
Determina el ámbito de las defensas que debe oponer el demandado y limita o
circunscribe al Juez a esa materia.
d) Efectos respecto del demandado:
En algunos casos, desde la presentación misma de la demanda se producen efectos
respecto del demandado; así, por ejemplo, los alimentos se deben desde la presentación de
la demanda.
6.- MODIFICACIONES DE LA DEMANDA
a) Antes de ser notificada al demandado, la demanda puede ser modifica o retirada
por el demandante, según lo estime pertinente (art. 148);
b) Después de notificada y antes de que sea contestada o se tenga por contestada, el
demandante puede hacer a ella rectificaciones o ampliaciones que estime convenientes,
pero estas modificaciones se considerarán como una demanda nueva para todos los efectos,
debiendo de consiguiente notificarse nuevamente al demandado, en forma tal que el plazo
de contestación comenzará a correr desde esta nueva notificación;
c) Después de contestada la demanda, o después de haber sido tenida por contestada
por haber expirado el plazo respectivo, el demandante no podrá modificarla en forma
alguna; sólo podrá desistirse de ella en la forma que señalan los arts. 148 y siguientes del
CPC. Lo anterior, sin perjuicio de las ampliaciones, modificaciones que pueda realizar en el
escrito de réplica, sin alterar las acciones que sean objeto principal del proceso (312).
7.- REQUISITOS DE LA DEMANDA:
A.- Requisitos generales de todo escrito:
(1) Debe encabezarse con una suma en la cual se indique el contenido (por ejemplo:
en lo principal, demanda en juicio ordinario; en el primer otrosí, patrocinio y poder)(art.30);
(2) Deberá designarse abogado patrocinante y mandatario o procurador (arts. 1 y 2
ley 18.120);

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(4) Deberá ir firmada mediante firma electrónica simple o avanzada por el

patrocinante (ley 20.886). Si el poderdante tiene firma electrónica avanzada podrá firmar la
demanda conjuntamente con el abogado patrocinante, de lo contrario deberá concurrir a la
Secretaria del Tribunal a fin de autorizar poder o bien hacerlo mediante Escritura Pública
según las regla general de comparecencia ante los tribunales de justicia.
B.- Requisitos especiales de la demanda: (art 254CPC)
1.- La designación del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Se debe indicar la categoría del Tribunal (Juez de Letras, corte de Apelaciones,
corte Suprema, etc) En la práctica se señala en forma abreviada con las primeras letras así
se coloca S, j. L. para decir señor Juez letrado; I. C. para Ilustrísima Corte de Apelaciones y
E. C. S. para Excelentísima Corte Suprema.
2.- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas
que lo representen, y la naturaleza de la representación.
El legislador exige la individualización precisa del actor, lo que se cumple con la
indicación de tres elementos: nombre, domicilio y profesión u oficio.
Si el actor es una persona jurídica, o un incapaz, deberá además individualizarse con
esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el título de la representación en
virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusión al nombre que se efectúa en el Código de Procedimiento Civil se
comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y el
nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del
demandante y de su representante, si lo hay.
Este requisito tiene importancia, toda vez que permite al demandado saber en forma
concreta quién lo está demandando y las excepciones o defensas que podrá oponerle;
permite también determinar la persona a quien afectará la sentencia; el domicilio es
importante para saber el lugar en que ha de notificarse al demandante
La designación del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces
el artículo 254, Nº 2º, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mención no
resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificación personal puede ser
efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso público.
3.- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado, es decir, la
individualización de éste.
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor,
para saber contra quién se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer
la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se está demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a través de su representante, o a una persona jurídica, resulta indispensable

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señalar la individualización del representante y el título de la personería, aun cuando no se

exija ello en este caso por el legislador.
El señalamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los
efectos de facilitar la notificación personal del demandado y especialmente para determinar
la competencia relativa del tribunal, porque si él se encuentra fuera de su territorio
jurisdiccional, se podrá oponer la excepción dilatoria de incompetencia, que resultaría
acreditada por la confesión expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sería necesario
volver a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para
evitar dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
Cuando la ley exige que el actor señale su domicilio en la demanda, debe entenderse
que se trata del domicilio civil, y no la residencia con indicación de la calle y número en
que aquél tiene su morada.
4.- La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya.
Este requisito se refiere a la relación misma del pleito, puesto que está destinado a
determinar los elementos configurativos de la pretensión.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposición clara de los hechos que
configuran la pretensión.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:
a) calificar la pretensión que se ha deducido y determinar la competencia del
tribunal para conocer de ella;
b) establecer si los hechos tienen o no el carácter de controvertidos según el
reconocimiento que haga el demandado durante el curso del periodo de discusión, no
siendo ellos objeto de prueba en este último caso;
c) facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de la
admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes
d) facilita al tribunal la determinación de los hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo probatorio, y
e) finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que debe
efectuar en la sentencia mediante la apreciación de la prueba que se hubiere rendido en el
proceso.
La ley no exige expresamente, como lo hace al señalar los requisitos de las
sentencias, que se indique las disposiciones legales mismas, sino que sólo los fundamentos
derecho; en la práctica siempre es conveniente indicarlos.
5.- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las
peticiones que se someten al fallo del tribunal.

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Es la parte petitoria del escrito, consignada al final del mismo, en la cual el

demandante debe señalar en forma precisa lo que solicita al Tribunal que declare en la
sentencia definitiva. El petitorio de la demanda limita la competencia del Juez, el que no
podrá otorgar más de lo que ahí se pide, so pena de incurrir en ultrapetita, a menos que la
ley lo autorice expresamente para proceder de oficio.
En cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la petición en la demanda, debemos
recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una petición, sino que puede
hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se
reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensión,
debería el órgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien
reclama dos o más actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificación de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podrá
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado, a
la realización de todas las prestaciones debidas.
La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al
órgano jurisdiccional, en primer término, una sola actuación; pero en segundo lugar,
subordinadamente, para el caso que la primera petición sea denegada, formula otra
pretensión. Por la aparente contradicción de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas
abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilación, como un correctivo al principio de preclusión procesal, que obliga a formular
dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el órgano
jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificación posterior.
8.- DOCUMENTOS ACOMPAÑADOS CON LA DEMANDA.
Finalmente, debemos señalar que no es obligatorio que la demanda se presente con
los documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1° del artículo 255 que
establecía esta obligación respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaña en forma voluntaria cualquier documento a su
demanda, el plazo que tendrá el demandado para impugnarlo será el término de
emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artículo 255 que los documentos acompañados a
la demanda deberán impugnarse dentro del término de emplazamiento, cualquiera sea su
naturaleza.
9.- INGRESO DE DEMANDA Y ESCRITOS A TRAVÉS DE LA OFICINA
JUDICIAL VIRTUAL (OJV)

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De acuerdo a los artículos 5 y 6 de la Ley 20.886, el ingreso de las demandas y de

todos los escritos se hará por vía electrónica a través del sistema de tramitación electrónica
del Poder Judicial (Oficina Judicial Virtual), para cuyos efectos los abogados o habilitados
en derecho se registrarán en los términos que se regulen en el auto acordado que la Corte
Suprema dictará al efecto. En casos excepcionales, cuando las circunstancias así lo
requieran o se trate de una persona autorizada por el tribunal por carecer de los medios
tecnológicos necesarios, los escritos podrán presentarse al tribunal materialmente y en
soporte papel por conducto del ministro de fe respectivo o del buzón especialmente
habilitado al efecto. Los escritos presentados en formato papel serán digitalizados e
ingresados a la carpeta electrónica inmediatamente.
Los documentos electrónicos se presentarán a través del sistema de tramitación
electrónica del Poder Judicial o, en caso de requerirlo así las circunstancias, se
acompañarán en el tribunal a través de la entrega de algún dispositivo de almacenamiento
de datos electrónicos. Los documentos cuyo formato original no sea electrónico podrán
presentarse materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del funcionario o
ministro de fe correspondiente. No obstante, los títulos ejecutivos cuyo formato original no
sea electrónico deberán presentarse materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia
del funcionario o ministro de fe correspondiente, bajo apercibimiento de tener por no
iniciada la ejecución. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, los documentos y
títulos ejecutivos presentados materialmente deberán acompañarse con una copia en
formato digital a través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial o, en caso
de requerirlo así las circunstancias, en el tribunal, a través de la entrega de algún dispositivo
de almacenamiento de datos electrónicos. Si no se presentaren las copias digitales de los
documentos o títulos ejecutivos, o si existiere una disconformidad substancial entre
aquellas y el documento o título ejecutivo original, el tribunal ordenará, de oficio o a
petición de parte, que se acompañen las copias digitales correspondientes dentro de tercero
día, bajo apercibimiento de tener por no presentado el documento o título ejecutivo
respectivo. En casos excepcionales, cuando se haya autorizado a una persona para presentar
escritos materialmente por carecer de los medios tecnológicos, no será necesario acompañar
copias digitales. En este caso, los documentos y títulos ejecutivos presentados en formato
que no sea electrónico serán digitalizados e ingresados inmediatamente por el tribunal a la
carpeta electrónica.
10.- FORMA COMO SE PROVEE LA DEMANDA:
Es decir, resolución que recae en la demanda.
Una vez que se ha presentado la demanda, el Juez examinará el contenido de la
misma y si ella no reúne cualquiera de los requisitos señalados en los tres primeros
números del artículo 254 (individualización del Tribunal y de las partes), de oficio puede
no dar curso a ella (art.256); en este caso dictará una resolución expresando que la demanda

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adolece de tal defecto y que por ese motivo no le da curso. Si los defectos se refieren a la
ausencia de alguno de los otros requisitos, el Tribunal no puede proceder de oficio, sino que
debe solicitarlo la contraparte oponiendo la excepción dilatoria correspondiente de ineptitud
del libelo.
El Tribunal tampoco dará curso a la demanda en caso de que advierta que es
absolutamente incompetente para conocer de ella.
En caso de que el Juez no encuentre objeción que formular, dictará una resolución
que es un simple decreto o providencia, por el cual dará traslado de la demanda e indicará
la cuantía y rol que se le asigna al expediente.
(II) EL EMPLAZAMIENTO:
1.- CONCEPTO:
El emplazamiento es una notificación unida a la orden de que el demandado
comparezca al Tribunal dentro de un plazo determinado por haberse deducido una demanda
en su contra o por haber interpuesto un recurso procesal.
De acuerdo con lo señalado, el emplazamiento se compone de dos elementos:
a.- La notificación efectuada en forma legal de una resolución judicial, recaída en un
acto de postulación de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a
hacer valer sus derechos ante el tribunal y
b.- El transcurso de un término para que se materialice esa comparecencia.
2.- NOTIFICACIÓN DE LA DEMANDA:
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveída por el tribunal, acogiéndola a
tramitación.
La demanda, como la resolución recaída en ella, debe ser notificada a las partes.
Al demandante, la resolución recaída en la demanda, se le debe notificar siempre
por el Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificación de la
primera gestión recaída en juicio.
Al demandado: se debe distinguir si nos encontramos ante la primera notificación de
una resolución recaída en una gestión realizada en el juicio o no.
a) si nos encontrarnos ante la primera gestión recaída en juicio, al demandado, la
demanda y la providencia recaída en ella debe ser notificada generalmente en forma
personal
b) si no nos encontrarnos ante la notificación de la resolución recaída en la primera
gestión recaída en juicio, al demandado, la demanda y la providencia recaída en ella debe
ser notificada por el Estado Diario.
En este caso es aplicable la notificación por el Estado Diario que constituye la regla
general conforme a lo previsto en el artículo 50, conforme con el cual las resoluciones no
comprendidas en los artículos precedentes se entenderán notificadas a las partes desde que

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se incluyan en un estado que deberá formarse y fijarse diariamente en la secretaría de cada

tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificación personal de la
resolución recaída en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolución recaída en
una primera gestión realizada en juicio. Al efecto, dispone el artículo 47 del CPC, conforme
con el cual la forma de notificación de que tratan los artículos precedentes se empleará
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos
actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
Además, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre
puede emplearse la notificación personal conforme a lo previsto en el inciso 2° del artículo
47, según el cual ella podrá, además, usarse en todo caso.
A partir de la notificación válida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carácter procesal y civil.
1.- De carácter procesal.
a) Se produce la radicación de la competencia para el conocimiento del asunto ante
el tribunal.
c) Precluye la facultad del demandante de retirar materialmente la demanda
deducida ante el tribunal. El demandante, a partir de la notificación de la demanda, sólo
puede desistirse de la demanda, y la resolución que acoge el desistimiento extingue la
pretensión hecha valer, pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro
proceso posterior en el cual se quiera hacer valer la pretensión desistida.
d) Las partes tienen la obligación de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance. Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar
actuaciones útiles para darle curso al procedimiento por más de seis meses contados desde
la última resolución recaída en una gestión útil, el demandado podrá solicitarle al tribunal
que declare el abandono del procedimiento.
e) Se genera el estado de litis pendencia, pudiendo el demandado oponer la
excepción dilatoria del mismo nombre en caso que el demandante pretenda con
posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la triple identidad
respecto de aquel que se encuentra pendiente.
f) Comienza a correr el termino de emplazamiento, generándose para el demandado
la carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley
so pena de quedar en rebeldía y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio.
2.- De carácter civil.
A partir de la notificación de la demanda, se han contemplado en el Código Civil los
siguientes efectos:
a) Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificación de la demanda es la
interpelación necesaria que se contempla al efecto en el artículo 1551 Nº 3 del Código Civil

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b) Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesión de acuerdo

a lo previsto en el artículo 1911 del Código Civil.
c) Se interrumpe civilmente la prescripción adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artículos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d) La prescripción extintiva de corto tiempo se transforma en prescripción de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artículo 2.523 del C. Civil.
e) Impide que el pago por consignación sea calificado de suficiente por el tribunal
en la gestión voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artículo 1.603 del Código
Civil.
3 - EL PLAZO O TÉRMINO DE EMPLAZAMIENTO:(arts. 258-260)
3.1 Regulación y Naturaleza
El término de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los
artículos 258, 259 y 260.130
El término de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;
b.- fatal, por estar contemplado en el Código de Procedimiento Civil en favor de las
partes y no del tribunal (art.64);
c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga
solo respecto de los plazos judiciales (arts. 67 y 68),
d.- común, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el
último término parcial que corresponde a los notificados (art 260),
e.- discontinuos, porque son plazos de días establecidos en el Código de
Procedimiento Civil, entendiéndose suspendidos durante los feriados (art.66).
3.2 Extensión del término de emplazamiento.
El término de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual
el demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio,
residencia o morada.
Para determinar la extensión del término de emplazamiento debemos distinguir tres
situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda, a
saber:
a) Término de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de
la comuna en que funciona el tribunal
Al efecto establece el artículo 258 que el término de emplazamiento para contestar
la demanda será de quince días si el demandado es notificado en la comuna donde funciona
el tribunal.

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Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de

Concepción y el demandado es notificado en la calle Barros Arana 492 Oficina 780 de la
Comuna de Concepción.
b) Término de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el
tribunal
Al efecto, establece el artículo 258 que se aumentará este término en tres días más si
el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los límites de
la comuna que sirva de asiento al tribunal.
En consecuencia, el término de emplazamiento para contestar la demanda será de
dieciocho días si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Concepción y el demandado es notificado en la avenida Andalué N°100 de la Comuna de
San Pedro de la Paz.
c) Término de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del
territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artículo 259 que si el demandado se encuentra en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la República, el término para contestar la
demanda será de dieciocho días, y a más el aumento que corresponda al lugar en que se
encuentre. Este aumento será determinado en conformidad a una tabla que cada cinco años
formará la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideración las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.
Esta tabla se formará en el mes de noviembre del año que preceda al de vencimiento
de los cinco años indicados, para que se ponga en vigor en toda la República desde el 1º de
marzo siguiente; se publicará en el Diario Oficial, y se fijará a lo menos, dos meses antes de
su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras".
Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado
en el Diario Oficial de 20 de Mayo de este año, se determinó la actual Tabla de Término de
Emplazamiento que debe regir hasta el último día del mes de febrero de 2009.
En consecuencia, el término de emplazamiento para contestar la demanda será de
dieciocho días más X (número de días que indique la tabla de emplazamiento) si el
demandado es notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el
juicio dentro del país o fuera del territorio de la República.
En estos casos la notificación debe practicarse por medio de exhorto nacional o
carta rogatoria internacional según el caso, a través del tribunal nacional o extranjero
correspondiente.

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Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de

Concepción y el demandado es notificado en la calle Los Robles N° 140 en la Comuna de
Valdivia o en Avda. Santa Fe en la ciudad de Buenos Aires, Argentina.
d) Cómputo del término de emplazamiento cuando existen varios demandados.
Dispone sobre la materia el artículo 260 que si los demandados son varios, sea que
obren separada o conjuntamente, el término para contestar la demanda correrá para todos a
la vez, y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a los
notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
a.- Que se trata de un término común, y en consecuencia, corre para todos a la vez
b.- Que se extiende hasta que expire el último término parcial que corresponde a los
notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno
desde que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el término de
emplazamiento hasta que termina el cómputo del plazo más largo.
Así por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de
Concepción, se notifican en el mismo día una persona en la Comuna de Concepción, otra
en la Comuna de San Pedro de la Paz, y otra es notificada en Valdivia, los tres demandados
tendrán para contestar la demanda 18 días, más los número de días contemplados en la
tabla de emplazamiento para el caso del notificado en la comuna de Valdivia.
e) Cómputo del término de emplazamiento cuando existen varios
demandantes.
En caso que procediere la pluralidad de demandantes conforme al art. 18, el plazo
para contestar la demanda que se hubiere determinado conforme al lugar en que se hubiere
practicado la notificación de la demanda se aumentará en un día por cada tres demandantes
sobre diez que existan en el proceso. Con todo, este plazo adicional no podrá exceder de 30
días (art. 260 inc. 2 CPC).
En consecuencia, si se practica la notificación de la demanda deducida por 13
demandantes a un demandado dentro de la Comuna en que funciona el tribunal, el término
de emplazamiento será de 16 días, correspondiendo a 15 días más el aumento adicional de
un día atendido el número de demandantes.
Por otra parte, si se practica la notificación de la demanda deducida por 1200
demandantes a un demandado fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal, el término de emplazamiento será de 48 días, correspondiendo a 18 días más
30 días de aumento adicional máximo atendido el número de demandantes.
4.- EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO

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a) Notificada la demanda al demandado y con la contestación real o ficta de ésta,

queda formada completamente la relación procesal entre las partes y entre ellas y el
Tribunal;
b) La notificación de la demanda crea para el demandado la carga de comparecer
ante el Tribunal y defenderse, si no quiere resultar perjudicado.

(III) ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO:

Una vez notificado el demandado de la demanda interpuesta en su contra, éste puede
asumir tres actitudes diferentes:
A) NO HACER NADA:
La rebeldía o contumacia es aquella situación que se produce cuando el demandado
asume una actitud pasiva, manteniéndose inactivo sin comparecer en el proceso.
La rebeldía no importa una aceptación por parte del demandado de la pretensión
hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestación
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de la
pretensión.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado término de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso
precluirá o se extinguirá su derecho. El tribunal, de oficio o a petición de parte, procederá a
declarar precluído el derecho del demandado de contestar la demanda y conferirá traslado
al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El término para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este
derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se
requiera la declaración de rebeldía respecto de ese trámite.
La preclusión de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, según
nuestra legislación procesal, que el dar por evacuado el trámite de la contestación. Ello en
ningún caso significa que el demandado se allana a la demanda. El juicio debe continuar en
todos sus demás trámites y sólo se dará lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el
hecho como en el derecho, sus pretensiones.
El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a
la instancia, pero con una grave limitación, pues debe aceptar todo lo obrado con
anterioridad a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo
obrado por vicio de falta de emplazamiento en el procedimiento y éste se acoja, en cuyo
caso el proceso comenzaría a tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse presente
que operará la notificación de la demanda de acuerdo a lo previsto en el artículo 55 si es
acogida la nulidad.
La extinción o preclusión del derecho a contestar la demanda por no haberse
efectuado dentro del término de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la

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contestación ficta de la demanda, que importa una negación de los hechos aseverados en la
demanda, recayendo en el demandante la carga de la prueba de ellos en el proceso.
B) COMPARECER Y ALLANARSE A LA DEMANDA:
El allanamiento importa un reconocimiento, aceptación o adhesión que presta
expresamente el demandado a la pretensión que ha hecho valer el actor en su demanda,
comprendiendo tanto, los aspectos de hecho como de derecho contenidos en ella
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un
poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso
2º del art.7º del C.P.C., al señalarnos que “no se entenderán concedidas al procurador, sin
expresa mención, la facultad de aceptar la demanda contraria”.-
El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptación de todos los
fundamentos de hecho y de derecho de la pretensión contenida en la demanda, no importa
la terminación del proceso en nuestro derecho, sino que sólo libera al tribunal de la
obligación de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusión del
juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del CPC.-
Sin embargo, excepcionalmente, en los casos en que se encuentra comprometido en
el proceso un interés público indisponible para las partes, el allanamiento no produce el
efecto de generar la omisión de los trámites de la recepción de la causa a prueba, del
término probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios
sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin
embargo, compartimos el criterio en cuanto a que es válido el allanamiento en los efectos
patrimoniales en esta clase de juicios.
Cuando el allanamiento es parcial, sólo se genera la omisión de la prueba respecto
de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo
recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere
recaído el allanamiento del demandado.
El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tácito; lo primero ocurre cuando
el demandado reconoce categóricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda;
lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el
acto de que se le reclama. El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la
situación en la cual el demandado no contradice los hechos
En efecto, el demandado en la contestación de la demanda puede reconocer los
hechos afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurídicas
y en beneficio jurídico que pretende basado en el derecho. Esta es una situación distinta al
allanamiento, dado que en él se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos
hechos.
El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma
jurídica que invoca como fundamento de su pretensión sea la que corresponda aplicar o que

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tenga ella el alcance que el actor pretende. El demandado reconoce entonces el hecho, pero
atribuyéndole una significación jurídica distinta. Esta situación también está contemplada
en el artículo 313: "....si en sus escritos (refiriéndose a los del demandado) no contradice en
materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará
citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la réplica
Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe sólo un reconocimiento
de los hechos, de la contestación de la demanda, se confiere traslado al demandante para
que replique; una vez evacuado este trámite de la réplica se confiere traslado al demandado
para la dúplica, y evacuado el trámite de la dúplica, el tribunal debe citar inmediatamente a
las partes para oír sentencia definitiva
En consecuencia, en el allanamiento como en caso de reconocimiento solamente de
los hechos contenidos en la demanda, pero no de sus consecuencias jurídicas aseveradas
por el actor, se omiten los trámites de la prueba. En este caso, por estimar erradamente que
existe allanamiento o aceptación de los hechos, procede en contra de la resolución que cita
a las partes para oír sentencia el recurso de apelación conforme a lo previsto en el inciso 1°
del artículo 326.
C) DEFENDERSE:
El demandado puede defenderse de dos maneras:
1.- Oponiendo excepciones dilatorias; o
2.- Contestando la demanda. Al contestar la demanda, puede:
a) Oponer excepciones perentorias;
b) Deducir alegaciones o defensas;
c) Reconvenir.
1.- SE DEFIENDE OPONIENDO EXCEPCIONES DILATORIAS.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la corrección del
procedimiento sin afectar el fondo de la acción (pretensión) deducida.
La excepción dilatoria se fundamenta siempre en un defecto de la manera o de la
forma como se ejercita la acción.
La opinión de una excepción dilatoria trae como consecuencia el retardo de la
entrada en el juicio, ya que mediante ella el demandado pide al tribunal que declare que no
está obligado a contestar la demanda mientras no se subsane el vicio de la adolece.
El artículo 303 CPC, en una enumeración simplemente enunciativa, nos dice que
sólo son admisibles como excepciones dilatorias las siguientes:
1.- LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL (N°1 artículo 303 CPC)
La competencia del Tribunal es uno de los presupuestos procesales de validez, por
ese motivo la ley ha establecido esta excepción con el carácter de previa, a fin de evitar que
surja una relación procesal nula.

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La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del

proceso, razón por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la demanda,
siendo necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que las otras
excepciones que se hubieren hecho valer.
Esta excepción puede fundarse tanto en la incompetencia absoluta como en la
relativa del Tribunal. Lo anterior, sin perjuicio de recordar que, tratándose de
incompetencia absoluta, el Tribunal la puede declarar de oficio. No puede hacer lo mismo
tratándose de la competencia relativa, toda vez que existe la institución de la prórroga de la
competencia.
Conviene recordar que la incompetencia absoluta se genera por la infracción a las
normas que regulan la cuantía, materia y fuero, que son las que determinan la jerarquía del
tribunal que debe conocer del asunto, revistiendo la naturaleza de orden público,
irrenunciables, no siendo procedente a su respecto la prórroga de la competencia.
En tanto que la incompetencia relativa se genera por la infracción a las normas que
regulan el elemento territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarquía
determinada por las reglas de la competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas
normas en la primera instancia, de los asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de
igual jerarquía, tienen la naturaleza de orden privado, siendo por ello renunciables por
medio de la prorroga expresa o tácita de la competencia.
Si las excepciones dilatorias no se oponen oportunamente, ellas podrán deducirse
durante la secuela del proceso sólo por vía de alegación o defensa. Si se trata de
incompetencia relativa, ella no podrá ser alegada, toda vez que habrá operado la prórroga
de la competencia. En cambio, la incompetencia absoluta puede ser alegada en cualquier
momento y, de ser acogida, traerá como consecuencia la nulidad de todo lo obrado.3
En algunos casos también se ha extendido la excepción de incompetencia a la falta
de jurisdicción, como el caso en que se alegue que el Tribunal al cual corresponde conocer
de algún asunto es un Tribunal extranjero. A este respecto se ha resuelto que no cabe
confundir la excepción de incompetencia con la de falta de jurisdicción, toda vez que la
primera es de carácter dilatorio y la segunda de orden perentorio, toda vez que con ella se
persigue el rechazo de la demanda misma por carecer el Tribunal de jurisdicción.
Al respecto la C. Suprema ha señalado «La excepción opuesta a una demanda
fundada en la falta de jurisdicción de los Tribunales chilenos para conocer de ella, es una
excepción perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda
por falta de acción en el demandante para ocurrir a los Tribunales de Justicia. Las

3
Se ha discutido si procede la excepción de incompetencia relativa fundada en que no se hayan respetado las
normas del turno o de la distribución de causas. Al respecto la C. Suprema ha resuelto que la distribución y el
turno son cuestiones de orden administrativo interno o económico y no normas de competencia.

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excepciones dilatorias de incompetencia o simple declinatoria de jurisdicción sólo tienen

por objeto desconocer la facultad de un determinado Tribunal para intervenir en el asunto
de que se trata, pretendiendo llevar por este medio el conocimiento de la causa ante el
Tribunal que se estima competente».
La oportunidad procesal para oponer la excepción de falta de jurisdicción es al
contestar la demanda. La falta de jurisdicción mira al fondo del asunto, a la materia misma,
a la naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y
definitivo de la demanda por falta de acción en el actor para presentarse ante los tribunales
ordinarios de justicia. Es ella una excepción de carácter perentorio que debe basarse en el
artículo 1º. La Corte Suprema ha aclarado esta cuestión al establecer: "La excepción
opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos para
conocer de ella, es una excepción perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y
definitivo de la demanda por falta de acción en el demandante para ocurrir a los tribunales
de justicia. La excepción dilatoria de incompetencia, o simple declinatoria de jurisdicción,
sólo tiene por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el
asunto de que se trata pretendiendo llevar por este medio al conocimiento de la causa ante
otro tribunal que se estima competente.
2.- LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERÍA O REPRESENTACIÓN LEGAL DEL
DEMANDANTE.
El art. 303 N.2 del CPC señala como excepción dilatoria «La falta de capacidad del
demandante o de personería o representación legal del que comparece en su nombre».
Falta de capacidad:
Se refiere a la falta de capacidad para comparecer en juicio, es decir, a la capacidad
de ejercicio en el orden procesal.
Falta de personería:
Alude a la persona que comparece en representación de otra sin tener para ello
mandato suficiente;
Falta de representación legal:
Este caso dice relación con quien dice comparecer como representante legal de una
persona sin serlo, como el caso de que se señale ser el padre de un menor, sin tener esa
calidad o el curador del demente sobre este último, etc.
Para los efectos de determinar la capacidad, la personería y la representación legal
es necesario remitirse a las normas del Derecho Civil, en atención a que la legislación
procesal no se refiere a ellas.
Importancia:
Si el demandante no es capaz o el que comparece en su nombre carecer de
personería o representación legal del mismo, no podrá generarse una relación procesal
válida, por cuanto faltará uno de los presupuestos procesales de validez.

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En esta materia es necesario tener presente que la excepción dilatoria se refiere a la

capacidad procesal de la parte y no a la titularidad de la acción. Así, por ejemplo, si una
persona deduce demanda de alimentos en contra de su padre, éste no podrá oponer como
excepción dilatoria la alegación de que el demandante no es su hijo.
¿Qué sucede si el demandado es incapaz o se notifica a un representante que no es
tal?
En este caso no puede oponerse la excepción en estudio, ya que ella se refiere
exclusivamente al demandante; sin embargo, podrá deducirse la excepción genérica que
veremos, por cuanto se trata de una materia que mira a la corrección del procedimiento, a la
constitución de una relación procesal válida. La excepción podrá ser opuesta por la persona
capaz y también por el seudo representante a quien se notificó, haciendo presente que él
carece de personería o representación legal.
3.- LA LITISPENDENCIA
Existe litis pendencia cuando existe otro proceso pendiente seguido entre las
mismas partes, con el mismo objeto pedido y la misma causa de pedir.
Cuatro son los requisitos o presupuestos de la litispendencia:
1°.- Que exista un juicio pendiente.
Es necesario que se haya deducido una demanda en el mismo o en otro Tribunal y
que al menos se haya notificado al demandado de ella y, por otra parte, que el juicio no
haya concluido.
Basta con la notificación de la demanda, porque desde ese momento se produce la
relación procesal.
No es suficiente una simple petición incidental en otro juicio, sino que se requiere
una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepción de litispendencia en
la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.
No habrá juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el
mismo- si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque esté pendiente la liquidación
de las costas; tampoco lo hay cuando ésta ha concluido por conciliación, por desistimiento
de la demanda, por abandono del procedimiento o por transacción.
2º Identidad legal de personas.
Es decir, debe existir una identidad jurídica: no basta la mera identidad física de las
partes, toda vez que una persona puede actuar en un proceso por si y en otro en
representación de un tercero.
3º Identidad de la cosa pedida.
El objeto jurídico perseguido a través de la demanda debe ser el mismo, como por
ejemplo en un juicio de indemnización de perjuicios el objeto jurídico solicitado es que se
le reconozca el derecho a ser indemnizado y no la suma de dinero que se pide; por tanto,

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esta identidad se dará si existen dos demandas de indemnización de perjuicios aun cuando
las sumas demandadas sean diferentes.
4°.- Identidad de causa de pedir.
Las razones o motivos jurídicos que sirven de fundamento a la demanda deben ser
iguales. Así, no existirá identidad legal de causa de pedir si el fundamento de una
indemnización es el incumplimiento de un contrato determinado y el de la otra, el de un
contrato distinto.
Importancia:
A través de esta excepción dilatoria se permite al demandado evitar que el
demandante subsane posibles errores cometidos en el proceso anterior, deduciendo una
nueva demanda.
Por ello, acogida la excepción dilatoria, el procedimiento se paraliza hasta que el
primer proceso llegue al estado de sentencia. Dictada sentencia ejecutoriada en el primer
proceso, en el segundo podrá oponerse la excepción de cosa juzgada.
4.- LA INEPTITUD DEL LIBELO
El CPC señala que existirá ineptitud del libelo cuando falta algún requisito en el
modo de proponer la demanda. Libelo es sinónimo de demanda.
El libelo será inepto, cuando a la demanda le falte cualquiera de los requisitos que
señala el artículo 254 CPC. Como vimos en su oportunidad, tratándose de los tres primeros
requisitos, el Juez puede de oficio no dar curso a la demanda; sin embargo, si el Juez no
advierte la omisión y da curso a la demanda, el demandado podrá oponer la excepción
dilatoria en estudio por faltar alguno de esos requisitos y también por la ausencia de los
restantes.
Para que proceda la excepción en estudio, por falta de designación de la persona del
demandado, es menester que la identificación de éste falte de una manera absoluta o de tal
modo que haga imposible su determinación con precisión.
Aceptada la excepción de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre
las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carácter de incompatibles con la
aceptación de la primera.
Importancia:
Para que la relación procesal pueda quedar constituida convenientemente, es
necesario que se sepa el Tribunal ante el cual se presenta la demanda, la identidad de las
partes, los hechos que la motivan y los fundamentos de derecho de la misma.
5.- BENEFICIO DE EXCUSIÓN
Es el beneficio que asiste al fiador común que es demandado para solicitar que
previamente se ejercite la acción en contra del deudor principal. Acogida esta excepción, el
proceso quedará paralizado mientras el acreedor demanda al deudor; si el acreedor no

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obtiene en el proceso que sigue contra el deudor principal, podrá proseguir el juicio que
inició contra el fiador.
En la práctica esta excepción es poco usual debido a que en la actualidad los
fiadores se constituyen además en codeudores solidarios, pudiendo en este caso ser
demandados directamente.
6. - EXCEPCIONES DILATORIAS GENÉRICAS
Además de las excepciones dilatorias señaladas, la ley permite que se interpongan
todas aquellas otras que tengan por objeto corregir algún vicio de procedimiento, sin mirar
al fondo de la acción deducida.
2.- EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE
PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS
Excepciones perentorias que pueden oponerse como dilatorias:
El artículo 304 señala que igualmente podrán oponerse como excepciones dilatorias
las excepciones perentorias de cosa juzgada y transacción.
Estas dos excepciones son perentorias, toda vez que mediante ellas se tiende a
destruir el fondo de la acción deducida.
El CPC permite oponerlas en la misma forma que las dilatorias, por razones de
economía procesal, a fin de evitar que sea necesaria la sustanciación de todo un proceso;
para ello parte de la base que estas excepciones podrá ser acreditadas en una gestión
incidental.
Sin embargo el mismo CPC señala que, cuando ellas sean de lato conocimiento, es
decir, cuando sea necesario un estudio más profundo, el Juez ordenará que se conteste la
demanda y que se prosiga la tramitación del proceso, pronunciándose sobre esas
excepciones en la sentencia definitiva.
3.- EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN
SEGUNDA INSTANCIA
Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia
del tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso final).
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda
instancia en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un simple
auto, antes de la sentencia definitiva.
4.- TRAMITACIÓN DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS:
1.- Oportunidad en que deben oponerse
Deben ser deducidas dentro del término de emplazamiento y antes de contestar la
demanda. Si no se deducen en este momento, ellas sólo podrá ser alegadas durante la
secuela del juicio por vía de alegación o defensa y se tramitarán conforme a los incidentes;
en todo caso, en esta última situación, ellas deben fundarse en alguna circunstancia que
anule el proceso o en la omisión de alguna ritualidad esencial para la validez del mismo.

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2.- Forma como deben oponerse todas las excepciones dilatorias

Deben ser opuestas conjuntamente en un mismo escrito, lo que tiene por objeto
evitar que el demandado malicioso dilate injustificadamente el proceso oponiéndolas en
forma sucesiva.
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones
dilatorias de las contempladas en el artículo 303 CPC, todas ellas se deben hacer valer
conjuntamente, dado que si así no se hiciere con la formulación de una planteada en el
primer escrito precluirá el derecho de hacer valer las restantes.
Antes de la contestación de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las
excepciones dilatorias precluirá si se presenta la demanda, encontrándonos en este caso con
la extinción de la facultad por la realización de un acto incompatible con el ejercicio del
derecho.
Dentro del término de emplazamiento, significa que la excepción dilatoria debe
formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del término de
emplazamiento, dado que atendido su carácter de fatal a su solo transcurso genera la
extinción de la facultad por el sólo ministerio de la ley.
3.- Procedimiento
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el
carácter de previo y especial pronunciamiento, tramitándose por ello en el cuaderno
principal y no en cuaderno separado, suspendiendo la tramitación del juicio hasta su
resolución.
En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe
conferir traslado de ellas por tres días al demandante para que responda. Vencido ese plazo,
se haya o no evacuado el trámite, resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay
necesidad de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un término de ocho días para que
dentro de él se rinda la prueba y transcurrido éste se dicta resolución. (arts. 89, 90 y 91.)
Todas las excepciones deben ser falladas conjuntamente, salvo que habiéndose
opuesto entre ellas la de incompetencia, el Tribunal la acoge; en este caso se abstendrá de
pronunciarse respecto de las restantes porque será un Tribunal incompetente, lo cual se
entiende sin perjuicio de que el tribunal de alzada, conociendo de la apelación de la
resolución que dio lugar a la excepción de incompetencia, pueda fallar las otras sin
necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no dé lugar a
la incompetencia (artículo 306 en concordancia con el 208 ambos CPC).
4.- Sentencia
a.- Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes.
En este caso, el demandado tiene el término de 10 días desde la notificación de la
resolución, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificación por
el Estado Diario de la resolución conforme a las reglas generales.

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b.- Acoger las excepciones dilatorias.

En este caso debemos distinguir:
i.- Se puede subsanar el vicio.
En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que
se declaró para acoger la excepción dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la
resolución del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el mismo
plazo de 10 días para contestarla.
b.- No se puede subsanar el vicio.
Se acoja una excepción dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolución pone
término al procedimiento.
Si se trata de alguna excepción perentoria opuesta como dilatoria y el Tribunal la
acoge, el proceso concluye.
5.- Recursos
En contra de la resolución que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de
apelación, porque se trata de una sentencia interlocutoria (artículo 159, inc. 3º CPC), y la
regla general es que estas resoluciones son apelables (artículo 187 CPC), la que debe
concederse en el solo efecto devolutivo conforme al N° 2 del art. 194. En consecuencia, al
concederse siempre en el solo efecto devolutivo la apelación en contra de la resolución que
falla una excepción dilatoria, el juicio se debe seguir tramitando en primera instancia.
La resolución que falla las excepciones opuestas con el carácter de dilatorias,
produce una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no
pueden renovarse por vía de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por
impedírselo la excepción de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha
establecido que desechada la incompetencia como excepción dilatoria, no cabe renovarla
como defensa.
6.- Las excepciones dilatorias y el incidente de nulidad
Si las dilatorias no se oponen en el momento indicado, conforme al art. 305 inc. 2
del CPC., sólo podrán deducirse durante la secuela del juicio por vía de alegación o
defensa, la que se tramitará conforme a las normas de los incidentes. Las excepciones
dilatorias pueden servir de fundamento al incidente de nulidad de lo obrado.
En todo caso, conforme al art. 83 del CPC, la nulidad sólo podrá solicitarse dentro
de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien debe solicitarla tuvo
conocimiento del vicio; lo anterior, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
Tribunal.
2.- SE DEFIENDE CONTESTADO LA DEMADA.
A.- CONCEPTO

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Es el escrito en el cual la parte demandada efectúa su defensa, la que se traduce en

la oposición de excepciones perentorias, las que no se encuentran señaladas en forma
específica por la ley en ese carácter, siendo tantas como pueda imaginar el demandado.
Las excepciones perentorias son aquellas que tienen por objeto destruir o enervar la
pretensión de la parte contraria y así, por ejemplo en un proceso en el cual se demande el
pago de una suma de dinero fundada en la existencia de un mutuo, el demandado podrá
alegar como excepción perentoria el pago de la obligación. Podrá igualmente alegar la
inexistencia del contrato que sirve de fundamento a esa demanda. Si se demanda una
indemnización extracontractual, podrá alegar la inexistencia del hecho en el cual ella se
funda, la no participación del demandado en el mismo, etc.
B.- EXCEPCIONES PERENTORIAS Y DEFENSAS:
Se ha discutido si las defensas constituyen o no algo distinto de las excepciones
perentorias o si sólo se trata de un sinónimo.
Lo anterior se ha originado debido a que la ley en algunos casos habla de
excepciones o defensas.
Algunos autores sostienen que la defensa viene a ser la negación del derecho
reclamado y que, en cambio, la excepción perentoria reconoce la existencia del hecho y
sólo pretende que éste ha caducado por un hecho independiente de su existencia y
constitución. Se señala que la defensa se funda en la inexistencia del derecho que alega el
actor, la que debe ser conocida por el Juez y que, en cambio, la excepción se funda en una
situación de hecho que el Juez desconoce y que, por lo tanto, debe serle acreditada. Por
ejemplo, el demandante solicita el cumplimiento de un contrato de compraventa de bien
raíz celebrado por escritura privada. La defensa consistirá en señalar que dicho contrato
carece de eficacia jurídica. En cambio, si se demanda el pago insoluto de una compraventa,
acompañando la respectiva escritura pública que da cuenta de la celebración de una
compraventa de inmueble a plazo y el demandado alega haber pagado este saldo de precio,
estaría alegando una situación de hecho que el Juez desconoce y que deberá probar, lo que
vendría a constituir una excepción perentoria.
A nuestro juicio, si bien doctrinariamente podría proceder el distingo señalado, el
CPC utiliza los términos defensas y excepciones en forma sinónima; así, por ejemplo, el
artículo 170 de ese código, al señalar los requisitos de las sentencias definitivas, en su
número 3 indica que ella deberá señalar las excepciones o defensas alegadas por el
demandado. En cambio, el artículo 725 del CPC al tratar del juicio de mínima cuantía, en
su número 2 dispone que la sentencia definitiva deberá contener una brevísima exposición
de las defensas del demandado, lo que obviamente no puede significar que este excluyendo
las excepciones.
C.- REQUISITOS DE LA CONTESTACIÓN:

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1.- Los requisitos generales de todo escrito, es decir, debe ir encabezado por una
suma del contenido del mismo; además, en el caso de que sea el primer escrito que presenta
el demandado, deberá designar abogado patrocinante y apoderado y deberá ir firmado;
2.- La designación del Tribunal ante el cual se presenta el escrito; en la práctica se
utiliza las iniciales y así, por ejemplo para referirse a un Juez de letras se le coloca S, j.
L.(señor Juez de Letras);
3.- El nombre, domicilio, profesión u oficio del demandado. Este requisito es
fundamental cuando se trata de la primera presentación del demandado, para los efectos de
las notificaciones, ya que si no designa domicilio dentro del radio urbano en ese acto, todas
las resoluciones que se dicten se le notificarán por el estado diario, cualquiera que sea esa
resolución (arts. 49 y 53 del CPC)
Además, como señalamos anteriormente, la individualización del demandado es
importante tanto para la cosa juzgada, como para la litis pendencia, en que se exige
identidad legal de las personas.
4.- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos
y fundamentos de derecho en que se apoyan; conforme a lo antes expuesto, en este caso
debemos entender que igualmente se deben señalar las llamadas “defensas”.
5.- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones
que se someten al fallo del Tribunal.
Es de gran importancia que se señale en forme precisa las peticiones concretas que
se someten a la decisión del Tribunal, a fin de poder reclamar posteriormente a través del
recurso de casación, cuando la sentencia no se pronuncie sobre alguna de las peticiones
formuladas o que, la contraparte, puede interponer este recurso cuando el Tribunal entienda
la petición en un sentido y el demandante en otro.
El artículo 309 del CPC., es sólo ordenatorio de la litis por lo cual no procede
fundar en su infracción un recurso de casación en el fondo, ya que carece de influencia en
lo dispositivo del fallo.
Con la contestación de la demanda no es obligatorio que se presenten los
documentos que le sirven de fundamento.
D.- OPORTUNIDAD DE LA CONTESTACIÓN
La contestación de la demanda se puede presentar dentro del término de
emplazamiento derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad
excepciones dilatorias.
Sin embargo, si el demandado no ha hecho valer excepciones dilatorias, la
contestación de la demanda deberá ser presentada una vez desechadas las excepciones
dilatorias o subsanados por el demandante los defectos que adolecía la demanda en caso de
haberse acogido las excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la demanda

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será de diez días desde la notificación de la resolución que rechaza las excepciones
dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella.
E.- EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN CUALQUIER
ESTADO DEL PROCEDIMIENTO:
Como señalamos precedentemente, las excepciones perentorias necesariamente
deben ser opuestas en el escrito de contestación de la demanda. No obstante ello, esta regla
tiene excepciones, ya que las excepciones que a continuación señalaremos pueden oponerse
en cualquier estado del juicio:
a) La prescripción: es decir, por haber transcurrido el plazo que la ley establece para
deducir la pretensión de que se trata;
b) Cosa juzgada: excepción que consiste en alegar que existe sentencia firme o
ejecutoriada dictada en otro proceso seguido entre las mismas partes, que se refiere al
mismo objeto pedido, habiéndose invocado la misma causa de pedir; lo anterior, sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 304, en cuanto a que puede hacerse valer como dilatoria.
c) Transacción: como vimos en su oportunidad, es un contrato por el cual las partes
precaven un litigio eventual o ponen término a un litigio pendiente, efectuándose
concesiones recíprocas; también, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 304.
d) Pago de la deuda, cuando ella se funde en un antecedente escrito.
Fundamento de estos casos especiales:
Como se trata de excepciones de tal importancia que de ser acogidas bastan para
enervar la acción, la ley ha querido impedir que por alguna omisión o por falta de
conocimiento oportuno no se hayan hecho valer oportunamente y que, no obstante su
existencia, pueda dictarse sentencia que acoja la pretensión del actor. Con todo, la ley ha
señalado algunas normas para evitar que litigantes maliciosos interpongan las excepciones
en referencia para dilatar el pro el proceso.
Tramitación:
- En primera instancia:
Siempre deberán oponerse por escrito antes de la citación para oír sentencia; es
decir, antes de que se haya agotado el procedimiento y el proceso esté en poder del Juez
para dictar sentencia;
Si se formula antes de recibirse la causa a prueba, se tramitarán en la misma forma
que las restantes excepciones opuestas en la contestación; en cambio, si se deducen
después, se tramitarán como incidente y, en caso necesario, el Juez podrá recibir el
incidente a prueba, dejándose la resolución del mismo para definitiva.
- En segunda instancia:
Igualmente deben formularse por escrito, antes de la vista de la causa propiamente
tal; es decir, hasta antes del anuncio. En este caso se tramitarán igualmente en forma de

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incidente y el Tribunal se pronunciará sobre ellas en única instancia, junto con la sentencia
que falle la apelación.
F.- LA RECONVENCION.
1.- Concepto.
Es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante en el mismo
procedimiento y al momento de contestar la demanda original.
Por razones de economía procesal, la ley contempla la posibilidad de que si el
demandado tiene a su vez alguna acción que deducir en contra del actor, lo haga en este
procedimiento.
2.- Oportunidad.
La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvención es en el
escrito de contestación de la demanda. (artículo 314 del C.P.C.)
De acuerdo con ello, dicho escrito se sumará: En lo principal: Contesta la demanda.
En el Primer otrosí: Deduce demanda reconvencional.
3.- Requisitos de admisibilidad.
a.- Deberá deducirse en el escrito de contestación, cumpliendo con los requisitos
que debe reunir la demanda;
b.- Sólo puede deducirse reconvención cuando el Juez que está conociendo del
asunto igualmente tiene competencia para conocer de la acción deducida esta vía, salvo que
proceda la prórroga de la competencia. Como caso de excepción se acepta que pueda
deducirse reconvención aun cuando por la cuantía de ésta pudiera corresponderle el
conocimiento a un Juez inferior. En este caso, como señalamos en su oportunidad, existe
una verdadera prórroga de la competencia absoluta.
c.- La acción materia de reconvención deberá estar sujeta al mismo procedimiento
que la intentada con la demanda. Si bien esto no se establece en forma expresa, ello se ha
deducido por la jurisprudencia del artículo 316 que expone que la reconvención se
sustanciará conjuntamente con la demanda principal.
d.- Debe ser interpuesta por el demandado capaz de comparecer en juicio o
debidamente representado para ello.
4.- Sujetos de la reconvención.
La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su
demandante.
En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a
un tercero.
5.- Tramitación.
Lo normal es que en lo principal del escrito se conteste la demanda y que en un
otrosí de él se deduzca la reconvención.

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Este escrito se proveerá confiriendo traslado al demandante de la contestación, a fin

de que evacúe el trámite de la réplica y para que conteste la reconvención o contrademanda,
pudiendo en este caso igualmente oponer excepciones dilatorias a la reconvención, las que
deberán oponerse todas conjuntamente dentro del plazo de seis días.
Si se acoge la excepción dilatoria, el reconviniente tendrá el plazo de diez días para
subsanar el defecto, bajo apercibimiento de tener por no presentada la reconvención.
En este caso, rechazada la excepción dilatoria o, corregido el vicio en caso de que
ella sea acogida, el demandado reconvencional deberá proceder a contestar la reconvención
dentro del plazo de seis días.
Por último, la reconvención se sustanciará y fallará conjuntamente con la demanda
principal, salvo que ella pueda ser resuelta separadamente, en el caso del artículo 172 del
Código de Procedimiento Civil, es decir, cuando una quede en estado de fallo antes que la
otra.
5. LA REPLICA Y LA DÚPLICA
Una vez contestada la demanda, se conferirá nuevamente traslado al demandante
por seis días, a fin de que éste evacúe el trámite de la réplica. En caso de que el demandado
haya deducido además reconvención, el traslado se conferirá asimismo para que conteste la
reconvención. Este traslado se notifica, conforme a las reglas generales, por el estado
diario.
Si el demandante no evacúa los traslados indicados dentro del plazo señalado,
precluirá su derecho para hacerlo y el Tribunal deberá proseguir la tramitación confiriendo
traslado a la parte demandada para los efectos de que evacúe el trámite de la duplica y, en
su caso, de la réplica de la reconvención.
Cumplido el trámite señalado o, habiendo expirado el plazo legal para ello sin que
se haya evacuado, deberá concederse traslado para la duplica de la reconvención, en caso
de que exista contrademanda, por el término de seis días. Evacuado él o los trámites antes
indicados o, transcurridos los plazos señalados, concluye el período de discusión.
Réplica: en este escrito el demandante puede ampliar, adicionar o modificar las
acciones que haya deducido con la demanda pero, sin que en esta oportunidad pueda alteran
las que sean objeto principal del proceso, ejemplo, si el demandante ha deducido acción de
indemnización de perjuicios por responsabilidad extracontractual derivada de una colisión
automovilística, en el escrito de réplica no podrá modificar la demanda en el sentido de que
ella se refiere a una colisión diversa, pero si podrá modificar aspectos en cuanto a la forma
como habrían ocurrido esos hechos.
Duplica: la parte demandada puede ampliar, adicionar o modificar las excepciones
perentorias que haya opuesto, pero sin que pueda alterar las que han sido objeto principal
del proceso- es decir, no puede oponerse excepciones que tiendan por si solas a destruir la
pretensión contraria, ya que ellas deben ser opuestas al contestar la demanda. Lo anterior,

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sin perjuicio de lo que señalamos respecto de los cuatro casos de excepciones perentorias
que pueden oponerse en cualquier estado del juicio.

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B.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO OBLIGATORIO O

NECESARIO A CONCILIACIÓN.

Conforme a lo dispuesto en los artículos 262 y siguientes del CPC, modificados por
la ley 19.334 publicada el 7 de octubre de 1994, en todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transacción, con excepción de los procedimientos especiales de que tratan los
títulos I, II, III, V y XVI del libro III del CPC, una vez agotados los trámites de discusión y,
siempre que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos, el Juez antes de
recibir la causa a prueba deberá llamar a las partes a conciliación y les propondrá
personalmente bases de arreglo.
Para que proceda este trámite obligatorio o necesario del llamado a conciliación en
un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
1) Que se trate de un juicio civil
En general, procede el trámite obligatorio del llamado a conciliación en todo juicio
civil.
Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliación en los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Títulos I (Juicio ejecutivo en las obligaciones
de dar), II (Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III (Derecho Legal de
retención), V (Citación de evicción) y XVI (Juicios de Hacienda) del Libro III del Código
de Procedimiento Civil.
2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transacción.
En general, se ha señalado que son susceptibles de transacción todos los derechos o
relaciones jurídicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposición.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos
indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustraídos a su
poder dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse
sino en relación a un sólo determinado sujeto ( derechos de la personalidad, de familia, etc.)
y b) aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de
un determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al
sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco pueden ser objeto de transacción bienes o
derechos que por diversas razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto.
Los artículos 2449 a 2455 del Código Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transacción.
3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el
procedimiento.
Los casos mencionados en el artículo 313 en que no es procedente el trámite
obligatorio del llamado a conciliación para el juez son: a) si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante, b) si el demandado no contradice en materia
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substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que se
falle el pleito sin más trámite.
Para los fines indicados, será necesario fijar una audiencia para un día no anterior al
quinto ni posterior al décimo quinto de aquél en que se notifique esa resolución. Dicha
resolución que cita a las partes a la audiencia de conciliación debe ser notificada por cédula,
puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. (Artículo 48 CPC).
A la audiencia de conciliación deberán concurrir las partes por sí o por apoderados.
No obstante, el juez podrá exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia
de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevará a efecto
aunque no asistan todas.
La conciliación operará entre aquellas que la acuerden y continuará el juicio con las
que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la conciliación (art.264 CPC).
En la audiencia, el juez obrará como amigable componedor y tratará de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio (art 263 CPC). Para tal efecto, el juez debe
proponerles a las partes las bases de arreglo (art.262 inc.1CPC) y las opiniones que emita
no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (art.263 CPC).
Si las partes lo piden la audiencia se suspenderá hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergará la audiencia para dentro de tercero
día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejará de ello constancia. A la
nueva audiencia éstas concurrirán sin nueva notificación (art.265 CPC).
En los procedimientos en que la contestación de la demanda se efectúe en un
comparendo, en esa misma audiencia y, una vez evacuado ese trámite el Juez llamará a las
partes a conciliación.
De la conciliación total o parcial se levantará acta, que consignará sólo las
especificaciones del arreglo; la cual subscribirán el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si se rechaza la conciliación o no se efectúa el comparendo, el secretario certificará
este hecho de inmediato, y entregará los autos al juez para que éste, examinándolos por sí
mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo señalado en el artículo 318 (art.268
CPC).
El fracaso del llamado del juez a la conciliación necesaria no obsta a que éste
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc. Final
CPC). El llamado a conciliación es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede
efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trámite de contestación de
la demanda.
El llamado a conciliación, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley,
constituye un trámite o diligencia esencial en la primera o en la única instancia de los

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juicios de mayor o menor cuantía y en los juicios especiales, cuya omisión genera la
nulidad conforme a lo prescrito en los artículos 768 N° 9 y 795 N°2. CPC

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C.- EL PERIODO DE PRUEBA

I) CUESTIONES GENERALES:
1.- ASPECTOS DE LA PRUEBA:
Siguiendo a Couture podemos señalar que la prueba plantea los siguientes aspectos:
a) Qué es la prueba? Se refiere al concepto de prueba;
b) Qué se prueba? Alude al objeto de la prueba;
c) Quién prueba? Problema de la caiga o peso de la prueba;
d) Cómo se prueba? Se refiere al procedimiento probatorio;
e)) Qué valor tiene la prueba? Valoración de la prueba.
2.- ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA:
a) Como sinónimo de medio de prueba, es decir, como elemento para obtener la
convicción del Juez acerca de un hecho; por ejemplo, la prueba testimonial.
b) También se utiliza en algunos casos para referirse al período de prueba. Así el
título XII del libro II habla de «procedimientos posteriores a la prueba», para referirse a
procedimientos posteriores al término probatorio.
c) Se emplea también para referirse a la acción o acto mismo de acreditar un hecho
y así se dice, por ejemplo, que el demandante prueba sus afirmaciones.
d) Por último, también se utiliza para aludir al resultado obtenido y se dice, por
ejemplo, que el demandado no rindió prueba que acreditara los hechos.
Como estas acepciones se encuentran íntimamente ligadas, se dice que utilizando la
prueba (medio de prueba) En la prueba (término probatorio), se tiene que probar (acreditar)
Para que sé de un hecho por probado (establecido).
3.- SISTEMAS PROBATORIOS:
Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se distingue
los sistemas de prueba formal, legal o tasada y prueba racional.
a) Sistema de prueba formal, legal o tasada:
Conforme a este sistema es la ley la que señala en forma taxativa los medios de
prueba que pueden ser utilizados en un proceso y, al mismo tiempo, va expresando en cada
caso, en forma abstracta, el valor que el Juez debe asignarla a cada uno de esos medios.
Es decir, según este sistema, el Juez se encuentra limitado en su función con normas
fijas que, en general, se denominan leyes reguladoras de la prueba, conforme a las cuales
debe establecer los hechos que se han controvertido.
Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible abuso de parte
del Juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave limitante que en muchos casos
el Juez deberá fallar contra su propio convencimiento, so pena de incurrir en vicio de
nulidad por infracción de ley.

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Nuestro CPC sigue este sistema y así enumera y señala el valor de cada uno de los
medios probatorios; el Juez necesariamente debe dar por establecido un hecho determinado
si existen medios probatorios que conforme a la ley lo acreditan, aun cuando a él estos
medios no lo convenzan; en todo caso, la ley permite que cuando aparezcan dos o más
pruebas contradictorias a las cuales le ha asignado el mismo valor, el Juez pueda preferir
aquella que estime más acorde con la verdad (art. 428), siempre que la ley no solucione
expresamente el conflicto.
b) Prueba racional:
Conforme a este sistema, en términos generales, se otorga al Juez facultades más
amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios como en cuanto al valor que puede
asignar a cada uno de ellos; dentro de estos sistemas se distingue:
- Sistema de sana crítica:
También se le da el nombre de sistema de persuasión racional o en conciencia; en la
actualidad no se discute que cuando la ley emplea las frases «sana crítica» o «en
conciencia» está aludiendo a este sistema probatorio, ya que ambas expresiones son
sinónimas. En general en estos sistemas se autoriza al Juez para apreciar la prueba
conforme a las reglas de la lógica y máximas de la experiencia, sin tener que sujetarse a
normas reguladoras de la prueba.
Dentro de los sistemas de sana crítica se distingue las siguientes variantes:
(a) El sistema que señala los medios probatorios pero que autoriza al Juez para
apreciarlos conforme a la sana crítica, es decir, conforme a las reglas de la lógica y
máximas de la experiencia, debiendo en la sentencia expresar las razones que lo llevan al
convencimiento. Como señalamos en su oportunidad, por máximas de la experiencia se
entiende el conjunto de juicios fundados en la observación de lo que ocurre normalmente y
que pueden formularse por toda persona de nivel medio.
La legislación chilena, en los procedimientos más recientes, tiende a establecer el
primero de estos sistemas de sana crítica, pudiendo señalar, por ejemplo, el procedimiento
laboral y el de menores; la legislación laboral dice que el Juez apreciará la prueba conforme
«a la sana crítica» y la ley de menores dice que «en conciencia».
(b) El que permite al Juez determinar los medios probatorios, facultándolo asimismo
para apreciarlos conforme a las reglas de la lógica y las máximas de la experiencia, las que
deberá indicar en su sentencia.
(c) El sistema de libre convicción total o sistema de jurado, en que no se señalan los
medios de prueba ni su valor y no se le exige al Juez que señala razonamiento alguno. Este
sistema de jurado se aplica en Chile tratándose del juicio político, en que el Senado dicta
sentencia apreciando los antecedentes conforme a la íntima convicción de los Senadores.
4.- LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA:

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El Juez, para resolver la controversia, pasa normalmente por diferentes etapas de

conocimiento:
a.- Ignorancia de los hechos:
En los procesos civiles normalmente este estado se mantiene hasta el momento en
que finaliza la etapa de discusión, en la cual deberá examinar el expuesto por las partes en
sus diferentes escritos y deducir de ellos si existen o no hechos controvertidos que
corresponda acreditar.
En el proceso penal, en cambio, el estado de ignorancia concluye en el momento en
que el Juez ordena instruir sumario, toda vez que para ello es necesario que tome
conocimiento de la existencia de un hecho que reviste apariencia de delito.
b) Etapa de duda:
Se produce cuando el Juez, examinados los antecedentes en un proceso civil,
determina que existen hechos controvertidos o cuando en un proceso penal concluye que es
necesario establecer la efectividad de la existencia de los hechos que revisten apariencias de
delito y que han motivado la instrucción del sumario.
c) Probabilidad de certeza:
Existe ella, cuando el Juez, después de examinar los antecedentes, estima probable
que el hecho sea efectivo, si bien no se forma el convencimiento definitivo. Por ejemplo, en
materia civil, cuando se solicita una medida precautoria es necesario que la parte acompaña
antecedentes que constituyan presunción grave del derecho que reclama.
d) Certeza:
El Juez la adquiere en el momento en que, examinando las pruebas recibidas y
valorándolas, concluye que el hecho ha ocurrido en tal o cual forma. Esta valoración se
efectúa en los razonamientos de la sentencia definitiva.
e) Convicción:
El Juez, a través de los razonamientos de su sentencia, debe convencer a los
miembros de la sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al mérito de los
antecedentes.
Esto último lo denomina la doctrina «socialización de la sentencia».
En la práctica se dice por ejemplo que «la sentencia convence plenamente al reo de
su culpabilidad».
5.- VERDAD Y CERTEZA:
Obviamente, lo ideal es que a través del proceso se pueda llegar a la verdad; sin
embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta inasequible al ser humano, el
que sólo puede alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye un concepto subjetivo.
6.- CONTROL DE CONVICCION:
Para evitar el arbitrio del Juez y establecer que efectivamente se ha llegado a la
convicción, la legislación contempla dos medios de control:

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a) Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como hemos expresado, el Juez

debe señalar los razonamientos que lo han llevado a la certeza, los que están destinado a
convencer a terceros de la Justicia de ese fallo.
b) Los recursos procesales: son los medios con los cuales cuentan las partes para los
efectos de obtener que un Tribunal superior proceda a revisar la sentencia y a controlar que
ella se ajusta al mérito de los antecedentes y a la ley. Estos recursos son:
Apelación, en que se revisan en una segunda instancia los hechos y el derecho;
Casación, en la forma en que se revisa si en la sustanciación del proceso o en la
sentencia misma se ha incurrido en alguna infracción de la ley procesal que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo;
El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha sido dictada incurriendo el
Tribunal en falta o abuso y El recurso de revisión, el que persigue invalidar o modificar una
sentencia ejecutoriada, cuando ésta ha sido obtenida en forma fraudulenta.
II) CONCEPTO DE PRUEBA (QUE ES LAPRUEBA?)
Existen numerosas definiciones de prueba; nosotros, siguiendo al profesor Casarino
diremos que «es la demostración, por los medios que la ley establece, de la certeza de un
hecho que ha sido controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende.
III) OBJETO DE LA PRUEBA ( QUE SE PRUEBA?)
Normalmente en un proceso judicial, además de la controversia jurídica
propiamente tal, se suscita discusión entre las partes respecto de la forma como habrían
acaecido los hechos a los cuáles corresponderá aplicar el derecho que cada parte invoca. Es
decir, la prueba recae respecto de los hechos controvertidos y no respecto del derecho, ya
que se supone que el Juez conoce el derecho (Jura novit curia). Sin embargo, el principio
general antes indicado tiene las siguientes excepciones:
A) Casos en que el derecho debe ser probado:
1) La costumbre: es decir, la repetición de una conducta realizada por la generalidad
de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme, con la finalidad de
cumplir un imperativo jurídico.
En aquellos casos en que en nuestro derecho la costumbre constituye norma
jurídica, ella deberá probarse para que el Juez pueda aplicarla.
2) La ley extranjera: el Juez no está obligado a conocerla, motivo por el cual ella
debe ser invocada y probada.
B) Hechos que no es necesario probar:
1) Los hechos aceptados o no controvertidos (art. 313):
Salvo en aquellos casos en que se encuentre comprometido el interés público en
que, como señalamos, no basta la aceptación de los hechos de la demanda por parte del
demandado para darlos por establecidos, sino que además es necesario que se aporten los
medios de prueba necesarios para acreditarlos.

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2) Los hechos no sustanciales:

Porque carecen de relevancia para la solución del asunto controvertido.
3) Los hechos impertinentes:
Porque igualmente carecen de relevancia para la solución del asunto controvertido.
4) Los hechos que la ley presume:
En estos casos es necesario probar los hechos de los cuales deriva la presunción,
como por ejemplo la presunción relativa a la fecha de la concepción, en que deberá
acreditarse la fecha en que ocurrió el nacimiento, para colegir de ella la de la concepción.
Tratándose de presunciones simplemente legales, será la parte quien deberá acreditar el
hecho contrario para desvirtuarlas.
5) Los hechos evidentes:
Son aquellos hechos vinculados al progreso científico en el momento histórico en
que se producen, los que no necesitan acreditarse por estar incorporados al acervo cultural
de la generalidad de los hombres y, en consecuencia, del Juez. Así, por ejemplo, es evidente
que cinco son más que cuatro.
El hecho evidente no requiere ser probado, pero ello no excluye que en un caso
determinado pueda probarse que el hecho evidente, por circunstancias extraordinarias, no
ha sido efectivo, como por ejemplo el que un automóvil pueda recorrer 300 km. en 20
minutos.
6) Los hechos notorios:
Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un
determinado círculo social al momento del proceso.
El conocimiento de este hecho no es necesario que haya llegado a todas las
personas, ni que éstas lo hayan presenciado o comprobado. Así, por ejemplo, será un hecho
notorio que en los últimos meses han disminuido los asaltos bancarios; que a determinadas
horas del día la congestión vehicular es mayor, etc.
A diferencia de lo que sucede con los hechos evidentes, el CPC hace referencia
expresa a los hechos notorios en el art. 89 al referirse a los incidentes, en que señala que no
será necesario recibirlo a prueba cuando los hechos consten en el proceso o sean de pública
notoriedad.
Los hechos notorios, al igual que los evidentes, han sido aceptados por la doctrina y
la jurisprudencia por razones de economía procesal, así como para velar por el prestigio de
la judicatura, evitando de este modo que ella pueda vivir a espaldas del saber común del
pueblo.
7) Los hechos negativos:
En este caso deben ser acreditados los hechos positivos contrarios por la
contraparte. Por ejemplo, Juan alega que Pedro conducía el vehículo que protagonizó una

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colisión y este último expresa que no lo conducía; en este caso será Juan quien deberá
probar que efectivamente Pedro conducía y no Pedro que él no conducía.
IV) LA CARGA O PESO DE LA PRUEBA (QUIEN PRUEBA?)
Conforme al artículo 1.698 del CC, incumbe probar la existencia de las obligaciones
o su extinción a quien alegue aquellas o éstas.
Aplicada esa norma al proceso, podemos decir que el actor deberá probar los hechos
en los cuales funda su demanda y el demandado, los que por su parte sirven de fundamento
a las excepciones que deduce.
Si el demandado se limita a negar los fundamentos de la demanda o no la contesta,
el demandante deberá probar todas sus afirmaciones de hecho.
En los casos en los cuales la ley establece alguna presunción simplemente legal, se
invierte el peso de la prueba y deberá probarse lo contrario para desvirtuarla. Así, en un
proceso de reconocimiento de paternidad legítima, el hijo demandante acreditando que
nació después de los 180 días de la celebración del matrimonio, podrá impetrar la calidad
de legítimo, sin acreditar otra circunstancia, porque la ley presume en este caso en forma
simplemente legal que se reputa concebido en el matrimonio; el demandado deberá probar
que durante el tiempo en que pudo presumirse la concepción no tuvo acceso a la mujer por
imposibilidad física absoluta.
En todo caso, como las situaciones que pueden presentarse en materia de prueba son
múltiples, la parte debe analizar qué hechos le conviene que se acrediten en el proceso y
aportar las pruebas necesarias para ello.

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C.- EL PERIODO DE PRUEBA (COMO SE PRUEBA?) (arts. 318 y sig.

del CPC)
Concluido el período de discusión, el Tribunal deberá examinar los antecedentes, es
decir el contenido de los escritos de las partes, y con forme a ello determinar: Citar a las
partes para oír sentencia o Recibir la causa a prueba.
El tribunal dictará la resolución citando a las partes para oír sentencia, la que es
notificada a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepción de la causa a
prueba y luego de terminado el periodo de discusión al no proceder el trámite del llamado
obligatorio a conciliación, en los siguientes casos:
1.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante (art. 313 inc.
1°).
2.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio. (Art. 313 inc. 1°).
En estos dos casos, no procede la recepción de la causa a prueba porque en ellos no
existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situación debemos encontrarnos ante un allanamiento o
aceptación total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deberá recibirse la
causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptación y respecto
de la cual pueden presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
3.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite. ( art. 313 inc. 2°).
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mérito de la petición de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
La resolución que dicte el tribunal citando a las partes para oír sentencia en este
caso no es apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del
inciso 1° del el artículo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede
existir un agravio o perjuicio para las partes en este caso.
En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de
apelación, puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trámite
de la recepción de la causa a prueba.
La apelación deberá ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla
general contemplada en el N° 2 del artículo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden
de no innovar por el apelante al tribunal de alzada según lo previsto en el inciso segundo
del artículo 192 del Código de Procedimiento Civil.
Se ha señalado que en este caso no procede el recurso de reposición porque se trata
de una sentencia interlocutoria.
A.- RECIBIR LA CAUSA A PRUEBA:
1.- PROCEDENCIA.

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Luego de agotado el periodo de discusión y de haberse verificado el trámite del

llamado obligatorio a conciliación, si el juez estima que hay o pueden haber hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolución en la cual ordena
recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre
los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1º).
2.- NATURALEZA JURÍDICA.
Esta resolución comúnmente recibe el nombre de auto de prueba, no obstante que
no es un auto, sino que una sentencia interlocutoria, toda vez que se pronuncia sobre un
trámite que sirve de base para el pronunciamiento de la sentencia definitiva y además
constituye un trámite esencial del procedimiento cuya omisión, cuando es procedente, es
causal de recurso de casación en la forma.
3.- CONTENIDO DE LA RESOLUCIÓN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA.
En cuanto a su contenido, la resolución que recibe la causa a prueba tiene
menciones esenciales, de la naturaleza y accidentales.
Las menciones esenciales de la resolución que recibe la causa a prueba son dos:
a.- La recepción de la causa a prueba; y b.- La fijación de los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los cuales se debe rendir la prueba.
La primera mención de la resolución en que se ordena la recepción de la causa a
prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del trámite
esencial, cuya omisión general la nulidad del procedimiento. ( art. 768 N° 9 en relación con
el artículo 795 N° 3 del CPC.
La segunda mención esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han
presentado durante el periodo de discusión y en los cuales han señalado los hechos que
configuran las pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones.
Sólo podrán fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos
en los escritos anteriores a la resolución que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deberá recaer sobre los
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Según el artículo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba está constituido
por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislación nacional no los ha
definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin
su prueba no se puede adoptar resolución alguna.
b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula
a él y es necesario para la resolución del órgano jurisdiccional. La prueba de este hecho no
es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a la dictación del fallo.

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Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo sólo

importancia efectuar esta distinción cuando el hecho pertinente no revista el carácter de
hecho substancial.
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las
partes acerca de la existencia o de la forma en que él ha acaecido.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebeldía del
demandado el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus
pretensiones; y aún más, se ha estimado que la rebeldía para los efectos de los artículos 318
y 320 importa una contestación ficta de la demanda entendiéndose que el rebelde no acepta
los hechos afirmados por el actor; debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar
los hechos sobre los cuales deberá rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el
actor.
4.- NOTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA
La resolución que recibe la causa a prueba se debe notificar por cédula a las partes,
conforme a lo previsto en el artículo 48.
La resolución que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolución
que recibe la causa a prueba se notifica según las reglas generales, siendo lo usual que ella
se notifique por el Estado Diario.
Sin embargo, la resolución que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado
Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2° del artículo 323.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley
establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que
pueda contener.
5.- RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA LA RESOLUCIÓN QUE RECIBE LA
CAUSA A PRUEBA
a) Resolución que no recibe a prueba:
Si el Juez dicta una resolución conforme a la cual explícita o implícitamente no
recibe la causa a prueba, las partes pueden interponer el recurso de apelación, conforme a lo
dispuesto en el artículo 326, apelación que se concederá en el solo efecto devolutivo, según
las reglas generales. No procede la reposición o reconsideración.
Se denegará implícitamente la recepción a prueba cuando el Juez, una vez
terminado el período de discusión, cita a las partes a oír sentencia.
b) Resolución que recibe la causa a prueba:
1.- Reposición:
Aun cuando se trata de una sentencia interlocutoria, procede este recurso por
señalarlo la ley en forma expresa en el artículo 319; mediante la reposición puede
solicitarse:

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Se modifiquen los hechos controvertidos fijados, Se eliminen algunos o Se agreguen

otros.
Debe deducirse excepcionalmente dentro de tercero día y no de quinto, como es la
regla general respecto de este recurso.
Conforme a la norma del artículo 319, a través de la reposición sólo puede
formularse alguna de las peticiones indicadas; por ese motivo, será improcedente una
reposición que solicita se deje sin efecto la recepción a prueba y se prescinda de ese
trámite.
El Juez deberá resolver la reposición de plano o tramitarla como incidente.
2.- Apelación:
a) Procede en contra de la interlocutoria de prueba, pero sólo en forma subsidiaria
de la reposición antes señalada, debiendo ser interpuesta conjuntamente y, para el caso de
que se rechace la reposición. Ésta apelación se concederá igualmente en el solo efecto
devolutivo.
b) Es asimismo apelable la resolución que acoge el recurso de reposición
interpuesto en contra de la interlocutoria de prueba, apelación que obviamente sólo podrá
deducirse por la parte contraria de aquella que interpuso la reposición.
c) No es apelable la interlocutoria de prueba cuando a través de este recurso se
persiga que no se reciba la causa a prueba, como se deduce del artículo 326 inc. 2. del CPC
que dispone que son inapelables las resoluciones que disponen la práctica de alguna
diligencia probatoria.
3.- Efectos del fallo de la apelación:
- Si se confirma la resolución apelada, no se presentará problema y esta resolución
de 2a instancia en nada alterará el procedimiento que se siguió ventilando en la instancia.
En cambio, si se acoge esta apelación por el superior, ordenando éste agregar
hechos nuevos o modificar los fijados por el Juez, puede suceder que en el intertanto ya
haya vencido el término probatorio. En este caso el artículo 339 inc. 4. dispone que el Juez
deberá abrir un término probatorio especial por un lapso prudencial que no podrá ser
superior a ocho días.
4.- Ampliación de los puntos de prueba:
Puede suceder que durante el probatorio ocurra algún hecho sustancialmente
relacionado con la cuestión controvertida o que, tratándose de hechos acaecidos con
anterioridad, éstos no hayan llegado oportunamente a conocimiento de la parte que los
invoca. En estos casos el artículo 321 del CPC señala como excepción que la petición de
que se amplíen los puntos de prueba a estos hechos nuevos deberá tramitarse
incidentalmente, jurando la parte que le solicita que los hechos acaecidos con anterioridad
sólo llegaron a su conocimiento durante el probatorio. Si se trata de hechos nuevos no se
requiere de dicho juramento.

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En este caso la contraparte, al evacuar el traslado, podrá también alegar hechos

nuevos de las características antes indicadas o que tengan relación con los que alega el
solicitante.
Este incidente se tramitará conforme a las reglas generales y en cuaderno separado,
a fin de no entorpecer el término probatorio. En caso de acogerse la ampliación, deberá
abrirse un término probatorio especial de ocho días.
5.- Requisito para poder practicar una diligencia probatoria: (324 del CPC)
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del Juez de la causa
legalmente notificado a las partes, siendo inapelable la resolución que disponga la práctica
de alguna diligencia probatoria.
B.- EL TERMINO PROBATORIO:(arts. 327 y sig.)
1.- CONCEPTO:
El término probatorio es el plazo que la ley establece para que las partes puedan
rendir sus pruebas, especialmente la testimonial.
La finalidad primordial del término probatorio es la de recibir la prueba testimonial,
toda vez que las restantes probanzas pueden rendirse en otras oportunidades durante el
proceso, como veremos al tratar de los medios de prueba en particular.
2.- CARACTERÍSTICAS:
a) Es un plazo legal, por cuanto lo establece la ley y su duración es de 20 días (art.
328).
Excepcionalmente este plazo puede ser de carácter judicial, en aquellos casos en que
la ley autoriza al Juez para señalar un término especial de prueba; además, puede ser
convencional, cuando las partes de común acuerdo así lo determinan.
b) Es un plazo común, que comienza a correr para todas las partes desde la fecha en
que se notifique la resolución que recibe la causa a prueba por cédula a la última de las
partes o, desde que se notifique por el estado diario la resolución que resuelve la reposición
interpuesta en contra de ella.
c) Es un término fatal.
d) La prueba testimonial sólo puede rendirse durante su vigencia; la documental
puede rendirse desde antes de su inicio, pero no después de su conclusión; además, con su
extinción precluye la posibilidad de solicitar la práctica de otras diligencias probatorias.
3.- CLASES DE TÉRMINOS PROBATORIOS:
El Código de Procedimiento Civil establece tres especies de término probatorio, a
saber:
A.- TÉRMINO PROBATORIO ORDINARIO
Constituye la regla general, está establecido por el artículo 328, inciso 1º, teniendo
una duración de 20 días, salvo que las partes de común acuerdo convengan en reducirlo
(inc. 2º).

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Las partes en relación con el término probatorio ordinario tienen la facultad, de

común acuerdo, para:
a) Reducir el plazo (art. 328 inc. 1°)
b) Renunciar a él ( art. 313 inc. 2°)
c) Diferir su inicio o suspenderlo ( art. 339 )
Como en la mayoría de los casos es insuficiente el término probatorio ordinario para
rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha
contemplado la existencia del término probatorio extraordinario.
El instante a partir del cual comienza a correr el término probatorio ordinario
depende si las partes han deducido o no recurso de reposición en contra de la resolución
que recibe la causa a prueba:
a.- Si las partes no deducen recurso de reposición en contra de la resolución que
recibe la causa a prueba.
En este caso, el término probatorio comienza a correr desde la última notificación de
la resolución que recibe la causa a prueba. Esta notificación normalmente debe ser
efectuada por cedula.
b. Si las partes deducen recurso de reposición en contra de la resolución que recibe
la causa a prueba.
En este caso, el término probatorio comienza a correr desde la notificación de la
resolución que se pronuncia acerca de la última reposición si ella se hubiere deducido por
las partes. Esta notificación normalmente es efectuada por el Estado diario
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco días
siguientes a la resolución que recibe la causa a prueba, deberá presentar una minuta de los
puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad
y precisión, y una nómina de los testigos de que piensa valerse, debidamente
individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposición, este plazo de cinco días comienza a
correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolución recaída sobre el
último recurso conforme a lo previsto en el artículo 320.
Este plazo de cinco días es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si ésta
no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artículo 372, inciso 2º.
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de
puntos de prueba, no hay sanción alguna, porque en este caso los testigos serán
interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolución
que recibe la causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeración de las preguntas
concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba,

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sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y

controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolución y las minutas que deben
presentar las partes únicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados
por el tribunal.
La lista o nómina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y
profesión u oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicación del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la
oposición al examen de un testigo fundada en que no se indicó en la lista respectiva el
número de la calle en que vivía, si no consta que con esa omisión fuera difícil o imposible
su identificación"; que tratándose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario
indicar con precisión su morada y es bastante expresar la subdelegación en que habitan, y
que la designación del domicilio de los testigos debe hacerse con las indicaciones
suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener
conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal.
Sobre la indicación de la profesión hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay
duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su
profesión en la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta
de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cédula, pues en
este caso se estarían notificando tácitamente de esa resolución, dado lo dispuesto en el
artículo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba
que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
B.- TÉRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO
El término probatorio extraordinario se regula en los artículos 329 y siguientes.
1.- Clasificación
Este término probatorio se clasifica en dos especies:
a.- Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
República, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
b.- Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
República.
Esta distinción debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud
para su otorgamiento como la caución que debe rendirse, dado que ellas son diversas
respecto de ellas.
El término probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de
emplazamiento, y corre inmediatamente a continuación del término probatorio ordinario.
Este aumento es distinto según la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la
prueba en relación con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se sigue
el juicio.

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En consecuencia, para el cómputo del término probatorio extraordinario se cuentan

los 20 días del término probatorio ordinario, y a continuación, sin solución de continuidad,
se le agregan con término probatorio extraordinario los días que corresponden según la
tabla de emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba
respectiva.
Acogida la solicitud de término probatorio extraordinario, solamente podrá rendirse
prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el
artículo 335 del CPC que vencido el término ordinario, sólo podrá rendirse prueba en
aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del término.
2.- Juicios en que procede el término probatorio extraordinario.
Se contempla la procedencia del término probatorio extraordinario respecto del
juicio ordinario de mayor cuantía en los artículos 329 y siguientes del CPC.
Teniendo presente que el término ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo
podrá preverse la existencia del término extraordinario para los procedimientos en los
cuales el legislador haya previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el término probatorio extraordinario es improcedente en todo
procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto expresamente
su existencia por parte del legislador.
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la
existencia del término probatorio extraordinario son los siguientes:
a) En el juicio ordinario de menor cuantía.
En este procedimiento se prevé que el término probatorio extraordinario no podrá
ser superior en total a 20 días (art. 698, Nº 4 en relación con el N° 2º);
b) En los incidentes.
En los incidentes, se prevé que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias
fuera del lugar en que se sigue el juicio, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar
una sola vez el término por el número de días que estime necesarios, no excediendo en
ningún caso del plazo total de treinta días, contados desde que se recibió el incidente a
prueba.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artículo son inapelables.
c) En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se
prevé que el término probatorio extraordinario no puede exceder de 30 días (arts. 686 y 90).
d) En los juicios de hacienda.
Procede el término probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se
tramiten conforme a un procedimiento en que proceda este término. (art. 748);
e) En los juicios sobre cuentas (art. 693);
f) En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697);

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g) En los juicios seguidos ante árbitros de derecho, cuando estén conociendo de

cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las
reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2º, del C.O.T.
y 628) y
h) En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podrá exceder en total de 20 días y
siempre que lo pida el ejecutante (art. 468).
3.- Tramitación de solicitud de término probatorio extraordinario.
a) Oportunidad para presentar solicitud.
El aumento extraordinario para rendir prueba deberá solicitarse antes de vencido el
término ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332).
b) Forma de tramitar la solicitud y caución.
La diferenciación entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba
dentro del territorio de la República, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en
que se sigue el juicio; y la del término probatorio extraordinario para rendir prueba fuera
del territorio de la República se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad,
tramitación y caución a rendirse son distintas en uno y otro caso.
1.- Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
República, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo
concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer
que se pide maliciosamente con el solo propósito de demorar el curso del juicio" (art. 330);
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
República no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompañar al
tribunal antecedentes que hagan verosímil la existencia de medios probatorios en el
extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artículo 331: "No se decretará el aumento extraordinario
para rendir prueba fuera de la República sino cuando concurran las circunstancias
siguientes:
"1ª Que del tenor de la demanda, de la contestación o de otra pieza del expediente
aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han
acaecido en el país en que deban practicarse dichas diligencias, o que allí existen los
medios probatorios que se pretende obtener;
"2ª Que se determine la clase y condición de los instrumentos de que el solicitante
piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3ª Que, tratándose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se
justifique algún antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones".
c) Providencia y tramitación que recae en la solicitud de término extraordinario.

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El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la República, pero fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citación. En
otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del término de la citación, en cuyo
caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el término
extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1º, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolución fallando el incidente
para que se origine el término probatorio extraordinario, sólo cuando haya existido
oposición de la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citación,
se produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que
se suspenda por ello el término probatorio (art. 336, inc. 2º); pero no se contarán en el
aumento extraordinario los días transcurridos mientras dure el incidente sobre concesión
del mismo (art.336, inc. 3º).
El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la República se concede con
audiencia (art. 336, inc. 1º, 2ª parte); es decir, se genera un incidente con la sola
presentación de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en que
se pida el nuevo término a la parte contraria.
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolución fallando el incidente
para que se origine el término probatorio extraordinario, haya existido o no oposición de la
parte contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
República, siempre se producirá un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello el
término probatorio; pero no se contarán en el aumento extraordinario los días transcurridos
mientras dure el incidente sobre concesión del mismo (art. 336, incs. 2º y 3º).
d) Otorgamiento de caución.
Si se solicita el término extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
República, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no
se le exige al solicitante acompañar caución de ninguna especie para indemnizar posibles
perjuicios a la contraparte.
En cambio, para conceder el término extraordinario para rendir prueba fuera de la
República, "exigirá el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas
fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos
vitales, para que sirva de caución" (art. 338, inc. 1º).
e) Sanción en que incurre el litigante temerario
El inciso 2º del artículo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la República perderá la cantidad consignada, que
se mandará aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias
siguientes:
1º que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;

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2º que los testigos señalados, en el caso del artículo 331, no tenían conocimiento de
los hechos, ni se han hallado en situación de conocerlos, y 3º que los testigos o documentos
no han existido nunca en el país en que se ha pedido que se practiquen la diligencias
probatorias.
Además de esta sanción, existe otra contemplada en el artículo 337, aplicable a
ambos términos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, será
obligada a pagar a la otra los gastos en que ésta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenación se
impondrá en la sentencia definitiva y podrá el tribunal exonerar de ella a la parte que
acredite no haberla rendido por motivos justificados.
C.- TÉRMINOS PROBATORIOS ESPECIALES DE PRUEBA.
1.- Generalidades.
La regla general es que el término probatorio corra ininterrumpidamente y no se
suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de común acuerdo lo soliciten al
tribunal (art. 339, inc. 1º, 1a. parte).
Sin embargo, pueden presentarse diversos casos en que no sea posible rendir la
prueba sin culpa de las partes, contemplándose por ello diversas situaciones en las cuales el
tribunal puede dar lugar a términos especiales de prueba, siendo ellos los siguientes:
a.- Termino especial de prueba del artículo 339 inciso 2°. (Entorpecimiento que
imposibilite la recepción de la prueba).
Si durante el término probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la
recepción de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar determinado, podrá
otorgarse por el tribunal un nuevo término especial por el número de días que haya durado
el entorpecimiento y para rendir prueba sólo en el lugar a que dicho entorpecimiento se
refiera (art. 339, inc. 2º).
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstáculo que impide la
prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres días siguientes (art. 339, inc. 3º).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser
aplicado en cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepción
de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar determinado, y se solicite
oportunamente.
El término especial de prueba es un término supletorio, pues dura el número de días
que dure el entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa
del que solicita término especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe
concederse dicho término especial.
Un caso que imposibilitaría absolutamente la recepción de la prueba sería la
recusación del juez de la causa; y habría entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado

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por una incomunicación debida a una revolución armada, un temporal u otro impedimento
de igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la
dificultad para obtener copias de unos documentos.
El incidente que da lugar al término especial se tramita en cuaderno separado (art.
339, inc. 1º, 2a. parte).
b.- Termino especial de prueba del artículo 339 inciso final. (Acogimiento de
apelación subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o más
hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolución que recibe la causa a prueba deduciendo
una reposición con apelación subsidiaria, porque el tribunal había omitido incluir en la
resolución que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposición, pero que el superior acoge
la apelación subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el término probatorio
ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez deberá conceder un término
especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente, pero que no podrá
exceder de ocho.
Este término especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte
reclame el entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no está afectada por la resolución del
tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).
c.- Termino especial de prueba del artículo 340 inciso segundo.(Termino
especial para rendición prueba de testigos iniciada oportunamente).
Este término especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe
rendirse dentro del término probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder
que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hábil, pero que él no haya podido
concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.
En este caso procede solicitar un término especial a objeto de examinar a los
testigos que no alcanzaron a serlo en el término ordinario. El plazo especial debe ser breve
y su duración queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La petición para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres
días siguientes a su vencimiento.
d.- Termino especial de prueba del artículo 340 inciso final.(Termino especial
por inasistencia del juez de la causa)
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepción de la prueba sea la
inasistencia del juez de la causa, deberá el secretario, a petición verbal de cualquiera de las

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partes, certificar el hecho en el proceso y con el mérito de este certificado fijará el tribunal
nuevo día para la recepción de la prueba"
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo día y hora para rendir
la prueba.
e.- Termino especial de prueba del artículo 376.(Prueba de tachas).
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del término
concedido para la cuestión principal.
Sin embargo, según lo dispone el artículo 376, si éste está vencido o lo que resta de
él es insuficiente, el tribunal debe conceder un término especial para el solo efecto de rendir
la prueba de tachas, término que no puede exceder de 10 días, pero al cual puede
agregársele el aumento extraordinario que concede el artículo 329 (tabla de emplazamiento)
en los casos a que él se refiere.
f.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2º y 3º del artículo
402. (Prueba de error para fundamentar retractación de confesión)
La parte que ha prestado confesión en el juicio sobre hechos personales de ella,
puede revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia.
También puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos
confesados no son personales del confesante.
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un
término especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la
causa.
g- Termino especial de prueba del artículo 159, inciso 3º. (Medidas mejor
resolver)
El artículo 159 autoriza al tribunal para que, sólo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o
ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 días contados desde
la notificación por el estado diario de la resolución que las decreta. Vencido este plazo, las
medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar
sentencia sin más trámite.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un
término especial de prueba no superior a ocho días, que será improrrogable y limitado a los
puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicará lo establecido en el inciso
2º del artículo 90. Vencido el término de prueba, el tribunal dictará sentencia sin más
trámite. La resolución que abre el término especial de prueba será apelable en el solo efecto
devolutivo.

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C.- LOS MEDIOS DE PRUEBA

A.- CUESTIONES GENERALES
1.- Concepto:
Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al Juez de la
existencia de algún hecho alegado en el proceso.
2.- Clasificaciones:
a) Pruebas directas e indirectas:
Medios de prueba directos son aquellos que permiten al Juez formarse su
convicción por la observación y percepción propia e inmediata del hecho.
El único medio probatorio que queda comprendido en esta categoría es la
inspección ocular del Tribunal, diligencia en la cual el Juez concurre junto con el Secretario
al lugar en que habría ocurrido el suceso o inspecciona la especie a que se refieren los
hechos.
Pruebas indirectas son aquellas a través de las cuales el Juez toma conocimiento de
los hechos en forma mediata, ya sea por los dichos de terceros, documentos, informe de
perito, etc. Aquí caben todos los restantes medios de prueba.
b) Pruebas preconstituídas y circunstanciales:
Son preconstituídas aquellas que existen con anterioridad al proceso mismo y que
sólo son rendidas en él; así, por ejemplo, la testimonial, confesional, documental, etc.
Circunstanciales son aquellas pruebas que nacen y se producen durante la
sustanciación del proceso, como por ejemplo la inspección ocular del Tribunal, el informe
de peritos.
c) Elementos que hacen prueba plena o completa y aquellos que no hacen prueba
completa:
Hacen plena prueba todos aquellos elementos de juicio que por sí solos bastan para
acreditar un hecho, como por ejemplo la inspección ocular, un instrumento público, etc.
No hacen prueba completa aquellas que no bastan por si solas para establecer un
hecho; así, por ejemplo, la declaración de un testigo singular no hace prueba completa; una
presunción tampoco, etc. En este caso es necesario que esa prueba incompleta se junte con
otra u otras del mismo carácter, a fin de que juntas sirvan para acreditar el hecho
controvertido.
3.- Oportunidad para ofrecerlos
El término probatorio es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la prueba
testimonial, la cual sólo puede practicarse dentro de él (art. 340).
En cambio, los instrumentos podrán presentarse en cualquier estado del juicio en
primera instancia hasta el vencimiento del término probatorio (art. 348).
Concerniente a las demás pruebas, ellas sólo deberán solicitarse en primera
instancia dentro del término probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su

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iniciación (art. 327, inc. 1° CPC). Coincidente con ello, el artículo 385 establece respecto
de la absolución de posiciones o confesión provocada, que "esta diligencia se podrá
solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el
vencimiento del término probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la
causa en segunda". Por otra parte, el artículo 412 dispone que el reconocimiento pericial
"podrá decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes sólo podrán
solicitarlo dentro del término probatorio.

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D.- LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

1.- LOS INSTRUMENTOS:

A.- CUESTIONES GENERALES:
1.- Disposiciones legales que los regulan:
Esta materia se encuentra tratada en:
a) Código Civil: arts. 17 y 1.699 a 1.709;
b) Código de Procedimiento Civil: arts. 342-355
c) Código Orgánico de Tribunales: arts. 403-414,421 - 445;
e) Disposiciones contenidas en leyes especiales diversas, como por ejemplo la ley
de Registro Civil.
2.- Concepto:
Documento o instrumento en términos generales es cualquier escrito que da cuenta
de un hecho.
3.- Características:
Los instrumentos son medios probatorios indirectos, preconstituídos, que
generalmente producen prueba completa cuando reúnen los requisitos que la ley exige para
ello.
4.- Clasificaciones:
a) Documentos otorgados por vía de prueba y por vía de solemnidad:
Un documento es otorgado por vía de prueba, cuando persigue sólo esa finalidad y
por vía de solemnidad, cuando es exigido por la ley para dar validez a un determinado acto
o contrato, sin perjuicio de que en este caso además pueda servir de medio probatorio. Así,
por ejemplo, los contratos de compraventa de bienes raíces deben otorgarse por escritura
pública por vía de solemnidad, sin perjuicio de que el contrato mismo pueda acreditarse con
esa escritura.
b) Según su naturaleza jurídica:
- Instrumentos públicos o auténticos: son aquellos otorgados por funcionario
público competente con las formalidades legales.
- Instrumentos privados: son los demás documentos escritos.
c) Según su valor probatorio:
- Instrumentos que se bastan por si mismos: los públicos.
- Instrumentos que para valer como prueba requieren de un trámite complementario:
los instrumentos privados que requieren de reconocimiento expreso o tácito de la parte que
los otorgó o de resolución del Juez que los tiene por reconocidos, para que pueden tener
valor probatorio.
B.- EL INSTRUMENTO PÚBLICO
1.- Requisitos:

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Como señalamos, conforme al artículo 1699 del CC es el autorizado por funcionario

público competente con las formalidades legales, definición de la cual se desprenden los
siguientes requisitos:
a) Debe ser autorizado; es decir, un tercero debe dar fe del mismo;
b) La autorización debe emanar de un funcionario público en su carácter de tal;
c) El funcionario público debe ser competente para otorgar el documento; es decir,
la ley debe haberle encomendado la autorización del documento específico de que se trata,
como por ejemplo los notarios, que autorizan escrituras públicas otorgadas en el territorio
de su competencia;
d) Debe cumplir con las formalidades legales que en cada caso se establecen.
2.- Instrumentos que serán considerados públicos en el proceso:
De acuerdo con el artículo 342 del CPC ellos son:
a) Los originales;
b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben;
c) Las copias que obtenidas sin los requisitos indicados no sean objetadas como
inexactas dentro de los tres días siguientes a aquél en que se dio conocimiento de ellas a la
contraparte;
d) Las copias que objetadas como inexactas dentro del plazo antes indicado, sean
cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe en contra
del objetante;
e) Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el proceso, autorizados
por el Secretario u otro Ministro de fe y sacados de los originales o de las copias que reúnan
los requisitos precedentemente señalados.
3.- Iniciativa de quien rinde la instrumental:
Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de parte y,
excepcionalmente a iniciativa del Tribunal, como medida para mejor resolver, conforme al
art. 159 del CPC.
La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada.
Lo normal es que sea voluntaria.
Será forzada en los casos de las medidas prejudiciales y, además en la situación
contemplada en el art. 349 del CPC que dispone que durante el proceso mismo el Tribunal
podrá ordenar, a petición de parte, la exhibición de instrumentos que existan en poder de la
contraparte o de algún tercero, exigiéndose para ello que los documentos tengan relación
directa con la cuestión debatida y que no sean secretos o confidenciales.
Si se ordena la exhibición, los gastos de la diligencia serán de cargo de la parte que
la solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas del juicio.
Cuando los documentos deben ser exhibidos por algún tercero, éste podrá exigir que
se saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un Ministro de fe.

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Sanción:
Si la parte o el tercero se niegan a la exhibición, podrán ser apremiados con multas y
arrestos; además, tratándose de la parte misma, éste no podrá hacer valer dichos
documentos posteriormente en su favor, salvo los casos de excepción que se verán al tratar
de las medidas prejudiciales. Por otra parte, no corresponderá aplicar sanción en caso de
que la parte o el tercero justifique justa causa para ello, la que será calificada por el Juez de
la causa.
4.- Forma como deben acompañarse y agregarse al proceso los documentos
públicos
La parte que presente en un proceso algún instrumento público deberá acompañarlos
para que se agreguen «con citación de la contraria», lo que significa que esta última tendrá
el plazo de tres días para objetarlos, o el plazo para contestar la demanda, si son
acompañados junto con ésta, objeción que puede fundarse en alguna de las siguientes
causales: nulidad, falta de autenticidad y por falsedad de las declaraciones en él contenidas;
las dos primeras son propiamente fundamento de objeciones; a esto nos referiremos en
detalle al tratar de la impugnación de los instrumentos público.
5.- Presentación de documentos.
De conformidad al artículo 6 de la ley 20.886, los documentos electrónicos se
presentarán a través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial o, en caso de
requerirlo así las circunstancias, se acompañarán en el tribunal a través de la entrega de
algún dispositivo de almacenamiento de datos electrónicos.
Los documentos cuyo formato original no sea electrónico podrán presentarse
materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del funcionario o ministro de fe
correspondiente.
No obstante, los títulos ejecutivos cuyo formato original no sea electrónico deberán
presentarse materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del funcionario o
ministro de fe correspondiente, bajo apercibimiento de tener por no iniciada la ejecución.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, los documentos y títulos ejecutivos
presentados materialmente deberán acompañarse con una copia en formato digital a través
del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial o, en caso de requerirlo así las
circunstancias, en el tribunal, a través de la entrega de algún dispositivo de almacenamiento
de datos electrónicos. Si no se presentaren las copias digitales de los documentos o títulos
ejecutivos, o si existiere una disconformidad substancial entre aquellas y el documento o
título ejecutivo original, el tribunal ordenará, de oficio o a petición de parte, que se
acompañen las copias digitales correspondientes dentro de tercero día, bajo apercibimiento
de tener por no presentado el documento o título ejecutivo respectivo.
En casos excepcionales, cuando se haya autorizado a una persona para presentar
escritos materialmente por carecer de los medios tecnológicos, no será necesario acompañar

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copias digitales. En este caso, los documentos y títulos ejecutivos presentados en formato
que no sea electrónico serán digitalizados e ingresados inmediatamente por el tribunal a la
carpeta electrónica.
6.- Audiencia de percepción de documentos
Presentado un documento electrónico, el Tribunal citará para el 6° días a todas las
partes a una audiencia de percepción documental. (Art. 348 bis inc. 1° del C.P.C.) Esta
diligencia no será necesaria cuando el instrumento acompañado tenga una ma
El legislador no distingue, por lo que la audiencia será procedente nos encontremos
ante un documento electrónico público o privado.
En caso de no contar con los medios técnicos electrónicos necesarios para su
adecuada percepción, apercibirá a la parte que presentó el documento con tenerlo por no
presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios. (art. 348 bis inc. 2° del
C.P.C.)
En consecuencia, la resolución en el escrito en el cual se acompañe un documento
electrónico, debe ser “Vengan las partes a una audiencia de percepción documental
respecto del documento acompañado a fojas … dentro de 6° día, debiendo la parte que
presentó el documento concurrir a dicha audiencia con los medios para proceder en esa
audiencia a la adecuada percepción del documento, bajo el apercibimiento legal
contemplado en el inciso 2° del art. 348 bis del C.P.C.
Si la parte que presentó el documento electrónico no concurre a la audiencia o no
asiste con los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepción del
documento, la otra parte podrá solicitar al tribunal que haga efectivo el apercibimiento
legal, teniendo por no presentado el documento.
En cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepción, lo normal será
que ella se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratándose de documentos que
no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde estos se encuentren,
a costa de la parte que los presente. (art. 348 bis inc. 3° del C.P.C.).
La parte que no ha presentado el documento pueden ser objetados por falta de
autenticidad e integridad.
La ley no es clara en cuanto a la oportunidad de objetar un documento electrónico
público, como si lo es respecto del documento electrónico privado.
Tratándose del documento electrónico privado, para los efectos del artículo 346
N°3, se entenderá que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la
audiencia de percepción.
En consecuencia, la parte contraria debe ser apercibida de tener por reconocido el
documento electrónico en la audiencia de percepción del documento en caso que no lo
impugne por falta de autenticidad o integridad dentro de 6° día a contar de esa fecha,

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conforme a lo previsto en el artículo 346 N°3 en relación con el inciso final del artículo 348
bis del C.P.C.
Tratándose del instrumento electrónico público, por analogía debería entenderse que
la oportunidad para objetarlo es dentro de tercero día desde la audiencia, porque la fecha
real de percepción se verificaría en esa oportunidad y es en ella en que cabría tenerlo por
acompañado con citación, conforme con las reglas generales de conformidad a lo previsto
en el inciso tercero del artículo 348 bis. De la historia de la ley queda claro que la
oportunidad para objetar el documento nace el día en que verifica la audiencia de de
percepción del documento, y que es donde debe tenerse por acompañado al proceso en
forma legal, generándose la oportunidad de objetarlo según la naturaleza del documento.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el
Tribunal podrá ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte que
formula la impugnación, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas.
Para los efectos de proceder a la realización de la prueba complementaria de
autenticidad, los peritos procederán con sujeción a lo dispuesto por los artículos 417 a 423.
El resultado de la prueba complementaria de autenticidad será suficiente para tener
por reconocido o por objetado el instrumento, según corresponda.
Con todo, en el caso que los documentos electrónicos acompañados puedan ser
percibidos directamente en la carpeta electrónica, el tribunal podrá omitir la citación a
audiencia de percepción, debiéndose entender que han sido puestos en conocimiento de la
parte contraria desde que se notifica la resolución que los tiene por acompañados bajo el
apercibimiento correspondiente.4
7.- Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental:
En primera instancia, los instrumentos en general, pueden acompañarse durante toda
la secuela del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio (art. 348 CPC).
En segunda instancia deben presentarse hasta antes de la vista propiamente tal; en
caso de que en esta etapa procesal se acompañen con menos de tres días de anticipación a la
vista, concluida esta, la causa no podrá ser fallada de inmediato, sino que necesariamente
deberá quedar «en acuerdo», hasta que venza el plazo de tres días de la citación (348).
8.- Instrumentos públicos extranjeros (arts. 17 CC y 345 CPC):
Los instrumentos públicos otorgados en país extranjero, conforme al artículo 17 del
Código Civil, se regirán en lo que se refiere a su forma por la ley del país extranjera.
Por otra parte, el art. 345 del C. P. C. dispone que los instrumentos públicos
otorgados fuera de Chile deberán ser presentados debidamente legalizados, entendiéndose
que lo están cuando en ellos conste el carácter público y la verdad de las firmas de las

4
Inciso final art. 6 Ley 20.886

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personas que lo han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios
extranjeros competentes.
Además, las firmas de estos últimos deberán ser autorizadas por una de dos vías:
- Por el atestado de un agente diplomático o consular chileno en el país donde se
otorgó el documento, debiendo certificarse la firma de este agente por el Ministerio de
Relaciones
Exteriores de la República. En caso de que Chile no tenga representación
diplomática o consular en el país extranjero, podrá efectuar ese atestado el agente de algún
país amigo, cuya firma será autentificada por el diplomático de ese país acreditado en Chile
y la de este último por el Ministerio de Relaciones
Exteriores.
- Por el atestado del agente diplomático del país en que se otorgó el documento,
acreditado en Chile, cuya firma a su vez será certificada por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de Chile.
9.- La Apostilla
La Apostilla es una certificación única que simplifica la actual cadena de
legalización de documentos públicos extranjeros, modificando la forma de acreditar su
autenticidad mediante un trámite único.
Los documentos emitidos en Chile para ser utilizados en un país miembro del
Convenio de la Apostilla que hayan sido certificados mediante una Apostilla, deberán ser
reconocidos en cualquier otro país del Convenido sin necesidad de otro tipo de
certificación.
Asimismo, los documentos que ingresan Apostillados a Chile (desde los países parte
del Convenio) deberán ser reconocidos sin necesitar de una certificación adicional.
Los chilenos o extranjeros que busquen apostillar un documento, deberán realizar el
trámite único de manera presencial en los servicios públicos involucrados. Ello implica que
el actual peregrinaje que ciudadanos deben realizar por distintas reparticiones públicas
nacionales y extranjeras se reducirá a un trámite único, ya sea en Chile o en el exterior.
Los usuarios podrán realizar el trámite único ante las siguientes autoridades
competentes para apostillar:
Ministerio de Educación
 Secretarios Regionales Ministeriales
Ministerio de Justicia
 Subsecretaría de Justicia
 Secretarios regionales Ministeriales
Registro Civil e Identificación
 Dirección Nacional
 Directores Regionales

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Ministerio de Relaciones Exteriores

 Dirección General de Asuntos Consulares y de Inmigración
Ministerio de Salud
 Secretarios Regionales Ministeriales
 Directores de Servicios de Salud
 Intendente de Prestadores de Salud
10.- Instrumentos otorgados en lengua extranjera:
Según el art. 347, éstos pueden presentarse al Tribunal en idioma extranjero,
adjuntándose la correspondiente traducción acompañada, salvo que la contraparte lo objete
y dentro de seis días solicite que sea revisada por perito. En el segundo caso el
Tribunal procederá a designar perito traductor.
11.- Valor probatorio de los instrumentos públicos (art.1700- 1703 CC):
a) Respecto de los otorgantes:
- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del hecho
de haberse realizado las declaraciones que en él aparecen haber efectuado los
comparecientes o el funcionario público. Lo anterior, en atención a que ello precisamente
es atestiguado por un funcionario público.
- Hacen prueba plena respecto de las verdades de las declaraciones de orden
dispositivo que se han efectuado en el mismo; en cuanto a lo meramente enunciativo no
hacen fe, salvo que tenga relación directa con lo dispositivo del acto en cuestión.
Lo anterior, sin perjuicio de que esas declaraciones meramente enunciativas, de
acuerdo al art. 398 del CPC puedan ser estimadas como presunción grave para darlas por
establecidas, por constituir confesión extrajudicial prestada ante la parte que la invoca.
- Las declaraciones del funcionario público, por regla general tendrán el valor de
plena prueba, salvo que las haya efectuado confiado en el dicho de otras personas o que
constituyan meras apreciaciones del funcionario, como por ejemplo que en un testamento
indique que el testador se encuentra en su sano juicio, ya que esa circunstancia puede ser
solo aparente y que por no ser el notario médico siquiatra, no haya podido percatarse de que
padecía de alguna enfermedad mental. En este último caso las declaraciones podrán ser
constitutivas de testimonios extrajudiciales.
b) Respecto de terceros:
- Hacen plena prueba respecto de terceros del hecho de haberse otorgado, de que las
partes que en él aparecen efectivamente realizaron las declaraciones que en el mismo se
consignan y también en lo que se refiere a la fecha de otorgamiento.
- En lo que se refiere a las declaraciones efectuadas por el funcionario público,
contenidas en el documento, vale lo mismo señalado precedentemente respecto de las
partes.

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- Las declaraciones dispositivas de las partes se presumen verdaderas respecto de

terceros, por cuanto la ley estima que lo normal es que ellas sean verdaderas. Sin embargo,
ello no obsta a que se acredite lo contrario; es decir, que se trata de declaraciones
simuladas, hecho que además puede ser constitutivo de delito si se ha realizado en perjuicio
de un tercero.
Nota:
El artículo 1.700 del CC, al señalar que el instrumento público no hace prueba plena
respecto de terceros, sino que sólo para las partes se está refiriendo a que el cumplimiento
de las obligaciones que emanan de las declaraciones sólo puede ser exigido a las partes.
Estimar lo contrario significaría, por ejemplo, que las partes no podrían probar respecto de
terceros los actos y contratos solemnes que, conforme al artículo 1.701 del CC sólo pueden
probarse por dicha solemnidad.
- Las declaraciones meramente enunciativas no hacen valor respecto de terceros,
toda vez que nadie puede preconstituirse una prueba con sus propios dichos. Así, por
ejemplo, si alguien declara ante un notario que él escribió un libro determinado, dicha
declaración no puede producir efectos respecto de algún tercero. En cambio, las
declaraciones enunciativas directamente vinculadas a lo dispositivo del acto o contrato,
hacen fe respecto de terceros, como el caso de un contrato de compraventa en el cual se
señala determinadas características del inmueble que se vende.
12.- Presunción de autenticidad e impugnación del instrumento público:
Como señalamos anteriormente, el artículo 1.699 del CC define lo que debe
entenderse por instrumento público, haciendo sinónimos instrumento público con
instrumento auténtico.
Es decir, la ley presume que el instrumento público es auténtico; sin embargo, esta
presunción es de carácter simplemente legal, motivo por el cual la contraparte podrá
impugnarlo o destruirlo, pero sólo en la forma que veremos a continuación.
La impugnación puede efectuarse por vía principal, es decir, en un procedimiento
declarativo en el cual precisamente se demanda que en definitiva se declare que un
determinado instrumento público no es auténtico o no es válido, o por la vía incidental,
dentro de un proceso, cuando la contraparte acompaña un instrumento público y éste es
objetado dentro de tercero día por alguna causa legal.
Es decir, la impugnación del instrumento público es la actividad de la parte en
contra de quien se hace valer ese instrumento en un proceso, destinada a destruir la fe
probatoria del mismo.
Se señala que los instrumentos pueden ser impugnados por a) Nulidad; b) Falta de
autenticidad y c) Por falta de verdad de las declaraciones de las partes.
a) Objeción por nulidad:

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Ella debe fundarse en que el instrumento público en cuestión no reúne alguno de los
requisitos que la ley exige para su validez, es decir, que no ha sido autorizado, que dicha
autorización no emana de funcionario público, que ese funcionario público autorizante no
es competente o que la autorización no se ha efectuado con las formalidades exigidas por la
ley en cada caso.
Así, por ejemplo, la escritura pública debe ser otorgada ante notario competente,
con las solemnidades legales e incorporadas al protocolo o registro público; en caso de
omitirse cualquiera de estos requisitos, como por ejemplo el que un notario de Santiago
autorice una escritura otorgada en Valparaíso, acarrea la nulidad del instrumento en
referencia.
Para probar los hechos que sirven de fundamento a la nulidad del instrumento
público, la parte puede valerse de todos los medios de prueba que establece la ley, incluso
la prueba testimonial, no rigiendo en este caso las limitaciones establecidas en los arts.
1.708 y siguientes del CC, por cuanto no se trata de acreditar actos o contratos, sino que
hechos materiales. Es decir, lo que se trata de destruir es el continente y no el contenido.
En aquellos casos en los cuales el instrumento público constituye solemnidad del
acto o contrato, como por ejemplo la escritura pública en la compraventa de bienes raíces,
si el instrumento público es declarado nulo, esa nulidad del continente traerá como
consecuencia la nulidad del contenido. En cambio, cuando el instrumento público no es
solemnidad del acto o contrato, si él es declarado nulo, valdrá como instrumento privado,
siempre que estuviere firmado por las partes.
b) Objeción por falsedad o falta de autenticidad:
El instrumento público será falso en los siguientes casos:
(1) Cuando realmente no haya sido otorgado; es decir, que exista un forjamiento
completo del documento.
(2) Cuando no haya sido autorizado por el funcionario que en él se señala como
autorizante.
(3) Cuando no haya sido otorgado por las personas que en él se indica.
(4) Cuando las declaraciones que el mismo contiene no corresponde a las realmente
efectuadas por las partes.
Conforme a lo dicho, un instrumento público que no sea nulo, puede ser falso. Así,
por ejemplo, puede que una escritura aparezca totalmente verdadera en lo formal al haber
sido otorgada ante notario competente, con las formalidades legales e incorporada al
protocolo o registro público, pero que las personas que en ella aparecen como
suscribiéndolo han sido suplantadas.
Al igual que la nulidad, la falsedad puede establecerse por todos los medios
probatorios que señala la ley, incluso por testigos; sin embargo, tratándose de escritura

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pública la ley ha tomado ciertas precauciones y por ello el art. 429 ha establecido la
siguiente reglamentación respecto de la prueba testimonial:
(1) Debe tratarse de cinco testigos;
(2) Estos testigos deben reunir los requisitos que señala el artículo 384 del CPC en
su regla segunda, vale decir, deben encontrarse contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razón de sus dichos;
(3) Con sus declaraciones deben acreditar que la parte que dice haber asistido
personalmente al otorgamiento o el notario o alguno de los testigos de la escritura, ha
fallecido con anterior o ha permanecido fuera del lugar de otorgamiento del instrumento el
día que éste tiene como fecha y en los sesenta siguientes.
(4) además, en este caso la ley autoriza al Tribunal para apreciar la prueba
testimonial conforme a las normas de la sana crítica, es decir, no le señala un valor
probatorio fijo o absoluto.
c) Objeción por falta de verdad de las declaraciones:
Este tipo de objeción no es propiamente impugnación del instrumento público
mismo, sino que dice relación con las declaraciones que él contiene, en el sentido de que
ellas no corresponden a la realidad, ya sea por error, dolo o simulación. Es decir, en este
caso no se discute que el instrumento sea válido y auténtico.
No es una objeción propiamente tal, sino que ella se refiere al mérito probatorio del
instrumento. Por esta razón, cuando se objeta un instrumento público por este motivo, no se
genera en el juicio un incidente que requiera algún pronunciamiento especial, sino que sólo
implica que la contraparte está haciendo presente que no es verdad lo que en él se sostiene,
lo que el Juez determinará en la sentencia, al apreciar las diferentes pruebas que se rindan
en la causa. Así, por ejemplo, puede acompañarse una escritura pública en la que se afirme
que Pedro pagó a Juan el precio de una compraventa pero que en el hecho ello no sea
verdad y motive que Juan deduzca una demanda cobrando el precio; en este caso Pedro
acompañará la escritura para acreditar que pagó y Juan, para ganar el juicio, deberá rendir
otras pruebas que acrediten lo contrario.
Tratándose de terceros que no han tenido intervención en el acto o contrato, no cabe
duda que podrán objetar éste por falsedad en las declaraciones que contiene, debiendo
probar su afirmación, aportando al efecto otros medios probatorios que así lo establezcan.
Las partes mismas también pueden alegar la falsedad de las declaraciones, a pesar
de que el instrumento público en esta parte produce plena prueba en su contra. Lo anterior
en atención a que es posible que aporten otros medios probatorios de tal naturaleza que
sean capaces de desvirtuar esa plena prueba mediante otra plena prueba que aparezca más
conforme a la verdad. En lo que se refiere a las declaraciones meramente enunciativas, ellas
igualmente pueden ser objetadas por las partes, toda vez que las mismas sólo constituyen
una confesión extrajudicial. Por las razones precedentemente indicadas es que en los juicios

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de nulidad de matrimonio, los cónyuges pueden impugnar por falsedad las declaraciones
que ellos mismos, así como los testigos formularon respecto de sus domicilios y es el Juez
quien en la sentencia definitiva deberá apreciar las diferentes pruebas aportadas, pudiendo
preferir la testimonial rendida en el proceso por sobre las declaraciones de las partes y de
los testigos contenidas en el acta de matrimonio. Estas impugnaciones pueden hacerse valer
por las partes entre sí o en contra de terceros; con todo, en lo que se refiere a la
compraventa, el art. 1.876 del CC en relación con los arts. 1.490 y 1.491 del mismo código
señalan una excepción respecto de la impugnación en contra de terceros, estableciendo que
para que pueda deducirse acción reivindicatoria en contra de terceros poseedores será
necesario que se establezca que la escritura es nula o falsa. En este caso el vendedor que
alegue que es falsa la declaración que señala que el comprador le pagó el precio no podrá
accionar en contra de terceros fundado en la falsedad de esas declaraciones, ya que no se le
admitirá prueba alguna para los efectos de acreditar esa falsedad.
C.- EL INSTRUMENTO PRIVADO
1.- Concepto:
Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por
particulares sin la intervención de algún funcionario público en el carácter de tal.
La regla general es que los documentos privados estén firmados por el otorgante
para que tengan valor de tales, como se deduce del art. 1.701 del CC el que en su inciso 2.
dispone que el instrumento público nulo valdrá como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes.
Excepcionalmente no es necesario que el instrumento esté firmado en los casos que
señalan los arts. 1.704 y 1.705 del C.C.. .El primero de ellos alude a los asientos, registros y
papeles domésticos y el segundo a las notas escritas por el acreedor a continuación, al
margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder.
2.- Autenticidad del instrumento privado:(art. 346)
A diferencia de lo que acontece con los instrumentos públicos, como en los privados
no interviene algún funcionario público que permita revestirlos de una presunción de
autenticidad, es necesario que la parte que los presenta acredite la autenticidad de ellos. Es
decir, el instrumento privado sólo tendrá valor una vez que sea reconocido por la parte en
contra de quien se hace valer o mandado tener por reconocido por el Juez.
(A) Reconocimiento:
El reconocimiento de un instrumento privado puede ser expreso o tácito.
a) Expreso: (Art. 346 Nos 1 y 2)
Este existe cuando la persona que aparece haber otorgado el instrumento privado así
lo declara en el mismo proceso en que éste es acompañado o en otro diverso o en un
instrumento público.
b) Tácito:

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El reconocimiento tácito se produce cuando, acompañado el instrumento privado al

proceso y puesto éste en conocimiento de la parte que aparece haberlo otorgado, ésta no lo
objeta por falsedad o falta de integridad dentro de sexto día.
Aun cuando el CPC no lo señala en forma expresa, se entiende que el art. 346 N.3
se refiere a instrumentos privados que aparezcan emanados de la parte en contra de quien se
presentan y no de terceros; lo anterior, por razones obvias, toda vez que la contraparte no
estará normalmente en situación de saber si esos documentos que aparecen emanados de
algún tercero fueron o no efectivamente otorgados por éste. Tratándose de instrumentos
privados emanados de terceros, para que ellos puedan tener algún valor es necesario que
sean reconocidos expresamente en el proceso por el tercero, declarando al efecto como
testigo.
Si el documento privado es acompañado junto con la demanda, el plazo para
objetarlo es el mismo que el que tiene el demandado para contestar la demanda, al igual
como en el caso de los instrumentos públicos, como lo dispone expresamente el art. 255.
Si la contraparte objeta el documento por falsedad o falta de integridad, se generará
un incidente, debiendo conferirse traslado de la objeción a la parte que presentó el
documento, debiendo el Juez, al resolver la incidencia, concluir si el instrumento es
auténtico o no, es decir si mando o no tenerlo por reconocido.(346 N.4).
3.- Forma como se acompaña el instrumento privado:
a) Emanado de un tercero:
Como se deduce de los arts. 348 inc. 2,795 N.4 y 800 N.3 del CPC, ellos deben ser
acompañados con citación de la contraparte, a fin de que ésta en el plazo de tres días
formule los alcances que el documento le merezca.
b) Emanado de la contraparte:
Como señalamos anteriormente, debe acompañarse bajo apercibimiento de ser
tenido por reconocido si no es objetado por falsedad o falta de integridad dentro de sexto
día, conforme lo señala el art. 346 N.3
4.- Causales de impugnación:
Sólo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no haber
sido otorgado en la forma y por quien se señala como otorgante y por no ser completo.
Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generará un incidente en el cual
el Juez deberá resolver si el documento es auténtico o no o si es íntegro o no.
Nota:
Es frecuente que en los procesos se objete este tipo de instrumentos por razones
diferentes a las indicadas; dichas objeciones no generan un incidente ni requerirán un
pronunciamiento especial del Tribunal, sino que el Juez, acorde con las restantes pruebas
producidas, determinará la veracidad de las declaraciones contenidas en el documento al
momento de valorar la prueba rendida.

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5.- Valor probatorio:

a) Emanados de la contraparte:
En caso de ser reconocido en forma expresa o tácita o mandado tener por
reconocido por el Juez, tendrá el valor de escritura pública respecto de los que aparecen o
se reputan haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de éstos (art. .1702 CC).
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, éste carecerá
de valor probatorio.
b) Emanados de terceros:
Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en
juicio es necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando su
reconocimiento a dicho instrumento. En todo caso la prueba sólo tendrá el valor de la
declaración de un testigo singular.
6.- Fecha del instrumento privado:
a) Respecto de las partes:
Si el documento ha sido reconocido por la parte que lo otorgó, tendrá como fecha la
que en el mismo se indica;
b) Respecto de terceros (art. 1.703 CC)
En este caso el documento adquirirá fecha cierta en los siguientes momentos:
- El día del fallecimiento de alguna de las personas que lo han firmado;
- La fecha en que ha sido incorporado a un registro público en caso de
protocolización del instrumento en el registro de un notario, la fecha será aquella en la cual
éste fue anotado en el repertorio;
- La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado razón
de él;
- La fecha en que lo haya inventariado un funcionario público competente en el
carácter de tal;
1- Instrumento privado autorizado ante notario:
La sola circunstancia de que en un documento privado la o las firmas de los
otorgantes aparezcan autorizada ante notario, en general no produce otro efecto que el de
contar para probar la autenticidad del mismo con un testigo abonado. Lo anterior, sin
perjuicio de otros efectos, como por ejemplo tratándose de instrumentos mercantiles en que
la autorización de la firma del girador o aceptante, según el caso, les otorga mérito
ejecutivo.
8.- Cotejo de letras:(arts. 350-355)
a) Es un medio probatorio que consiste en comparar la letra o la firma del
documento privado cuestionado con la de otro documento indubitado, es decir con otro

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instrumento respecto del cual no exista duda que ha sido escrito o firmado por la misma
persona que aparece haber escrito o firmado el controvertido.
b) Este cotejo también procede tratándose de instrumentos públicos que carecen de
matriz, ya que si existe matriz el cotejo se hará con aquella por el funcionario que autorizó
la copia, por el Secretario del Tribunal u otro Ministro de fe que designe el Juez.
c) Tratándose de instrumentos privados, la diligencia de cotejo debe ser solicitada
por la parte que lo presenta; en cambio, el cotejo de instrumentos públicos debe pedirlo la
parte que objeta el que ha sido acompañado, ello por la presunción de autenticidad del
instrumento público.
d) Solicitado el cotejo, el Juez procederá a designar un perito y se considerarán
como indubitados para esa diligencia los instrumentos que las partes de común acuerdo
acepten como tales, los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados y los
instrumentos privados que hayan sido reconocidos expresamente por el otorgante. Sin
perjuicio del informe del perito, el Juez deberá practicar además por sí mismo el cotejo y no
quedará obligado por la pericia. En todo caso, el cotejo de letras no constituye por sí solo
prueba completa, pero podrá servir de base para una presunción judicial.
9.- Instrumentos privados especiales:
Aparte de las normas que señala el CC para los instrumentos privados en general, él
alude en forma especial a algunas clases de ellos, al igual como lo hace el Código de
Comercio; estos instrumentos privados son:
a) Los asientos, registros y papeles domésticos:
Son todos aquellos apuntes, papeles o notas que una persona redacta con el objeto
de dejar constancia de cualquier hecho, sea éste de carácter jurídico o doméstico, que se
caracteriza además por cuanto en ellos interviene sólo una persona que los firma o escribe.
De acuerdo con el artículo 1.704 del CC, estos documentos sólo pueden ser utilizados para
probar algún hecho en contra del que los ha otorgado o firmado; es decir, sólo hacen fe en
contra de esa persona, pero para ello es necesario que el hecho que aparezca reconocido en
los mismos se encuentre especificado claramente.
Cuando se trata de algún escrito de esta naturaleza que en parte puede perjudicar a
quien lo quiere hacer valer, éste debe aceptarlo íntegramente. Así, por ejemplo, si una
persona lleva anotados en una hoja las sumas de dinero que adeuda a un tercero, pero en el
mismo papel indica que, por su parte el tercero le compró alguna especie cuyo precio no le
ha pagado, el tercero que quiere utilizar ese documento para acreditar su acreencia
igualmente deberá aceptarlo en la parte que en él se indica que a su vez debe el precio del
objeto adquirido.
En todo caso, estos documentos dado el carácter privado de los mismo, para que
tengan valor probatorio deben ser reconocidos o mandados tener por reconocidos, en
alguna de las formas que señala el art. 346 del CPC.

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b) Notas escritas o filmadas por el acreedor en una escritura:

Conforme al art. 1.705 del CC, la nota escrita o firmada por el acreedor a
continuación, al margen o al dorso de una escritura que siempre estuvo en su poder o la
efectuada en un duplicado de ésta que esté en poder del deudor, hará prueba en todo lo
favorable al deudor. Sin embargo, si dichas notas contienen también aspectos desfavorables
para el deudor, si éste quiere hacer valer el documento en su poder, deberá aceptarlo
también en la parte que le perjudica.
Esta situación es similar a la anterior, con la salvedad que la nota escrita o firmada
ha sido estampada a continuación, al margen o al dorso de una escritura y debe decir
relación con el acto jurídico que esa escritura contiene.
Como documento privado, para que tenga valor probatorio, siempre debe ser
reconocido o mandado tener por reconocido, conforme a lo que hemos señalado,
c) Libros de comerciantes:
Las leyes exigen a los comerciantes llevar diferentes libros de orden contable, los
que éstos deben mantener cumpliendo determinados requisitos. Tratándose de procesos
seguidos entre comerciantes, estos libros hacen plena fe probatoria cuando han sido
llevados conforme a la ley y, si entre los libros de uno y otro comerciante existen
discrepancias, el asunto deberá resolverse con el mérito de las demás pruebas rendidas (art.
35 C. De C.)
Si el proceso se sigue entre un comerciante y un no comerciante, los libros sólo
hacen fe en contra del primero, quien no podrá aportar pruebas tendientes a demostrar algo
distinto que lo indicado por los libros. En todo caso, en este evento el no comerciante que
invoca los libros en su favor deberá aceptar el valor de ellos tanto en lo que le sean
favorable como en lo desfavorable.
D.- LAS CONTRAESCRITURAS :(art. 1.707 CC)
1.- Concepto:
En general se entiende por contraescritura aquella mediante la cual se altere o
modifique lo estipulado en alguna escritura anterior.
En Chile existen dos tesis en cuanto a la extensión que debe darse al concepto de
contraescritura; una que estima que éste es de carácter restringido y otra que le otorga un
ámbito más amplio.
a) Sentido restringido:
Según esta teoría, el término contraescritura está considerado como todo escrito en
el cual las partes en forma ostensible contradigan estipulaciones contenidas en una escritura
anterior y que esté destinada a permanecer en secreto frente a terceros; serían el medio que
tendrían las partes para demostrar cuál fue su real intención al celebrar el acto o contrato
original.

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Así, por ejemplo, si se celebra una compraventa y en una contraescritura se expresa

que se trata de una donación.
De acuerdo con lo expuesto, para esta teoría es necesario:
- Que la nueva escritura tenga por finalidad establecer la simulación total o parcial
del acto contenido en la escritura original;
- Que la nueva escritura no contenga un acto jurídico nuevo, como por ejemplo el
caso de una compraventa en que en la escritura original se señale que el precio es 100 y en
la escritura posterior se indique que las partes acuerdan modificar el precio a 120.
b) Sentido amplio:
Conforme a esta posición, dentro de la expresión contraescritura quedan
incorporadas todas aquellas que modifiquen o alteren en todo o parte una escritura anterior,
sea para dejarlas totalmente sin efecto, sea para introducirles modificaciones.
Estimamos que esta posición es la correcta.
2.- Valor probatorio de las contraescrituras:
a) Entre las partes:
Ellas producen pleno efecto probatorio, ya que lo que debe primar entre ellas es su
verdadera intención al contratar.
En todo caso, tratándose de contraescrituras privadas, deberá otorgarse su
reconocimiento en alguna de las formas que señala el art. 346 del CPC.
b) Frente a terceros:
- Las contraescrituras que consten en instrumento privado y que estén destinadas a
alterar lo establecido en un documento público, no producen efecto alguno respecto de
terceros;
- Las contraescrituras que consten en un instrumento público, para que puedan ser
eficaces respecto de terceros requieren que se haya tomado nota de ellas en la matriz del
instrumento original y de la copia en virtud de la cual ha actuado el tercero.
En todo caso, los terceros si toman conocimiento de la existencia de alguna
contraescritura que no haya cumplido con alguno de los requisitos precedentemente
indicados, podrán valerse de ella frente a las partes. Lo anterior, por cuanto la ley dice que
no producirán efecto «contra terceros» y nada señala en cuanto al valor de ellas en favor de
terceros. Así, por ejemplo, en una escritura de compraventa se señala un precio de 100, el
que se da por pagado; en una contraescritura el comprador reconoce que sólo pagó 50 y que
aún adeuda otros 50 al vendedor; en este caso un acreedor del comprador podrá hacer
efectivo su cobro en el crédito que tiene el vendedor.

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B) LA PRUEBA TESTIMONIAL:

1.- NORMAS LEGALES QUE LA REGULAN

a) Los arts. 1.708 a 1.711 del Código civil, los que reglamentan la admisibilidad de
la prueba testimonial.
b) arts. 356 a 384 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos
civiles en todos sus aspectos;
2.- CONCEPTO:
Siguiendo al profesor Mosquera, podemos señalar que los testigos son aquellos
terceros extraños al proceso mismo, que declaran bajo juramento acerca de la verificación
de ciertos hechos que se controvierten en el juicio, de los cuales han tomado conocimiento
en forma directa o por los dichos de otra persona.
3.- REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL TESTIGO:
Del concepto indicado se deducen los siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de un tercero extraño al proceso mismo; como consecuencia de ello,
no pueden ser testigos las partes del mismo, sean directas o indirectas.
b) Deben declarar bajo juramento respecto de determinados hechos controvertidos
de los cuales hayan tomado conocimiento:
Al igual que toda prueba, el testimonio debe referirse a hechos determinados que
deben ser materia de la controversia; el testigo no puede efectuar apreciaciones personales
o emitir opiniones, ya que ello corresponde realizarlo a los peritos y, en definitiva al
Tribunal.
c) Debe conocer los hechos por haberlos presenciado o percibido por sus
sentidos(presenciales) o por haber tomado conocimiento de los mismos por los dichos de
terceros (de oídas).
d) Debe dar razón de sus dichos:
Para que el Tribunal pueda cerciorarse debidamente de que efectivamente el testigo
tomó conocimiento de los hechos sobre los cuales declara es indispensable que éste de
razón de sus dichos, es decir, que señale las circunstancias en que los presenció o la forma
en que llegaron a su conocimiento.
4.- CARACTERÍSTICAS:
a) Es una prueba preconstituída, toda vez que el testigo normalmente ha tomado
conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes de que se inicie el proceso
en el cual ellos son controvertidos.
b) Es una prueba en la que prima el principio de la inmediación, ya que es el Juez
quien directamente debe recoger los dichos de éste; lo anterior, en teoría, ya que en la
práctica estas declaraciones son tomadas en las causas civiles por un receptor en presencia
del Juez;

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c) Es un medio de prueba indirecto, ya que el Juez toma conocimiento de los hechos

no por la percepción directa de los mismos, sino que precisamente por la exposición que de
ellos efectúa el testigo;
d) Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado en forma rigurosa
debido a la desconfianza que existe de parte del legislador hacia la veracidad de los
testimonios.
5.- CLASIFICACIONES:
a) Presenciales y de oídas:
Como señalamos, son presenciales los que han percibido los hechos sobre los cuales
declaran en forma directa, por sus sentidos; testigos de oídas son aquellos que son
sabedores de los hechos por los dichos de otra u otras personas que se los han relatado.
Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algún documento
reciben además el nombre de testigos instrumentales.
b) Contestes y singulares:
Son contestes cuando existen varios testigos que declaran en la misma forma
respecto de un mismo hecho; en cambio, son singulares cuando sólo declara un testigo o
cuando declarando varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son diversas.
c) Hábiles e inhábiles:
Son hábiles aquellos a los cuales no les afecta alguna causal de inhabilidad señalada
en la ley e inhábiles, aquellos a quienes afecta alguna de dichas causales.
6.- LIMITACIONES A LA PROCEDENCIA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL:
a) El art. 1.708 del CC dispone que no se admitirá prueba testimonial para acreditar
la existencia de una obligación que haya debido constar por escrito. Es decir, no puede
probarse de este modo la existencia de un acto o contrato del cual emane una obligación,
cuando ese acto o contrato ha debido constar por escrito.
Por su parte, los arts. 1.682 en relación con el 1.7021 y 1.709 del mismo CC señalan
que deben constar por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de
una cosa que valga más de dos UTM;
b) El art. 1.709 señala que no será admisible la prueba de testigos en cuanto ella
adiciones o altere de modo alguno las estipulaciones de un acto o contrato, ni sobre lo que
alegare haberse dicho antes, durante o después de su otorgamiento, aun cuando en alguna
de estas modificaciones o adiciones se trate de una cosa de valor inferior a 2 UTM.
Excepciones:
- Cuando existe un principio de prueba por escrito (1.711 inc. 1);
- Cuando exista la imposibilidad de obtener prueba escrita (1.711 inc. 3.);
- Cuando se trate de aquellos casos en los cuales la ley en forma expresa autoriza la
testimonial, como el art. 2.175 del CC respecto del comodato y el 2.237 respecto del
depósito necesario.

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Además, sin perjuicio de lo dicho, siempre debe tenerse presente que las normas
señaladas se refieren a los actos y contratos civiles y no a los de otra naturaleza, como por
ejemplo los mercantiles, toda vez que al respecto el art. 128 del Código de
Comercio establece expresamente que la testimonial es admisible en materias
mercantiles, cualquiera que sea el importe de la obligación que se trata de probar, salvo los
casos en que la ley expresamente exige escritura pública.
7.- INICIATIVA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL:
En el proceso civil, al igual que como sucede respecto de la generalidad de los
medios probatorios, la iniciativa para rendir prueba testimonial corresponde a las partes, sea
antes de la iniciación del proceso mismo, tratándose de medidas prejudiciales probatorias o
durante la secuela de éste, en el probatorio.
El Tribunal sólo tiene iniciativa en materia de prueba testimonial cuando la dispone
como medida para mejor resolver, con la limitación que señala el art. 159 N.5, que la limita
en este caso a aquellos testigos que ya hayan declarado con anterioridad en la causa y para
el solo efecto de que aclaren o expliquen puntos oscuros o contradictorios de sus dichos.
8.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA RENDIR TESTIMONIAL:
a) Como medida prejudicial probatoria;
b) Durante el término probatorio en primera instancia, sea este término el ordinario,
extraordinario o especial;
c) En segunda instancia sólo puede rendirse testimonial si el Tribunal así lo dispone
como medida para mejor resolver (art. 207 inc. 2., cuando los hechos sobre los que debe
declarar el testigo sean ajuicio del Tribunal estrictamente necesarios para la acertada
resolución del proceso, que se trate de declaraciones que no hayan podido producirse en
primera instancia y que los hechos sobre los cuales van a declarar no hayan sido materia de
otros medios probatorios.
9.- OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS:
a) Comparecer ante el Tribunal:
Toda persona, por regla general, cualquiera que sea su estado o profesión, está
obligada a concurrir al Tribunal a la audiencia que éste señale para los efectos de que preste
declaración.
Además, en aquellos casos en que se exige por una de las partes la comparecencia
de un testigo a sabiendas que la declaración de éste décimo a medio sueldo vital.
Tratándose de testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal
ante el cual se sigue el proceso, su obligación se limitará a la concurrencia ante el Tribunal
correspondiente a su domicilio, quien tomará la prueba mediante exhorto que le remitirá el
otro Tribunal. Esto, sin perjuicio de que el testigo comparezca voluntariamente ante el Juez
que lleva el proceso.
Excepciones:

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El artículo 361 del CPC exime a determinadas personas de la obligación de

comparecer al Tribunal en consideración al cargo que ocupan o a otras circunstancias:
- Determinadas autoridades públicas: Presidente de la República, Ministros de
Estado, Parlamentarios, Subsecretarios. Intendentes, gobernadores, alcaldes etc. (361 N°l).
De acuerdo con el art. 362, si bien las personas antes señaladas están exentas de la
obligación de comparecer, ellas deberán siempre prestar declaración, lo que harán mediante
informes escritos en los que expondrán que declaran bajo juramento.
Tratándose de Ministros y Fiscales de Cortes, así como de Jueces de Letras de
ciudad asiento de C. Apelaciones, para poder declarar requiere de la autorización previa de
la Corte Suprema o del Fiscal de este Tribunal o de la C. A. respectiva, según el funcionario
de que se trate. Esta autorización deberá concederse salvo que aparezca que la declaración
ha sido solicitado con el solo objeto de establecer respecto del magistrado en cuestión una
causal de recusación.
- Personas que gozan en el país de inmunidades diplomáticas:
Tratándose de extranjeros que ejercen funciones diplomáticas en Chile, ellos podrán
declarar por escrito y juramentados, siempre que se presten voluntariamente a ello.
Si los diplomáticos en referencia son de nacionalidad chilena, aún cuando
representen a un país extranjero, estarán obligados a declarar por escrito.
- Los religiosos, incluso los novicios:
No están obligados a comparecer, pero si a declarar, motivo por el cual el
interrogatorio deberá efectuarse en sus domicilios.
- Las mujeres que por su estado o posición no puedan concurrir sin grave molestia:
también deben declarar en sus domicilios.
- Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por el Tribunal, estén
imposibilitados de concurrir al Tribunal:
En este caso el Tribunal igualmente debe constituirse en el domicilio del testigo
para tomarle declaración.
b) Prestar declaración:
Toda persona se encuentra legalmente obligada a declarar, salvo los casos de
excepción que señala el artículo 360 del CPC:
(1) En virtud del secreto profesional:
No están obligados a declarar los eclesiásticos, abogados, notarios, procuradores,
médicos y matronas, sobre hechos que se les haya comunicado confidencialmente con
ocasión de ese estado, profesión u oficio.
Respecto de estas personas es necesario señalar que la exención de la obligación de
declarar no sólo es un derecho, sino que también es una obligación, toda vez que la
violación del secreto profesional es constitutiva de delito, conforme al art. 247 del Código
Penal.

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Respecto de los abogados existen además las disposiciones del Código de Ética
Profesional, en el cual se consigna en sus arts. 10 a 12 que la obligación de guardar el
secreto se extingue cuando la revelación del mismo mira directamente a la defensa del
profesional frente a la acusación que le formule un colega o el cliente. Además, cuando un
cliente revela al abogado que piensa cometer un delito, este último debe efectuar las
revelaciones necesarias para prevenir la perpetración del hecho punible o proteger a
personas en peligro.
En la actualidad se estima que la enumeración de profesionales señalada en el art.
360 N° l es meramente enunciativa y que la obligación de guardar el secreto profesional se
extiende asimismo a otras profesiones, como por ejemplo la de periodista.
El C. Penal habla de profesiones que exijan o requieran título, por lo que no podría
obligarse a declarar a un profesional no comprendido en la enumeración del 360, porque lo
estarían obligando a cometer un delito.
(2) En razón de un vínculo de parentesco:(360 N.2 CPC)
Las personas enumeradas en el art. 358 del CPC en sus números 1,2 y 3, tampoco
están obligadas a declarar y vienen a ser los cónyuges, los parientes legítimos hasta el 4.
grado de consanguinidad y segundo de afinidad; los ascendientes, descendientes y
hermanos ilegítimos cuando haya reconocimiento de parentesco que produzca efectos
civiles y los pupilos y guardadores, recíprocamente.
(3) En razón de los hechos sobre los cuales debe declarar: (360 N.3 CPC)
Los testigos no están obligados a prestar declaración respecto de hechos que afecten
su propio honor o el de las personas señaladas en el número anterior o cuando estas
declaraciones digan relación con hechos que importen un delito del cual puede ser
responsable criminalmente el declarante o alguna de las personas señaladas en el número
anterior.
C) Obligación de decir verdad:
Antes de que el testigo preste declaración, éste deberá ser juramentado conforme lo
dispone el artículo 363 CPC, utilizando la fórmula: «Juráis por Dios decir verdad acerca de
lo que se os va a preguntar; y el testigo deberá responder Sí Juro».
SANCIONES:
El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser compelido a ello
mediante la fuerza, a menos que comprueba que ha estado en imposibilidad de concurrir. Si
compareciendo se niega a declarar sin justa causa, podrá ser mantenido en arresto hasta que
declare y el testigo que falta a la verdad en sus declaraciones incurre en el delito de perjurio
o falso testimonio.
10.- DERECHOS DE LOS TESTIGOS: (380 y 381 CPC)
a) Pueden solicitar que se les cite a declarar para un día preciso y determinado;

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b) además tienen derecho a que la persona que los presenta como tales les pague los
gastos que les irrogue su comparecencia al Tribunal; este pago podrán reclamarlo hasta 20
días después de haber prestado declaración y transcurrido ese plazo se entiende renunciado
el derecho. Si no existe acuerdo en cuanto al monto de esos gastos, ellos serán fijados por el
Juez sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
11.- CAPACIDAD PARA SER TESTIGO (INHABILIDADES)
La norma general es que toda persona sea hábil para testificar, salvo que les afecte
una causal de inhabilidad establecida por la ley (art. 356 CPC). Los arts. 357 y 358 del CPC
consignan las inhabilidades, las que pueden ser de carácter absoluto o relativo.
(A)Inhabilidades absolutas:
(1) Los menores de 14 años; sin embargo, cuando se estime que tienen suficiente
discernimiento podrá autorizarse su declaración la que no podrá tomarse bajo juramento y
lo que el menor exponga sólo podrá considerarse como base para una presunción judicial;
(2) Los que se hallen en interdicción por demencia;
(3) Los que al tiempo de declarar o, al momento en que ocurrieron los hechos sobre
los que depondrá se encuentra o hallen encontrado privado de razón por ebriedad u otra
causa;
(4) Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos materia de la
declaración, cuando ellos ocurrieron;
(5) Los sordomudos que no puedan dar a entenderse por escrito;
(6) Los que en el mismo proceso hayan cohechado, hayan sido cohechados o hayan
intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente por este
hecho;
(7) Los vagos, sin ocupación u oficio conocido;
(8) Los que en concepto del Tribunal sean indignos de fe, por haber sido
condenados por delito y
(9) Los que hagan profesión de testificar de juicio.
(B)Inhabilidades relativas:
Estas inhabilidades se llaman relativas, por cuanto el testigo no podrá declarar sólo
en el proceso determinado en el cual concurre la causal y éstas son:
(1) Ser cónyuge o pariente legítimo hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos.
En este caso se trata de grados de parentesco cercanos que hacen obvio suponer que
el testigo perderá la imparcialidad necesaria para declarar;
(2) Ser ascendiente, descendiente o hermano ilegítimo, cuando haya reconocimiento
del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicita su declaración;
(3) Los pupilos por sus guardadores y viceversa;

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(4) Ser trabajador dependiente de la persona que lo presenta; se entenderá por

dependiente en este caso al que preste habitualmente servicios remunerados a la persona
que lo presente;
(5) Los que a juicio del Tribunal carezcan de imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el pleito interés directo o indirecto.
La jurisprudencia ha señalado en forma reiterada que el interés a que se refiere esta
causa debe ser de carácter pecuniario, estimable en dinero, en atención a que en las
restantes causales se está aludiendo a otro tipo de intereses que podrían darse, como el de
ayudar a un pariente, a un amigo, etc.
(6) Tener íntima amistad con la parte que los presenta o enemistad con la parte en
contra de la cual declaran. Esta amistad o enemistad deberá manifestarse en el proceso por
hechos graves que el Tribunal deberá calificar según las circunstancias.
Excepción:
No obstante lo anterior, conforme al inciso final del artículo 358, las inhabilidades
relativas que esa disposición establece no podrán ser invocadas para tachar a un testigo,
cuando la parte en cuyo favor está establecida la inhabilidad, a su vez presente al testigo
para que declare sobre puntos que a ella le interesa establecer. Es decir, en este caso deberá
admitirse la declaración del testigo respecto de los puntos que cada parte señale.
(C) Paralelo entre las inhabilidades absolutas y relativas:
El testigo a quien afecte alguna inhabilidad absoluta o relativa, cuando es tachado y
la tacha es acogida, será igualmente inhábil; es decir, sus declaraciones carecerán de valor
sea que la inhabilidad se funde en causal absoluta o relativa. Sin embargo, existen por otra
parte las siguientes diferencias:
a) Tratándose de causales de inhabilidad relativa, para que el Tribunal pueda
pronunciarse a su respecto, siempre será necesario que ella sea alegada, lo que se hace
deduciendo la tacha correspondiente, en cambio, si el testigo se encuentra afectado por una
causal de inhabilidad absoluta, cuando ella aparece en forma notoria, el Tribunal podrá de
oficio abstenerse de tomarle declaración (por ejemplo se presenta como testigo a un niño de
cuatro años);
b) además, cuando la parte invoca una tacha por causal de inhabilidad absoluta que
aparezca en forma notoria, podrá acoger esta tacha de inmediato, sin tomarle declaración al
testigo. En cambio, cuando la tacha que se alega se funda en alguna inhabilidad relativa,
aun cuando los hechos en que se funda sean notorios, deberá tomarle declaración y
posteriormente se pronunciará sobre la tacha.
c) Tratándose de inhabilidades absolutas, la circunstancia de que ambas partes
presenten como testigos a la misma persona afectada por una de estas causales no purga la
tacha; es decir, en este caso no se amplía la norma del artículo 358 inciso final que señala
que las inhabilidades a que esa disposición se refiere (relativas), no podrán hacerse valer

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cuando la parte en cuyo favor se encuentran establecidas, presenta como testigo a la misma
persona a la cual podría aplicarse dichas tachas.
d) Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes, pudiendo el
Tribunal siempre de oficio repeler las declaraciones de los que se encuentren notoriamente
afectados por alguna de ellas; en cambio, las inhabilidades relativas pueden ser renunciadas
en forma expresa o tácita, ya sea no deduciendo la tacha en contra del testigo o presentando
a su vez a ese testigo afectado por la causal.
12.- FORMA DE PRODUCIR LA TESTIMONIAL:
A) Lista de testigos y minuta de puntos de prueba: art 320 CPC
La parte que desee rendir testimonial deberá presentar dentro de los cinco primeros
días del probatorio una lista de los testigos de los cuales desee valerse, así como una minuta
de puntos de prueba. Como vimos al tratar del término probatorio, éste comienza a correr a
contar de la última notificación de la interlocutoria de prueba o desde la notificación por el
estado diario de la resolución que resuelve la reposición, cuando se ha deducido ese
recurso.
1.- Lista de testigos:
Los testigos deberán ser individualizados en ella con nombre, apellido, profesión u
oficio y domicilio. En todo caso, la indicación del domicilio deberá contener los datos
necesarios para su identificación, los que variarán, según donde éste se encuentre ubicado.
Así, si es en el campo, habrá que señalar nombre del fundo, camino, etc. Si un testigo no es
individualizado como corresponde y esa omisión o error es de carácter sustancial, en forma
tal de que impida su identificación, la contraparte podrá solicitar y obtener que dicha
persona no declare. En todo caso, los errores u omisiones deben ser sustanciales, como por
ejemplo si se señaló apellidos diferentes.
Si no se presenta la lista dentro de los cinco primeros días del probatorio, ella no
podrá allegarse al proceso con posterioridad y, en caso de que así se hiciera, ella se tendrá
por no presentada, por haber preludio la oportunidad para hacerlo. Se ha discutido que
sucede si la lista de testigos se presenta antes del probatorio. A nuestro juicio, ello no
impide que pueda tenérsela por presentada y que produzca todos sus efectos, toda vez que
la presentación de la misma tiene por objeto que la contraparte tome oportuno
conocimiento de los nombres de los testigos de que piensa valerse la contraria. Además, el
artículo 64 CPC, al referirse a los plazos fatales, señala que la posibilidad de ejecutar un
acto o ejercer un derecho se extingue al vencimiento del plazo, no diciendo nada cuando se
ejecuta antes de que él comience a correr.
- No existe limitación en cuanto al número de testigos que pueda consignarse en la
lista, sin perjuicio de que, como se verá más adelante, la ley limita a seis el número de
testigos que puede declarar por cada parte respecto de cada punto de prueba. En todo caso,
siempre es conveniente presentar en la nómina el mayor número posible de testigos, a fin

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de evitar que la ausencia de alguno de ellos en la audiencia pertinente o por efecto de las
tachas que puedan deducirse en su contra la parte quede sin testigos hábiles.
Por otra parte, conforme al art. 372 inc. 2. del CPC, sólo pueden declarar las
personas indicadas en las listas, salvo que:
(1) En casos calificados y siempre que la parte jure no haber tenido conocimiento
de la existencia del testigo como tal al momento de presentar la lista;
(2) Cuando las partes de común acuerdo lo acepten.
- La lista de testigos deberá presentarse ante el Tribunal que conoce del proceso y
lo normal será que los testigos igualmente presten declaración ante dicho Tribunal, a menos
que residan fuera de su territorio, caso en el cual declararán ante el Tribunal del territorio
en el que residen, mediante exhorto.
2.- Minuta de puntos de prueba:
La resolución que recibe la causa a prueba es la que fija los hechos controvertidos
sobre los cuales ha de recaer la prueba; sin embargo, la ley señala además que las partes
que vayan a presentar prueba testimonial deberán acompañar una minuta de puntos de
prueba, lo que significa que cada uno de los puntos fijados por el Tribunal puede ser
desglosados en subpuntos, por ejemplo, si uno de los puntos de prueba es «si el demandado
llevó el día X $500.000, - al domicilio del demandante, el punto podrá desglosarse en los
siguientes»: si el demandado concurrió el día x al banco x; si ese día cambió un cheque por
$500.000, -; si viajó en taxi desde ese banco al domicilio del demandado, etc.». En el
ejemplo señalado, puede ser que la parte quiera presentar como testigo al cajero del banco,
quien declarará sobre los dos subpuntos indicados en primer lugar y que además quiera que
el taxista declare sobre el hecho de haber transportado al demandado, es decir, sobre el
tercer subpunto.
En caso de que no se acompañe la minuta de puntos de prueba, si bien la ley señala
la misma sanción que por la no presentación de la lista de testigos, la jurisprudencia ha
estimado que en este caso la sanción será sólo que los testigos tendrán que declarar
directamente sobre cada punto de prueba y no respecto de puntos de una minuta.
B.- Audiencia en la cual debe rendirse la testimonial:
Como el probatorio es relativamente extenso, a fin de evitar que las partes deban
encontrarse presente todos los días que este dure en el Tribunal por si la contraparte rinde
prueba testimonial, el artículo 369 del CPC establece que el Tribunal señalará una o más
audiencias determinadas para que se rinda la prueba testimonial, teniendo para ello en
consideración el número de testigos y la cantidad de puntos de prueba sobre los cuales estos
deberán declarar. Sin embargo, como normalmente las audiencias para la testimonial se
fijan indicando día y hora, en la misma resolución que recibe la causa aprueba, el Tribunal
sólo podrá tener consideración el número de puntos de prueba y no el número de testigos,
ya que en ese momento todavía no se habrán presentado las listas correspondientes. Podría

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fijarse las audiencias en una resolución posterior, pero ello no es lo habitual, debido a que
debe darse oportuno conocimiento de ellas a las partes, para que pueden ejercer sus
derechos. Si la parte estima que uno o más testigos que va a presentar a declarar podría ser
renuente a concurrir al Tribunal, podrá solicitar que se disponga la citación judicial del
mismo, petición a la cual el Tribunal deberá acceder, siempre que se formule antes de la
audiencia de la prueba; lo normal será que en este caso se pida la citación del o de los
testigos en el mismo escrito en el cual se señala la nómina de ellos (art. 380).
Si el testigo ha sido citado y no comparece, puede ser obligado a ello mediante la
fuerza y, en caso de vencer el probatorio, la no comparecencia será constitutiva de un
impedimento que podrá dar lugar a un probatorio especial. Como es la parte misma quien
debe encargarse de que el receptor judicial practique la citación, si el testigo no es citado y
no comparece a declarar, la jurisprudencia ha resuelto que no existiría un impedimento que
autorice un término especial.
C.- Materialización de la testimonial:
Si en un proceso ordinario se ha recibido la causa a prueba fijándose los hechos
controvertidos, esta resolución ha sido legalmente notificada a las partes, éstas han
presentado sus correspondientes listas de testigos y minutas de puntos de prueba y ha
llegado la audiencia fijada por el Tribunal para su recepción, deberá luego seguirse los
siguientes pasos:
1.- La parte que desee rendir su testimonial deberá contratar los servicios de un
receptor, persona ésta que, conforme a lo dispuesto en el artículo 390 del COT, es la que
debe intervenir como Ministro de fe de la diligencia; como señalamos anteriormente, en la
práctica es este funcionario quien toma las declaraciones en presencial del Juez en la sala
de audiencias del Tribunal. Es decir, en esta diligencia el Secretario del Tribunal no actúa
como Ministro de fe y consiguientemente el acta en que se consigne la testimonial rendida
deberá ser autorizada por el receptor;
2.- Se comenzará por tomar declaración a los testigos de la parte demandante y a
continuación a los de la demandada; el receptor que actúe en uno y otro caso podrá ser
persona diferente, ya que son contratados para esos efectos por cada parte.
3.- Antes de que se tome la declaración misma, el testigo deberá prestar juramento
conforme al artículo 363 del CPC; se le preguntará «Juráis por Dios decir verdad acerca de
lo que se os va a preguntar?» y el testigo deberá contestar «si, juro».
Si el testigo no es debidamente juramentado, su declaración carecerá de valor, toda
vez que la ley establece imperativamente esta exigencia ya que, en concepto de ella, el
juramento es esencial para que el testigo sea veraz. En la actualidad existe la tendencia a
permitir la sustitución del juramento por una «promesa de decir verdad», lo que ya ha sido
consagrado en el CPP. Excepción: Si se llega a aceptar la declaración de un menor de

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catorce años, conforme al artículo 357 N.l del CPC, éste será interrogado sin previo
juramento.
4.- De acuerdo con la ley, los testigos deben ser interrogados directamente por el
Juez y, en caso de tratarse de Tribunal colegiado, por el Ministro de turno; sin embargo,
como señalamos, en la práctica el interrogatorio lo efectúa el receptor en presencia del Juez
o Ministro. Este interrogatorio debe efectuarse de acuerdo con la minuta de puntos de
prueba o del auto de prueba, en su defecto y sólo respecto de los puntos para los cuales el
testigo ha sido presentado a declarar.
5.- Antes de la declaración misma, la contraparte tiene el derecho a formular, por
intermedio del Juez, las preguntas que estime conducentes al establecimiento de alguna
causal de tacha. Concluidas estas preguntas, la parte que no ha presentado al testigo deberá
formular la o las tachas que estime pertinentes; si no lo hace en este momento, precluye su
derecho a hacerlo. Esto es de importancia, toda vez que si la tacha que se formula, a juicio
de la parte que presentó al testigo, tiene fundamento y es posible por lo tanto que sea
acogida por el Tribunal, ella puede proceder a retirar a ese testigo tachado y a reemplazarlo
por alguno de los otros que haya señalado en su lista. Si la parte no estime pertinente retirar
al testigo, se le conferirá traslado de la tacha y se procederá a tomar declaración al testigo, a
menos que se trate de tacha fundada en una causal de inhabilidad absoluta que sea notoria,
caso en el cual el Juez podrá de oficio repeler su declaración; por ejemplo, si se presenta a
declarar un niño de cinco años; una vez evacuado el traslado de la tacha podrá
eventualmente recibirse la incidencia a prueba y el Juez se pronunciará siempre al respecto
en la sentencia definitiva en la cual declarará si acoge o no la tacha en cuestión.
6.- Se procederá a interrogar al testigo sobre los puntos para los cuales ha sido
presentado y el Tribunal podrá disponer de oficio que rectifique, esclarezca o precise los
hechos sobre los que ha declarado; a continuación, la misma parte que presenta al testigo
podrá formularle a éste a través del Tribunal las preguntas que estime necesarias para
aclarar, complementar o precisar los hechos sobre los que ha declarado; terminadas las
repreguntas, la contraparte podrá contrainterrogar el testigo a fin de que precise, esclarezca
o rectifique sus declaraciones; en todo caso, las repreguntas y contrainterrogatorios se
llevan a cabo por intermedio del Juez. En caso de suscitarse oposición a alguna pregunta,
repregunta o contrainterrogación, el Tribunal deberá resolver la conducencia o no de la
pregunta objetada, resolución que será apelable en el solo efecto devolutivo. Estas
oposiciones pueden fundarse en que se trata de preguntas de carácter inductivo, es decir que
a través de ellas se está dando la respuesta, o por no encuadrar éstas en los hechos
controvertidos respecto de los cuales se ha solicitado su declaración. Estas objeciones se
tramitan como incidente, es decir, dando traslado a la contraparte y resolviendo el Juez a
continuación.

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7.- Concluida la declaración, ella deberá ser consigna por escrito, cuidando de
utilizar en la transcripción en lo posible las mismas expresiones empleadas por el testigo
(en la práctica se va escribiendo el acta poco a poco, a medida que se va prestando la
declaración, con el objeto de evitar que después se olvide uno o más puntos. Terminada la
diligencia, el acta será leída por el receptor en voz alta y luego el testigo se ratificará y
firmará junto con el Juez, el receptor y las partes presentes.
D) Número de testigos que puede presentar cada parte
El art. 372 del CPC dispone que sólo serán admitidos a declarar seis testigos por
cada parte respecto de cada uno de los puntos de prueba fijados por el Tribunal; como la ley
no señala en forma expresa que la limitación se refiere a los puntos señalados por el
Tribunal, algunos han sostenido que alude a la minuta de puntos de prueba; ello no es así,
ya que cuando la ley ha querido aludir a la minuta lo ha hecho expresamente. Cuando los
testigos son varios, el art. 364 inc. 2. dispone que el Tribunal adoptará las medidas
necesarias a fin de evitar que éstos puedan comunicarse entre sí a medida que van
declarando. En todo caso, ello sólo es posible cuando se trata de varios testigos que
declaran en una misma audiencia, en que se hace permanecer a los que ya han declarado en
la sala de audiencias del Tribunal hasta que hayan declarado los restantes; lo anterior, salvo
que el Tribunal en el acuerdo de las partes autorice al testigo para que se retire de inmediato
(esto es muy usual).
13.- LAS TACHAS:
a) Concepto:
Las tachas constituyen el medio que la ley señala a las partes para que hagan valer
en el juicio las inhabilidades que puedan afectar a uno o más testigos determinados
presentados a declarar por la contraria.
b) La tacha debe deducirse por la parte contraria a aquella que presenta los testigos a
declarar, desde el momento en que se presenta la lista de testigos hasta el momento que
precede a la declaración misma de ese testigo. En la práctica ellas normalmente son
formuladas en la audiencia de prueba respectiva, después de haberse formulado al testigo
preguntas encaminadas a configurar una causal de tacha. En el caso especial que señalamos
anteriormente en que puede presentarse a declarar un testigo que no haya figurado en la
lista, la contraparte tendrá el plazo de tres días para tacharlo.
c) Al formular la tacha, la parte deberá indicar la causal legal de la misma, así como
los fundamentos de hecho de la misma. Así, por ejemplo, podrá decir que tacha al testigo
por cuanto éste es hermano legítimo de la contraparte, hecho que constituye la causal de
inhabilidad contemplada en el art. 358 N.l del CPC.
d) Tachado el testigo, la contraparte podrá retirarlo y presentar a otro de la lista, a
fin de evitar quedar con un testigo menos en el caso de que esa tacha sea posteriormente

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acogida, ya que, como se dijo, el máximo de testigos que puede declarar por punto de
prueba es de seis.
e) En caso de que la parte que presenta al testigo que ha sido tachado no lo retira en
ese momento, el Juez deberá conferirle traslado de la tacha por el término de tres días, sin
perjuicio de recibir de inmediato la declaración del testigo, la que en definitiva sólo tendrá
valor si la tacha es rechazada.
f) En caso de que el Tribunal estime que los fundamentos de la tacha no se
encuentran suficientemente acreditados, podrá recibir esta incidencia a prueba, resolución
que será inapelable. Esta prueba deberá rendirse dentro del mismo término probatorio
ordinario, pero si éste está vencido o los días que restan son insuficientes, se ampliará hasta
por 10 días, para el solo efecto de rendir la prueba de la tacha, procediendo igualmente en
este caso término extraordinario.
g) Si la prueba con que se pretende acreditar la tacha es testimonial, ella será
procedente, pero no se admitirá prueba de testigos para acreditar a su vez las tachas que
puedan deducirse en contra de éstos. Es decir, no puede probarse por medio de testigos los
fundamentos de la tacha deducida en contra de un testigo de tacha (art. 378 CPC).
h) Se reciba la tacha a prueba o no, ella siempre será resuelta por el Juez en la
sentencia definitiva, conforme lo dispone el art. 379 inc. 2 CPC; si se acoge la tacha, la
declaración del testigo carecerá de valor. Si bien la tacha se resuelve en la sentencia, esa
parte no es sentencia definitiva, sino que interlocutoria, ya que en ella no se está fallando el
fondo del asunto controvertido, sino que sólo una cuestión accesoria, es decir, un incidente,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes.
14.-VALOR PROBATORIO DE LAS DECLARACIONES DE TESTIGOS:
a) Menores de 14 años; En aquellos casos en que excepcionalmente se admite su
declaración, ella sólo tendrá el valor de base o indicio de presunción judicial;
b) Testigos de oídas: La norma general es que estas declaraciones sólo tienen el
valor de base o indicio de presunción judicial; lo anterior, salvo que la declaración se
refiera a lo que el testigo escuchó decir a una de las partes,(383 inc. 2. CPC), ya que en este
caso tendrá el valor de testigo presencial.
c) Testigos presenciales: Son aquellos que relatan los hechos por haberlos
presenciado o, en general, por haberlos percibidos por los órganos de sus sentidos. El art.
384 CPC señala las siguientes reglas para apreciar el valor de esta testimonial:
(1) Un testigo imparcial y verídico: Constituye una presunción o indicio judicial,
cuyo mérito probatorio deberá apreciar el Tribunal, conforme a las normas que establece
para las presunciones. Como excepcionalmente una presunción judicial puede servir para
acreditar un hecho cuando a juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión
para formar su convencimiento, debemos concluir que es posible que la declaración de un

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solo testigo presencial, que reúna las características indicadas, podrá producir prueba plena
o completa de un hecho.
(2) Dos más testigos contestes: Cuando dos o más testigos se encuentran contestes,
es decir, cuando sus declaraciones sean coincidentes y esta coincidencia se refiera a los
hechos y circunstancias esenciales, siempre que sean hábiles o no tachados, que hayan sido
examinados legalmente y que den razón de sus dichos, podrán constituir plena prueba,
cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario. Esto es, en todo caso queda
entregado al criterio del Tribunal el darle o no el valor de prueba completa.
(3) Testimonios contradictorios:
- Si las declaraciones de los testigos de una parte y las de los de la otra son
contradictorias entre sí, el Tribunal preferirá los dichos de aquellos que parezca que dicen
la verdad, por estar mejor instruidos de los hechos, por ser de mejor fama, más imparciales
y verídicos o por hallarse sus dichos más conformes con otras pruebas del proceso; lo
anterior, aun cuando sean inferiores en número.
- Si los testigos de ambas partes reúnen las calidades señaladas precedentemente, el
Tribunal preferirá a aquellos que sean mayores en número.
- Si además de reunir las mismas calidades, los testigos son iguales en número, en
forma de que la sana razón no permita inclinarse a dar créditos a unos por sobre los otros,
deberá tenerse el hecho como no probado.
- Por último, si las declaraciones de los testigos de unas mismas partes son
contradictorias entre si, las de aquellos que favorezcan a la contraparte se considerarán
presentados por ésta.

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C) LA PRUEBA CONFESIONAL

(I) CUESTIONES GENERALES

1.- Concepto:
La confesión es aquél medio probatorio que consiste en el reconocimiento expreso o
táctico que efectúa una persona de la verdad de algún hecho contrario a sus intereses. Ella
se encuentra reglamentada en los arts. 385 y siguientes del CPC y en el art. 1.713 del CC, el
que señala el valor probatorio de la confesión que se preste enjuicio.
2.- Características:
Es un medio probatorio indirecto, ya que el Juez toma conocimiento indirectamente
de los hechos a través del relato que de ellos hace el confesante. Es un medio de prueba
preconstituído, toda vez que el confesante es sabedor de los hechos antes del proceso
mismo. Además, es un medio que produce plena prueba A confesión de parte, relevo de
pruebas.
3.- Clasificaciones:
a) Judicial y extrajudicial: La confesión es judicial, cuando se presta ante el
Tribunal que conoce del proceso; extrajudicial es la que se rinde en otro proceso diverso o
fuera de proceso.
b) Espontánea y provocada: Es espontánea, cuando se presta sin requerimiento de
parte o del Tribunal y es provocada, cuando se produce a requerimiento de parte durante la
secuela del proceso o de oficio por el Tribunal, como medida para mejor resolver. Se llama
provocada en atención a que el confesante debe contestar preguntas determinadas que se le
formulan.
c) Expresa y tácita: Es expresa cuando la parte reconoce en forma explícita los
hechos y es tácita cuando no concurre a la diligencia de absolución de posiciones para la
cual ha sido citado y se le tiene por confeso de los hechos que se encuentran aseverados en
el pliego o listas de preguntas que se mantiene en sobre cerrado.
d) Confesión pura y simple, compleja y calificada:
La confesión es pura y simple, cuando se reconoce el hecho sin agregar o modificar
alguna circunstancia del mismo. Por ejemplo, efectivamente Pedro me prestó $100
Es calificada, cuando el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega
algún hecho nuevo que altera su naturaleza jurídica del mismo. Por ejemplo, efectivamente
recibí $100 de Pedro, pero éste no me los entregó en mutuo, sino que en donación.
Confesión compleja es aquella en que el confesante reconoce categóricamente el
hecho controvertido, pero en la cual agrega otros hechos enteramente desligados a éste o
ligados entre sí.
En el primer caso, es decir, cuando los hechos se encuentran desligados entre sí, se
habla de confesión compleja de primer grado y en el otro caso de segundo grado. Como

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ejemplo de la de primer grado: Juan confiesa que Pedro le prestó $100, pero agrega que
Pedro recibió de su parte un automóvil por el mismo valor. De segundo grado: Pedro le
prestó $ 1200, pero agrega que él nada le debe por cuanto se los restituyó.
4.- Requisitos de validez de la confesión:
a) Debe ser prestada por persona capaz de obligarse:
La confesión es un acto jurídico procesal, motivo por el cual, para que sea válida,
debe ser prestada por una persona capaz de comparecer en juicio por sí misma.
La confesión también puede ser prestada por el representante legal o convencional
de la parte, pero en este caso se ha concluido por la jurisprudencia que para que la
confesión que presten estos representantes tenga valor, deberá referirse a hechos que no
importen el reconocimiento de la existencia de una obligación que estos representantes no
podían contraer por carecer de facultades para ello. Así, por ejemplo, si se permitiera
probar un contra de compraventa de bien raíz por confesión (sabemos que sólo se puede
probar por escritura pública), el marido como representante legal de la sociedad conyugal,
no podría confesar ese hecho en atención a que él no puede vender bienes raíces sociales
sin la autorización de su cónyuge. Por último, la confesión se puede prestar a través de
mandatario judicial, pero para ello éste requiere que se le haya otorgado expresamente esa
facultad. Lo anterior, sin perjuicio de que el mandatario puede ser obligado a prestar
confesión respecto de hechos personales suyos.
b) Debe referirse a hechos del proceso:
El art. 385 CPC señala que todo litigante está obligado a prestar declaración bajo
juramento sobre hechos referentes al proceso, cuando ella le sea exigido por la contraparte
o por el Tribunal como medida para mejor resolver.
c) Los hechos que se confiesa deben perjudicar al confesante:
Este requisito deriva de la propia naturaleza de este medio probatorio, ya que ella
sólo hace fe en contra de la persona que la presta y no en su favor, conforme lo disponen
los arts. 1.713 del CC y 399 del CPC.
d) No debe existir prohibición legal:
La regla general es que la confesión es admisible para acreditar cualquier hecho,
como se deduce del art. 385 del CPC, salvo los casos expresamente señalados por la ley,
como por ejemplo el art. 1.701 del CC que dispone que la falta de instrumento público no
podrá suplirse por otra prueba en los actos en que dicho instrumento es exigido por vía de
solemnidad, lo mismo cabe decir respecto de los derechos irrenunciables. e) La voluntad
del confesante debe estar exenta de vicios: Es decir, la voluntad no debe estar viciada por
error, fuerza o dolo.
Algunos autores y en algunos casos la jurisprudencia exigen además otros requisitos
que son los siguientes:

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f) Que los hechos confesados sean precisos, determinados y trascendentes para la

resolución del conflicto: La verdad que este requisito se encuentra comprendida dentro del
señalado en la letra b), toda vez que la prueba debe recaer sobre hechos precisos
controvertidos en el proceso y, consiguientemente la confesión, como medio probatorio,
también debe recaer sobre hechos precisos.
g) Que la declaración sea formulada con la intención de reconocer un hecho
perjudicial para el confesante: A nuestro juicio este requisito tampoco es tal, ya que la ley
no lo exige.
(II) LA CONFESION JUDICIAL:
Como señalamos anteriormente, es aquella que se presta en el mismo proceso en el
cual ella es invocada como medio probatorio y puede prestarse tanto en forma espontánea
como provocada. Esta prueba confesional puede producirse como medida prejudicial
preparatoria (cuando se requiere saber ciertos datos) y probatoria; puede producirse durante
el proceso mismo a instancia de partes y, por último, puede generarse por ordenarlo el
Tribunal como medida para mejor resolver.
Ya vimos en su oportunidad la confesión como medida prejudicial, por lo que ahora
sólo corresponde referirnos a los otros dos casos.
a) Confesión en el curso del juicio:
Ella puede ser espontánea de la parte y manifestarse en los escritos que presente al
Tribunal; así, por ejemplo, al contestar la demanda podrá confesar que son efectivos los
hechos aseverados por el actor en su libelo. Esta confesión viene en constituir un
allanamiento de la demanda, si se refiere a todos los hechos que en ésta se afirman.
Respecto de esta confesión no existe mayor reglamentación y el CPC sólo se refiere a ella
en el art. 313 al hablar del allanamiento de la demanda. En cambio, la confesión provocada
está reglamentada minuciosamente, debiendo referirnos a los siguientes aspectos de ella:
1.- Oportunidad de que debe producirse: (art. 385)
- En primera instancia ella puede pedirse desde que se encuentre contestada la
demanda hasta el vencimiento del término probatorio. Durante este período del proceso la
diligencia puede ser solicitada hasta dos veces por cada parte y excepcionalmente una
tercera vez, si se alegan hechos nuevos.
- En segunda instancia puede solicitarse por una vez, antes de la vista de la causa
propiamente tal; si además se alegan hechos nuevos, podrá pedirse en 2a instancia por otra
vez.
NOTA IMPORTANTE:

La absolución de posiciones necesariamente debe ser solicitada en primera

instancia, antes del vencimiento del término probatorio y en segunda antes de la vista
propiamente tal, pero puede rendirse después de esas oportunidades siempre y cuando no
haya concluido la instancia, ya que esa diligencia no suspende el procedimiento. Así, si se

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solicita en primera instancia antes del vencimiento del probatorio, la absolución de

posiciones puede llevarse a efecto en una fecha posterior a ese vencimiento, siempre que el
Juez no haya dictado todavía la sentencia definitiva; en segunda instancia sucede lo mismo,
ya que si se procede a La vista propiamente tal y se dicta la sentencia de segunda instancia,
tampoco procederá ya rendir la confesional. En este caso en segunda instancia la situación
es diferente que cuando se han presentado documentos en que no puede dictarse sentencia
mientras no venza el plazo de citación o de apercibimiento.
2- Persona que pueda exigirla:
Como se deduce del artículo 385, cualquiera de las partes puede exigir que la
contraria comparezca al Tribunal y absuelva posiciones; las partes indirectas pueden
solicitar asimismo esta diligencia.
3.- Persona obligada a rendirla:
De acuerdo con el art. 385, fuera de los casos expresamente excluidos por la ley,
todo litigante está obligado a declarar sobre hechos pertenecientes al mismo proceso; los
litigantes o partes pueden ser las directas o las indirectas. Están exentos de la obligación de
comparecer a la absolución de posiciones las personas que señala el artículo 398, que
contempla ciertas personas constituidas en dignidad, los enfermos o afectados por otro
impedimento justificado y las mujeres, cuando el Tribunal estime procedente eximirlas de
esta obligación. En todo caso, si bien estas personas no están obligadas a comparecer, la
absolución de posiciones siempre deberá ser rendida, motivo por el cual el Tribunal deberá
constituirse en el domicilio del absolvente o encargar la diligencia al Secretario o al
Ministro de turno, si se trata de segunda instancia.
4.- Tribunal ante el cual se presta la confesión:
Lo normal será que la diligencia se practique ante el mismo Tribunal que conoce
del proceso; sin embargo, en aquellos casos en que el absolvente reside fuera del territorio
jurisdiccional de este juzgado, la diligencia podrá efectuar ante aquél correspondiente al
domicilio del confesante, si éste está ubicado en Chile, para lo cual se dirigirá el exhorto
respectivo. Si el domicilio está en el extranjero, la absolución deberá efectuarse ante el
agente diplomático o consular respectivo, conforme al art. 379 inc. 2 del CPC, en relación
con el art. 89 del reglamento consultar.
5.- Solicitud de la absolución de posiciones:
La parte interesada en la diligencia deberá presentar un escrito en el cual solicite la
absolución de posiciones al cual deberá acompañar un sobre cerrado en cuyo interior se
contenga el llamado «pliego de posiciones» o preguntas que deberá responder el confesante
o absolvente.
(A) Contenido de la solicitud misma:
- Debe pedirse la fijación de día y hora determinado a fin de que la parte contraria
concurra personalmente al Tribunal a absolver las posiciones que se acompañan en sobre

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cerrado. Si no se pide expresamente la concurrencia personal de la parte, las posiciones

podrán ser absueltas por el apoderado designado en el proceso que tenga facultades para
ello.
- Debe solicitarse que el Tribunal reciba por sí mismo la confesión, ya que en caso
contrario, conforme a lo prevenido en el art. 388 del CPC, el Juez puede encomendar la
diligencia al Secretario o a otro Ministro de fe.
(B) Sobre de posiciones:
En este sobre se contiene el llamado «pliego de posiciones», que viene a ser la lista
de preguntas que la parte solicita se formule al absolvente; ellas se acompañan en sobre
cerrado, el que será abierto en el momento en que se lleve a efecto la diligencia; lo anterior
tiene por objeto evitar que el confesante separa con anticipación las preguntas que se le van
a formular. Este pliego de posiciones debe ir firmado por el solicitante.
Las preguntas pueden redactarse tanto en forma interrogativa como aseverativa o
sea) Es verdad tal hecho? o Diga cómo es efectivo que ocurrió tal hecho (art. 386 CPC). La
forma como se encuentren redactadas las preguntas es de gran importancia, toda vez que si
se formulan en forma interrogativa y el absolvente no comparece o no contesta o contesta
con evasivas, la ley señala que se le tendrá por confeso de todo lo aseverado en el pliego de
posiciones (394 CPC).
6.- Resolución que recae en la solicitud:
Pedida la absolución de posiciones en la forma antes señalada, el Tribunal
dispondrá se cite a la parte respectiva a una audiencia determinada, a fin de que concurra
personalmente a absolver posiciones, señalando al efecto día y hora. Además ordenará que
el sobre sea guardado en custodia. Esta resolución debe ser notificada por cédula al
absolvente, toda vez que mediante ella se está ordenando la comparecencia personal de la
parte. Si no concurre a la primera citación, se fijará una segunda audiencia y se practicará
una segunda citación;
7.- Obligaciones del absolvente:
- Comparecer: Si ha sido citado legalmente, el absolvente está obligado a
comparecer.
- Absolver las posiciones: Si el absolvente no comparece a la primera citación,
deberá solicitarse al Tribunal que fije una nueva audiencia. Una vez que la parte ha
concurrido, éste debe contestar las preguntas contenidas en el pliego.
- Decir la verdad: El absolvente declara bajo juramento, motivo por el cual está
obligado a decir la verdad. Sin embargo, si no cumple esta obligación, sólo existirá una
sanción moral, ya que la ley no sanciona el falso testimonio en causa propia.
8.- Sanciones:
Si el absolvente no comparece a la primera citación, deberá solicitarse al Tribunal
que fije una nueva audiencia para que se realice la diligencia y que se cite a ella al

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absolvente, bajo el apercibimiento del artículo 394 del CPC; es decir, de darlo por confeso
de todos aquellos que estén categóricamente afirmados en el pliego de posiciones. Esta
segunda resolución asimismo deberá ser notificada por cédula a la parte misma.
Si el absolvente comparece, pero se niega a contestar o da respuestas evasivas, a
petición de la parte contraria se le dará por confeso en los hechos categóricamente
afirmados en el pliego.
En estas dos situaciones, si los hechos no están categóricamente afirmados en el
pliego, el Tribunal podrá imponer al rebelde multas y arrestos de hasta 30 días y, además
podrá suspender la dictación de sentencia, mientras no absuelva las posiciones.
9.- La audiencia misma de absolución de posiciones:
- Como señalamos, la diligencia podrá tomarla el mismo Tribunal o encomendar
ésta al Secretario o a otro Ministro de fe. Si la toma el mismo Tribunal, el Ministro de fe
que debe autorizar la actuación, al igual que tratándose de prueba testimonial, es un
receptor (art. 390 CPC)
- A esta audiencia, además del confesante, podrá asistir la parte que solicita la
diligencia, así como su abogado y procurador y también el abogado y procurador del
absolvente;
- Al comenzar la diligencia, el absolvente deberá prestar juramento de decir verdad,
al igual que los testigos; Si citado dos veces no concurre en ninguna de esas dos
oportunidades, la contraparte podrá solicitar al Tribunal que se tenga al rebelde por confeso
de todos los hechos categóricamente afirmados en el pliego de posiciones.
- Después del juramento se procederá a la apertura del sobre de posiciones,
pudiendo el absolvente o su apoderado objetar las preguntas que no aparezcan formulada en
forma clara o que no guarden relación con los hechos de la causa; en esta situación se
generará un incidente, es decir, el Tribunal conferirá traslado a la contraparte, debiendo el
Tribunal resolver al respecto, no pudiendo en esta caso dejar el pronunciamiento para
sentencia definitiva, como lo ha resuelto la jurisprudencia, toda vez que de hacerse así, no
habría oportunidad de rendir esta prueba respecto de las preguntas objetadas y que el
Tribunal en la sentencia declare pertinentes; lo anterior, por cuanto la resolución debe ser
previa a la respuesta;
- Formulada la pregunta, el absolvente deberá contestarla en forma clara y precisa,
de inmediato y verbalmente, salvo las siguientes excepciones;
(a) Que se trate de sordomudos, caso en el cual podrá escribir su respuesta delante
del Tribunal o del Ministro de fe comisionado para recibirla;
(b) Cuando el confesante solicite un plazo razonable para consultar sus documentos
antes de responder y el Tribunal lo autorice por estimarlo indispensable o la contraparte
consienta en ello. La resolución del Tribunal que concede el plazo es inapelable.

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- Si se trata de hechos personales del confesante, deberá contestar afirmándolos o

negándolos, es decir, sin evasivas; sin embargo, cuando existan circunstancias verosímiles
y notoriamente aceptables el Tribunal podrá admitir que el absolvente se excuse en el
olvido de los hechos; por ejemplo: Diga cómo es efectivo que el día 16 de marzo de 1978 a
las 3 de la tarde Ud. concurrió al Teatro Municipal.
- En todo caso, el absolvente podrá agregar a sus respuestas las circunstancias
necesarias para la cabal inteligencia de lo declarado, conforme lo señala el artículo 391. Es
decir, puede señalar que el hecho por el cual se le pregunta es efectivo, pero agregar
circunstancias que expliquen éste en forma clara; lo anterior, sin perjuicio de que el
Tribunal, a petición de la contraparte le solicite al compareciente las aclaraciones
correspondientes o que repita las respuestas dadas si en ellas hay algún punto oscuro o
dudoso que aclarar. El abogado y apoderado del absolvente no puede repreguntarlo, como
sucede en la prueba testimonial (art. 392 CPC)
- De todo lo actuado se levantará acta escrita, debiendo en lo posible consignarse en
ésta las respuestas con las mismas palabras utilizadas por el absolvente, acta que será
firmada por el Tribunal, el Ministro de fe, el absolvente y los demás concurrentes a la
audiencia (395 CPC).
b) La confesión como medida para mejor resolver:
Conforme al artículo 159 N° 2o., el Tribunal, como medida para mejor resolver,
podrá disponer la confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que
consideren de influencia para la decisión del asunto y que no se encuentren probados por
otros medios producidos durante el proceso. La jurisprudencia ha resuelto que la resolución
que dispone esta medida para mejor resolver deberá indicar los puntos sobre los cuales
habrá de recaer la prueba, no siendo procedente que por esta vía se mejore la condición de
la parte que no solicitó oportunamente la diligencia.
(III) VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION:
A) Extrajudicial:
La confesión extrajudicial, conforme lo señala el artículo 398, es sólo base o indicio
de una presunción judicial. Si es verbal, ella sólo se aceptará en los casos en que se admite
la prueba testimonial y la persona que la escuchó deberá declarar como testigo, conforme se
vio en su oportunidad (será un testigo de oídas); Si es escrita, sin perjuicio del valor que
pueda tener conforme al instrumento en que se contiene (como igualmente ya se vio) Si ella
se ha prestado delante de la parte que la invoca o ante el Juez incompetente, se estimará
siempre como presunción grave para acreditar los hechos confesados; si se ha prestado en
un juicio diverso se aplicará la misma norma, pero si este juicio diverso se ha seguido entre
las mismas partes, podrá dársele el valor de prueba completa cuando existan motivos
poderosos para estimarlo así.
B) Judicial:

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Los art. 399 y 400 CPC en relación con el art. 1.713 del CC disponen de la
confesión judicial, sea expresa o tácita cuando se refiere a hechos personales del
confesante, se haya prestado por este mismo o por medio de apoderado especial o
representante legal, producirá plena prueba contra éste, salvo que se trate de actos o
contratos que solo pueden probarse por su solemnidad (art. 1.701 CPC) U otros casos
expresamente exceptuados por las leyes, como tratándose de derechos irrenunciables o
asuntos de estado civil.
Cuando la confesión judicial se refiere a hechos no personales del confesante,
conforme al artículo 399 inciso segundo del CPC también produce plena prueba en contra
del confesante. La diferencia entre estas confesiones radica en que, cuando la confesión se
refiere a hechos personales del confesante, conforme al art. 402 del CPC no se recibirá
prueba alguna en contrario, salvo los casos de excepción que veremos; en cambio, cuando
no se trata de hechos personales, puede desvirtuarse la confesión por otras pruebas.
Excepción: revocabilidad de la confesión.
El art. 402 inciso segundo señala que podrá admitirse prueba que vaya en contra de
la confesión sobre hechos personales, cuando el confesante alegue, para revocar su
confesión, que ha padecido de error de hecho y ofrezca probar estas circunstancias. Es
decir, en este caso se recibirán primero las pruebas encaminadas a establecer que la
confesión se prestó por error de hecho y, una vez establecida la efectividad de ello, podrá
rendir otras pruebas contrarias a lo confesado. Esta norma también se aplica a la confesión
relativa a hechos no personales, sin perjuicio de lo ya antes dicho.
(IV) DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
El problema de la divisibilidad o indivisibilidad de la confesión significa o consiste
en saber si la contraparte de la absolvente puede valerse de partes de la confesión que le
favorezcan y rechazar los que le perjudican. La regla general, conforme al artículo 401 del
Código de Procedimiento Civil es que la confesión no puede dividirse en perjuicio del
confesante salvo las dos siguientes excepciones:
a) Que la confesión comprenda hechos diversos totalmente desligados entre sí; en
este caso, en realidad se trata de dos confesiones que se han prestado en un mismo acto,
como por ejemplo confiesa que debe a Pedro 100 y que el día que recibió ese préstamo no
celebró ningún otro acto o contrato con Pedro que el mutuo. En la primera parte está
confesando y en la segunda está negando un hecho diferente.
b) Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los
unos a los otros, la contraparte justifique con algún medio de prueba legal la falsedad de las
circunstancias modificatorias. Recordando las tres clases de confesiones que antes
señalamos, debemos concluir que la pura y simple es indivisible, ya que se refiere a un solo
hecho; la confesión calificada, igualmente, por su propia naturaleza, es indivisible; así, si

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una persona confiesa haber recibido efectivamente dinero en mutuo, pero solo $100 y no
$200, en realidad está negando haber recibido los $100.- de exceso.
Tratándose de la declaración compleja, en cambio, la situación es diferente y a ella
se refieren las excepciones que consagra el art. 401 del CPC; en efecto, la confesión
compleja de primera clase, como señalamos es aquella que comprende dos hechos
totalmente desligados entre sí y que, en consecuencia se dividen por sí solos. La de segundo
grado, es decir la que comprende un hecho confesado y la agregación de circunstancias o
hechos ligados al reconocido o modificatorios de éste. Por ejemplo, Pedro reconoce que
recibió de Juan la suma de $100.- pero agrega que los pagó no adeudando nada por
concepto de ese mutuo. En este caso, la contraparte podrá probar que no ha existido el pago
y la confesión se divide en su beneficio.

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E.- LA INSPECCION OCULAR O PERSONAL DEL TRIBUNAL

1.- Concepto:
Es aquel medio probatorio consistente en el examen que realiza el Tribunal por si
mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidas en el proceso, para adquirir la
convicción acerca de su verdad. Este medio probatorio se encuentra regulado en los
artículos 1.698 y 1.714 del CC que sólo lo mencionan como medio de prueba y por los art.
403 a 408 del CPC.
2.- Características:
a.- Es un medio de prueba directo, toda vez que el Tribunal toma conocimiento de
los hechos de ese modo;
b.- Es una prueba circunstancial, ya que siempre se genera durante el proceso; si el
Juez ha presenciado los hechos con anterioridad al proceso mismo será testigo de ellos,
pero no Juez;
c.- Produce plena prueba para acreditar el hecho constatado en la diligencia; d.- Por
regla general, el Tribunal dará lugar a ella cuando lo estime necesario, salvo que la ley en
forma expresa la señale en el carácter de obligatoria, como sucede en algunos juicios
especiales.
3.- Iniciativa de este medio probatorio:
a.- De parte:
Puede ser solicitada como medida prejudicial y durante la secuela misma del
proceso hasta el vencimiento del probatorio, conforme a las normas generales. En segunda
instancia la parte no puede solicitar esta diligencia, ya que ella no está expresamente
contemplada entre aquellas pruebas que pueden producirse en esa etapa procesal a instancia
de parte.
b.- De oficio:
El Tribunal deberá disponer la práctica de esta diligencia de oficio en todos aquellos
casos en que la ley expresamente lo ordena, como por ejemplo tratándose de denuncia de
obra ruinosa y también en todos aquellos casos en que la estime necesaria para un mejor
esclarecimiento de los hechos.
El Tribunal de oficio podrá disponerla durante la primera instancia en cualquier
momento; en segunda instancia puede disponerla como medida para mejor resolver.
4.- Procedencia:
Aparte de los casos en que la ley establece la diligencia con el carácter de
obligatoria, ella será dispuesta ya sea de oficio o a petición de parte por el Tribunal, cuando
éste la estime necesaria para establecer los hechos o circunstancias materiales
controvertidas.
5.- Forma como se lleva a cabo la diligencia:

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Si alguna de las partes solicita la inspección ocular, en el escrito pertinente deberá

indicar los hechos materiales controvertidos que se pretende acreditar con esta diligencia y
el motivo por el cual ella es necesaria.
Si el Tribunal la estima procedente o cuando de oficio considera que es necesaria,
dictará una resolución fijando día y hora al efecto, resolución que deberá ser notificada a las
partes a fin de que éstas puedan concurrir a la inspección y formular las observaciones que
estimen del caso. Esta resolución deberá notificarse por cédula, toda vez que la misma tiene
por objeto permitir la asistencia personal de las partes. Algunos estiman que en este caso
bastaría notificar la resolución por el estado diario, en atención a que ella no ordena la
comparecencia personal de las partes, sino que sólo la permite. En todo caso, a fin de evitar
cualquier nulidad es preferible notificar por cédula. Las partes pueden solicitar además que
se practique la inspección con la asesoría de un perito, petición a la cual se dará lugar
nombrándose al perito conforme a las normas generales, siempre que ello sea solicitado con
la debida antelación y el Tribunal estime necesario el asesoramiento.
Si la inspección ha sido solicitada por alguna de las partes, ésta deberá costear los
gastos que la diligencia pueda irrogar, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva
respecto de las costas.
Si la diligencia la dispone el Tribunal de oficio, los gastos deberán ser pagados por
las partes en conjunto. Excepcionalmente y, dada la importancia de esta diligencia, ella
puede practicarse fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal que conoce del proceso,
siempre que éste así lo disponga; en caso contrario, despachará exhorto al Tribunal
territorialmente competente.
La diligencia deberá llevarse a cabo el día y hora señalados, con la asistencia del
Juez y del Secretario; si el Tribunal es colegiado, podrá comisionarse a uno de sus
miembros para ello. Además podrán concurrir a la diligencia las partes con sus abogados y
apoderados y, en caso de que así se hubiere dispuesto oportunamente, también concurrirá el
perito designado. En todo caso, para la validez de la diligencia basta con la concurrencia
del Juez y el Secretario.
Durante la inspección las partes podrán efectuar las observaciones que estimen
pertinentes. Terminada la diligencia, se levantará acta de lo obrado, en la cual se consignará
lo observado por el Tribunal, así como las observaciones efectuadas por el perito y por las
partes, en su caso, acta que firmará el Tribunal y los asistentes.
6.- Valor Probatorio:(art. 408 CPC)
La inspección ocular del Tribunal constituye plena prueba en cuanto a las
circunstancias o hechos materiales que el Tribunal consigne en el acta como resultado de su
propia observación. Es importante destacar que la observación debe referirse a hechos que
el Tribunal constate y no a apreciaciones personales que pueda efectuar el Juez y que
requieran de conocimientos especiales para formularlas; así, si el Juez señala que una

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persona se encontraba demente, ésta será sólo una apreciación y a ese respecto no hará
prueba completa; en cambio, si lo hará en cuanto se consigne en el acta que la persona
gritaba, que tenía el pelo desgreñado, que era incoherente al hablar, etc. Por cuanto esos son
hechos materiales que habrá percibido el Tribunal.

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F.- EL INFORME DE PERITOS:

1.- Concepto:
Es aquel medio de prueba consistente en el dictamen que evacúa en el proceso un
tercero extraño al mismo quien, por contar con conocimientos especiales de alguna ciencia
o arte, se encuentra en situación de emitir una opinión respecto de determinados hechos
controvertidos que, por su naturaleza el Juez no se encuentra en situación de poder
apreciarlos por sí solo. Así, por ejemplo, el Juez en una diligencia de inspección ocular
puede haber constatado que una persona gritaba, era incoherente al hablar, etc., pero no
podrá determinar si esa persona es demente o no por no tener los conocimientos científicos
necesarios, debiendo al efecto asesorarse por un perito siquiatra.
2.- Características:
a.- Es un medio de prueba indirecto, ya que el Tribunal toma conocimiento de los
hechos por los dichos de un tercero;
b.- Es un medio de prueba circunstancial, ya que se genera y produce durante la
sustanciación del proceso;
c.- Su valor probatorio es apreciado por el Juez conforme a las normas de la sana
crítica.
d.- La norma general es que este medio probatorio sea admitido cuando se trata de
probar hechos para cuya apreciación se requieren conocimientos especiales de alguna
ciencia o arte, salvo que la ley disponga la práctica del peritaje en forma obligatoria.
3.- Iniciativa de este prueba: (arts. 281 y 412 CPC)
a.- De parte:
Las partes pueden solicitar el informe pericial como medida prejudicial probatoria,
como vimos, y también durante el proceso mismo, pero sólo dentro del término probatorio
y en primera instancia; en segunda instancia no es procedente solicitar peritaje ya que el
artículo 207 no lo permite.
b.- Del Tribunal:
El Juez puede ordenar el peritaje en cualquier estado del proceso de oficio, ya sea
porque estima que la diligencia es necesaria o porque la ley se lo impone. Además podrá
disponer esta diligencia como medida para mejor resolver.
En segunda instancia puede ser dispuesta como medida para mejor resolver
solamente. Si el Tribunal dispone el peritaje en primera instancia como medida para mejor
resolver, por excepción esa resolución será apelable, (art 159 inciso final).
4.- Procedencia de la prueba pericial:
La designación de algún perito en el proceso para que evacúe algún informe sobre
determinados hechos controvertidos puede ser de carácter obligatorio o facultativo.
a.- Peritaje obligatorio: (409 y 410 CPC)

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El artículo 409 señala que deberá escucharse informe de peritos en todos aquellos
casos en que la ley en forma expresa así lo señala, cualesquiera que sean los términos que
utilice al efecto y el art. 410 CPC agrega que se entenderá que debe solicitarse informe
pericial en aquellos casos en que la ley establece que un asunto debe resolverse en un juicio
práctico.
Existen numerosos casos en los cuales las leyes prescriben que deberá escucharse
informe de peritos, como por ejemplo el artículo 460 del CC. Que al tratar de la
interdicción por demencia señala que el Juez deberá escuchar el dictamen de facultativos de
su confianza; el art. 848 del CC.
Tratando de las servidumbres establece que a falta de acuerdo de las partes, la
indemnización correspondiente y la forma de ejercer la servidumbre será arreglada por
peritos, el art. 347 del CPC. Señala que los documentos extendidos en lengua extranjera
serán traducidos por peritos, etc. En estos casos en los que la ley dispone el peritaje en
forma obligatoria y el Tribunal no lo ordena, se está incurriendo en un vicio de
procedimiento que dará lugar a la casación en la forma por la omisión de un trámite
esencial.
b.- Peritaje facultativo: (411 CPC)
Aparte de los casos en los cuales la ley señala expresamente que debe evacuarse
informe pericial, podrá solicitarse y ordenarse esta prueba cuando se trata de acreditar:
- Hechos para cuya apreciación se requieren conocimientos especiales de alguna
ciencia o arte y
- Puntos de derecho referentes a ley extranjera. En todo caso, tratándose de ley
extranjera de alguno de los países signatarios del Código de Derecho Internacional Privado
(Código de Bustamante), conforme lo señalan los arts. 408 a 411 de ese cuerpo legal, los
Tribunales aplicarán de oficio la ley extranjera de alguno de los países signatarios, cuando
ello sea procedente y que, a falta de prueba el Juez podrá solicitar de oficio, por la vía
diplomática, un informe sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Además se
señala que la parte que invoca el derecho extranjero podrá probar su texto mediante la
certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación se trata,
debidamente legalizado.
En estos casos de peritaje facultativo, queda entregado al Tribunal la facultad de
disponer o no la práctica de la diligencia, según si conforme a su criterio ella es o no
necesaria. En todo caso, si se solicita un informe pericial y el Tribunal lo deniega por
estimarlo innecesario y a la postre resulta indispensable para que la parte no quedara en la
indefensión, la sentencia sería casable por haber incurrido en la omisión de un trámite
esencial (arts. 768 N° 9 y 795 N° 3 CPC).
5.- Requisitos que debe reunir un perito: (413 y 113 inc. 21 CPC)

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Como el perito es un verdadero asesor del Juez, la ley ha estimado necesario que sea
una persona imparcial y que, al mismo tiempo, tenga los conocimientos necesarios para
informar al Tribunal, por lo que sea han establecido los siguientes requisitos:
a) No debe afectarle alguna de las causales de inhabilidad de los testigos indicados
en los arts. 357 y 358 del CPC;
b) No debe estar afecto por alguna de las causales de implicancia o recusación
contempladas por el COT en los arts. 195 y 196 para los jueces, en lo que ellas fueren
aplicables, ya que el art. 113 inc. 21 del CPC., señala que los peritos pueden ser
inhabilitados por esas causales, debiendo la parte alegarlas y probarlas.
c) Debe contar con un título profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte en cuestión se encuentra reglamentada por la ley y en el territorio
jurisdiccional del Tribunal existen a lo menos dos personas que poseen dicho título y se
encuentran en condiciones de desempeñar la pericia. Excepción: El artículo 413,
refiriéndose a las inhabilidades de testigos y al título profesional, señala que podrá
prescindirse de esas exigencias si las partes están de acuerdo. Nada señala la ley, en
cambio, respecto de las implicancias y recusaciones que el art. 113 inc. 21 del CPC. hace
aplicables a los peritos. Los autores en general estiman que ellas también pueden obviarse
por acuerdo de las partes. Sin embargo existe la duda respecto de las causales de
implicancia, ya que ellas no son renunciables.
6.- Paralelo entre el testigo y el perito:
Si bien tanto los testigos como los peritos son personas extrañas al proceso mismo y
al Tribunal y que a ambos se les aplica las mismas causales de inhabilidad, existen entre
ellos diferencias sustanciales:
a) Los testigos declaran sobre hechos que han conocido con anterioridad al proceso
mismo, mientras que los peritos toman conocimiento de estos hechos con ocasión de su
nombramiento como tales, durante el curso del proceso;
b) Los testigos prestan declaración sobre hechos materiales que han presenciado o
llegado a sus conocimientos por los dichos de terceros; los peritos, en cambio, emiten
opinión respecto de estos hechos, fundadas en conocimientos especiales que poseen;
c) Los peritos pueden ser inhabilitados por causales de implicancia o recusación,
mientras que los testigos sólo por las inhabilidades especiales referidas a ellos;
d) Los testigos antes de declarar deben prestar juramento de decir verdad sobre lo
que se les va a preguntar; los peritos, en cambio, juran cumplir fielmente el desempeño del
encargo.
7.- Forma como se designa el perito: (414 a 417 CPC)
a) Una vez que se ha accedido a la práctica de un peritaje solicitado por las partes o
una vez que el Juez lo ha dispuesto de oficio, deberá éste citar a las partes al Tribunal a una

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audiencia determinada señalando día y hora al efecto, para proceder al nombramiento del
perito, resolución que deberá notificarse por cédula.
b) Esta audiencia tiene por objeto los siguientes fines específicos:
- Designar al perito;
- Determinar el número de peritos que evacuará la diligencia;
- Determinar la calidad, aptitudes o títulos que deberá tener el o los peritos;
- Determinar el punto o punto sobre los cuales deberá recaer la pericia;
c) Si las partes concurren a la diligencia y se ponen de acuerdo en los puntos antes
señalados, el Tribunal se estará a ello.
d) Si las partes no se ponen de acuerdo respecto de los puntos antes señalados, ya
sea porque no llegan a él en la audiencia o porque no concurren todos a ella, será el
Tribunal quien procederá a efectuar esta designación, no pudiendo recaer el nombramiento
en ninguna de las dos primeras personas propuestas por las partes.
e) En el caso de que alguna de las partes apelara de la resolución que cita a
comparendo para designar perito, el recurso se llevará adelante sólo después que se haya
efectuado la designación;
f) En caso de que el nombramiento se efectué por el Tribunal, la resolución
respectiva será notificada a las partes, a fin de que éstas dentro de 31 día puedan oponerse
alegando alguna inhabilidad legal del nombrado. Vencido este plazo el nombramiento se
tendrá por aprobado. Por ello la resolución normalmente dirá «Vistos: se designa perito a
xxx para que informe sobre xxxx; póngase esta designación en conocimiento de las partes y
téngasela por aprobada si no fuere objetada dentro de 31 día. -
g) Posteriormente deberá notificarse al perito su nombramiento y éste deberá señalar
si acepta o no el encargo; en caso de aceptar deberá prestar juramento de desempeñar la
pericia con fidelidad. Esta declaración podrá hacerla el perito en el acto de la notificación
en forma verbal o presentando un escrito dentro de los tres días siguientes a dicha
notificación. Nota: las normas para la designación de peritos se aplican para el
nombramiento de jueces árbitros.
8.- El peritaje mismo:
Una vez que el perito ha aceptado el cargo y prestado juramento deberá primero
proceder al reconocimiento o examen de la cosa o antecedentes y luego presentar el
informe correspondiente.
a) El reconocimiento:
- Antes de llevar a cabo esta diligencia el perito deberá señalar día y hora al efecto, a
fin de que las partes concurran a ella. La ley dice que el perito deberá citar a las partes para
que concurran al reconocimiento si quieren.
En la práctica el perito presenta un escrito al Tribunal señalando lugar día y hora del
reconocimiento, escrito en el cual recae una resolución ordenando tenerlo presente, la que

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se notifica a las partes por el estado diario. Como en el caso de la inspección ocular del
Tribunal se presenta discusión respecto de esta forma de notificación, ya que implica la
asistencia personal de las partes, si bien en el carácter de facultativa. Si no hay citación, se
incurre en vicio de casación, por omisión de trámite esencial.
- Si los peritos son varios, deberán efectuar el reconocimiento conjuntamente, a
menos que el Tribunal los autorice para actuar separadamente.
- Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento efectuando las
observaciones que estimen convenientes y podrán pedir que se deje constancia de hechos y
circunstancias que juzguen pertinentes. En cambio, no podrán estar presentes durante las
deliberaciones que efectúen los peritos;
- De todo lo obrado se levantará acta, consignándose los acuerdos celebrados por los
peritos.
b) El informe pericial:
Es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del Tribunal la labor
realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del punto a
materia objeto de la pericia. La ley no señala un plazo fijo para la presentación de éste, sino
que el mismo debe ser fijado por el Tribunal, lo que resulta lógico si se considera la
diversidad de pericias que pueden disponerse, las que requerirán de plazos diferentes para
ser evacuadas, según su complejidad. En todo caso, si no cumplen oportunamente con el
encargo podrá imponérseles multas, prescindir del informe o nombrarse un nuevo perito,
según se estime pertinente.
En el caso de que se haya designado varios peritos y éstos estén en desacuerdo, el
Tribunal podrá disponer se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor
ilustración del asunto que debe resolver.
Si no resulta acuerdo entre el nuevo perito y los anteriores, el Tribunal apreciará
libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los demás antecedentes del
proceso. Además, si se ha designado varios peritos, ellos podrán emitir su informe conjunta
o separadamente, según lo estimen conveniente.
El informe pericial se acompaña al proceso con citación, con el objeto de que las
partes dispongan del plazo de tres días para examinarlo y efectuarle las objeciones de forma
que estimen pertinentes, objeciones que darán lugar a incidencias (por ej: no se citó al
reconocimiento).
Si las partes no están de acuerdo con el fondo del informe, vale decir con las
conclusiones del mismo y con los razonamientos que llevan a ellas, podrán efectuar
observaciones al mismo relativas a su mérito probatorio, a fin de que el Juez las tenga
presente al momento de apreciar la prueba. Estas observaciones no se tramitan
incidentalmente ni requieren de pronunciamiento especial del Tribunal.
9.- Gastos y honorarios del perito:

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Los gastos en que incurra el perito, así como los honorarios del mismo y los gastos
en que debe incurrir la contraparte para presenciar la diligencia de reconocimiento, por
regla general serán de cargo de la parte que solicitó el peritaje, salvo que el Tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento del asunto y, sin perjuicio de lo que en
definitiva se resuelva respecto de las costas.
El Tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá ordenar se consigne una suma
prudencial para responder a estos gastos y honorarios, debiendo notificarse la resolución
respectiva por cédula a la parte que solicitó la pericia, la que deberá consignar la suma
indicada dentro de los diez días siguientes so pena de tenerla por desistida de la diligencia
sin más trámite.
10.- Norma general de procedimiento:
Todos los incidentes que se susciten con ocasión del nombramiento del perito y el
desempeño de sus funciones se tramitarán por cuerda separada, a fin de no interrumpir el
curso del proceso. Por otra parte, la circunstancia que se haya ordenado un peritaje en caso
alguno suspende el procedimiento.
11.- Valor probatorio:
Dada la naturaleza misma de este medio probatorio, la ley ha otorgado al Juez la
facultad de apreciar su fuerza probatoria conforme a las normas de la sana crítica. Es decir,
el Juez apreciará su valor conforme a las normas de la lógica y las máximas de la
experiencia.

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G.- LAS PRESUNCIONES:

1.-Concepto:
La presunción es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de una
operación lógica mediante la cual la ley o el Juez, partiendo de un hecho conocido, deduce
o infiere de él otro hecho desconocido y controvertido en el proceso. Este medio probatorio
se encuentra reglamentado en los arts. 47 y 1.712 del CC. 426 y 427 del CPC.
2.- Características:
Es un medio de prueba circunstancial, indirecto que puede producir plena prueba o
semi plena prueba, según el caso.
3.- Elementos de las presunciones:
En todas las presunciones se puede distinguir la presencia de los siguientes tres
elementos:
a) El hecho o circunstancia conocida que constituye la base, indicio o premisa de la
presunción. Este hecho deberá establecerse en el proceso a través de algún otro medio
probatorio en forma tal que pase a ser un hecho conocido.
b) La actividad racional que se realiza a partir de este hecho conocido para unirlo a
un hecho desconocido;
c) El hecho que se deduce a través del procedimiento lógico indicado y que viene a
ser el hecho presumido.
4.- Clasificación:
Atendiendo a quien las establece, las presunciones se clasifican en legales y
judiciales.
a) Presunciones legales:
Son aquellas en las cuales la ley la de un hecho conocido deduce un hecho
desconocido que pasa a ser el hecho presumido.
Estas presunciones se clasifican a su vez en presunciones de derecho y presunciones
simplemente legales.
- Presunciones de derecho:
Son aquellas en las que la ley, partiendo de un hecho conocido deduce otro hecho
desconocido, no admitiendo prueba alguna para desvirtuarlo. En la presunción de derecho
siempre será necesario rendir prueba para establecer la base o premisa, pero cumplido ello
se dará por establecido el hecho que la ley deduce de dicha premisa. Por ejemplo el art. 76
inc.2° del CC. Dispone que se presume de derecho que la concepción ha precedido al
nacimiento no menos de 180 días cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás,
desde la medianoche en que principia el día del nacimiento.
En este caso, probado cuál fue el día del nacimiento, se presume de derecho que el
día de la concepción está ubicado entre los 180 y los 300 días anteriores a la fecha de ese
nacimiento, no admitiéndose prueba para establecer lo contrario.

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Conforme a lo señalado, las partes deberán rendir pruebas para establecer que el
nacimiento ocurrió o no ocurrió ese día, pero una vez establecido el día, no podrá aportarse
prueba alguna para acreditar que la concepción ocurrió, por ejemplo, en una fecha ubicada
a 150 días antes del nacimiento.
- Presunciones simplemente legales:
Al igual que en las presunciones de derecho, es la ley la que de un hecho que se
encuentra establecido y que se denomina base o indicio. Deduce otro hecho desconocido
que viene a ser el hecho presumido.
La diferencia con las presunciones de derecho radica en que las simplemente legales
pueden ser desvirtuadas rindiendo prueba que acredite que el hecho presumido no es
verdadero. Por ejemplo, el art. 700 inc. 2. del CC presume en forma simplemente legal que
el poseedor de una cosa es el dueño de la misma, mientras otra persona no justifique serlo.
Es decir, a un individuo le basta acreditar que es poseedor de una cosa para que se le repute
dueño de la misma; sin embargo, un tercero, aportando otras pruebas puede desvirtuar esa
presunción simplemente legal. En el fondo, en las presunciones simplemente legales se
invierte el peso de la prueba.
b) Presunciones judiciales:
(1) Concepto:
Son aquellos hechos desconocidos que el Juez deduce de ciertos antecedentes que
constan en el proceso y que constituyen las bases o indicios.
En nuestra legislación se confunde los términos «indicio « con»presunción», lo que
no es correcto. Los indicios son ciertos antecedentes o circunstancias conocidas o probadas
que por sí solas no permiten establecer el hecho controvertido, sino que requieren que el
Juez, a través de un razonamiento lógico, deduzca de ellas la forma como ocurrió el hecho;
es decir, presuma como ocurrió.
Las bases o indicios de presunciones judiciales emanan de otras pruebas rendidas en
la causa que no dan convicción del hecho en forma inmediata, sino que para ello es
necesario que el Juez realice un proceso o razonamiento lógico. Estas bases o indicios
normalmente las deduce el Juez de cualquier otro medio de prueba producido en el proceso,
sin perjuicio de que existan situaciones en las cuales la ley las establece, como por ejemplo
tratándose de un testigo de oídas, de la confesión extrajudicial, del cotejo de letras, de las
declaraciones de menores de 14 años, etc.
(2) Procedencia de las presunciones judiciales:
En general, este medio probatorio es apto para establecer cualquier hecho material o
jurídico, salvo que se trate de actos o contratos que deben probarse por la solemnidad que la
ley señala. Por ejemplo, no podrá acreditarse a través de presunción la existencia de un
contra de compraventa de bien raíz, ya que la ley exige que el mismo se acredite a través de
su solemnidad, vale decir, de la escritura pública que lo contiene.

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(3) Valor probatorio de las presunciones judiciales:

El art. 426 del CPC en su inciso 1. dispone que las presunciones como medio
probatorio se regirán por las disposiciones del art. 1.712 del CC.
(a) Como señalamos anteriormente, nuestra legislación confunde los términos
indicio con presunción y por ello el art. 1.712 del CC exige que las presunciones sean
graves, precisas y concordantes, en circunstancias que debió haber señalado que los que
debían reunir tales requisitos eran las bases o indicios para que de ellas puede derivarse una
presunción judicial.
Graves: El indicio debe ser ostensible, de tal forma que el hecho presumido sea la
consecuencia lógica de éste.
Precisas: Los indicios no deben ser vagos o difusos, susceptibles de llevar a
conclusiones diferentes.
Concordantes: Los indicios que llevan al establecimiento de una presunción judicial
no deben ser contradictorios entre sí.
Múltiples: Aun cuando la ley no señala este requisito en forma expresa, él se deduce
del contexto de la misma, toda vez que al señalar los otros habla en plural. Por ejemplo:
Juan fue atropellado por un automóvil conducido por Pedro, quien se dio a la fuga; Juan
deduce demanda de indemnización de perjuicios por las lesiones sufridas en contra de
Pedro, pero no tiene ninguna prueba completa para establecer la responsabilidad de este
último, pero si varias pruebas incompletas: Un testigo que vio los hechos a cierta distancia
y que sólo se percató del tipo de vehículo que atropello a Juan: Una inspección ocular al
vehículo de Pedro, en la que se constata que éste tiene un vehículo de las características
señaladas por el testigo y que ese móvil tiene daños en su parte frontal;
Un informe pericial que señala que los daños del automóvil de Pedro son recientes y
que pueden haber sido ocasionado al golpear el vehículo contra un cuerpo humano;
Declaraciones de otro testigo, vecino de Pedro, quien señala que el día de los hechos a una
hora aproximada a aquella en que estos sucedieron, Pedro salió de su casa conduciendo el
vehículo y regresó a los pocos minutos con el móvil dañado en su parte frontal, con huellas
de sangre. En el ejemplo en cuestión existen varias pruebas que por sí solas no acreditan el
hecho pero que todas unidas constituyen un conjunto de indicios graves, precisos y
concordantes que permiten al Juez, a través de un razonamiento lógico presumir que
efectivamente el causante del atropello fue Pedro.
(b) Sin perjuicio de lo señalado, el CPC, en su artículo 426 inciso 2. introdujo una
innovación al CC al disponer que una sola presunción (indicio) puede producir prueba
plena, cuando a juicio del Tribunal ella tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes
para formar su convencimiento. Es decir, un solo indicio podrá bastar para establecer una
presunción judicial, cuando ésta reúna los caracteres señalados.
(3) Presunciones del art. 427 CPC:

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Esta norma señala que se reputarán verdaderos los hechos certificados en el proceso
por un Ministro de fe en virtud de orden del Tribunal competente y que igual presunción
existirá respecto de los hechos declarados verdaderos en otro juicio seguido entre las
mismas partes salvo prueba en contrario, lo que significa que esa disposición establece dos
presunciones simplemente legales.
(4) Forma de hacer valer las presunciones judiciales:
Dadas las características de este medio de prueba, la parte deberá limitarse a
acompañar los antecedentes necesarios para establecer los indicios, debiendo
posteriormente invocar éstos al hacer las observaciones a la prueba rendida,
correspondiendo que el Juez en la sentencia definitiva los examine y los acepte o rechace,
deduciendo o no de ellos una presunción judicial.

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APRECIACION COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA:

Al momento de dictar la sentencia definitiva, el Juez deberá examinar y ponderar las
diferentes pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por establecidos los
hechos controvertidos que mediante ellos se ha pretendido acreditar.
Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede suceder
que existan varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y que tengan el
mismo valor probatorio. Así, por ejemplo, un instrumento público y una confesión, medios
probatorios que producen plena prueba o prueba completa. Si estos medios de prueba son
coincidentes, es decir, tanto el instrumento público como la confesión tienden a establecer
los hechos en la misma forma, no existirá problema alguno y el Juez podrá dar por
establecido ese hecho con ambos medios probatorios.
El problema se suscita cuando dos o más medios de prueba que tengan el mismo
valor probatorio sean contradictorios entre sí; ejemplo, existe una confesión del demandado
en la que reconoce deber un millón de pesos al demandante y por otro lado se ha presentado
una escritura pública que da cuenta de que esa suma fue pagada, escritura pública otorgada
con anterioridad a la confesión.) Cómo resuelve el Juez el problema?
Relativo a esta materia el artículo 428 del CPC señala las siguientes reglas:
a) En primer término, debe estarse a lo que digan las disposiciones especiales.
En efecto, en muchas partes la ley dispone que para probar tal cosa debe rendirse tal
prueba. Por ejemplo, una hipoteca se prueba por medio de escritura pública y su respectiva
inscripción; la posesión de los bienes inmuebles, por la inscripción, en el Registro
respectivo, de su título; así como éstos existen numerosos casos. Pero no se podría probar,
verbigracia, el dominio de un inmueble inscrito con la prueba testimonial, etc.
b) Las presunciones de derecho están en primer lugar. Dijimos al estudiar las
presunciones que siendo éstas de derecho y acreditados por la parte favorecida por la
presunción los antecedentes de ella, el caso presumido por la ley no podía ser destruido. Y
no pudiendo destruirse por prueba en contrario, indudablemente que resulta la más fuerte de
todas las pruebas, excluyendo a todas las otras para acreditar el hecho presumido de
derecho.
c) Entre dos o más pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto,
los tribunales preferirán la que crean más conforme con la verdad (art. 428). Sin embargo,
no debemos olvidar que la confesión prestada sobre hechos personales del confesante
prevalece sobre las demás pruebas.
La jurisprudencia ha estimado que al hacer prevalecer los jueces del fondo el
informe pericial sobre los demás medios probatorios, por tratarse del establecimiento de un
hecho para cuya apreciación se necesitan conocimientos especiales de ingeniería, se limitan
a ejercer la facultad que al efecto les confiere ese artículo, para preferir entre dos o más
pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, la que más conforme

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crean a la verdad, y que el preferir un medio probatorio a otro es facultad propia de los
jueces llamados a establecer los hechos de la causa y de índole absolutamente exclusiva,
cuyo ejercicio escapa a la revisión por medio de un recurso de casación

OPORTUNIDAD EN QUE SE HACE LA APRECIACION DE LA PRUEBA

El tribunal debe hacer la apreciación comparativa de los diversos medios de prueba
en la sentencia definitiva.
El juez, en esa oportunidad, debe "hacer la apreciación correspondiente de la prueba
de autos conforme a las reglas generales. La calificación de la prueba rendida constituye un
hecho de la causa.

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PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA Y

TÉRMINO DEL JUICIO ORDINARIO

1.-PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA

A.- ESCRITO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA
a) El artículo 430 establece: "Vencido el término de prueba, y dentro de los diez
días siguientes, las partes podrán hacer por escrito las observaciones que el examen de la
prueba les sugiera". Con respecto al vencimiento del término de prueba, debe tenerse en
cuenta la fecha de la última notificación de la interlocutoria de prueba, porque se trata de un
término común y deben excluirse los días feriados; y que este término no se suspende en
caso alguno.
b) En este plazo de 10 días de que trata el artículo 430, que es fatal, los autos
quedan en la secretaría del tribunal. Antes de la reforma del Código de Procedimiento Civil,
por la Ley N° 7.760, de 5 de febrero de 1944, era posible retirar el expediente de la
secretaría para proceder a preparar el trámite denominado "alegato de bien probado"; ahora
no es posible.
c) La reforma a que hemos aludido suprimió el alegato de bien probado, pues
contribuía notablemente a la dilatación del juicio, sin embargo, en el hecho, actualmente,
los litigantes hacen un verdadero alegato de bien probado en sus escritos de observaciones a
la prueba, pues en ellos examinan la prueba rendida con relación a los hechos afirmados en
la demanda y en la contestación, para demostrar su exactitud o inexactitud.
d) La utilidad de estos escritos de observaciones se advierte con sólo considerar que
en ellos el juez encuentra recapitulados en forma metódica los hechos en que las partes
fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen
para demostrar el derecho. Pero ellos no constituyen una pieza fundamental del
procedimiento y su no presentación no acarrea ningún perjuicio o sanción, salvo una
inferior defensa.
B.- AGREGACION DE LA PRUEBA
a) El artículo 431 establecía: "No será motivo para suspender el curso del juicio la
circunstancia de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, la cual se
agregará al expediente cuando se obtenga; ni será obstáculo para la dictación del fallo la
falta de agregación de la prueba".
b) Esta última parte de la disposición transcrita resultaba un poco exagerada, pues
por cualquier dificultad puede no agregarse la prueba al juicio y en este caso se dictaría una
sentencia manifiestamente injusta. El legislador, mediante la dictación de la Ley N° 18.705,
fue más categórico para establecer la obligación del tribunal de fallar la causa aun cuando
no se hubiere recepcionado o rendido la prueba pendiente. En efecto, el nuevo artículo 431
dispone que no será motivo para suspender el curso del juicio ni será obstáculo para la
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dictación del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal o no
haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal por
resolución fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolución de la
causa. En este caso, la reiterará como medida para mejor resolver y se estará a lo
establecido en el artículo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una
vez dictada la sentencia, ella se agregará al expediente para que sea considerada en segunda
instancia, si hubiere lugar a ésta.
2.- CITACION PARA OIR SENTENCIA
a) Al estudiar la contestación de la demanda, dijimos que el demandado podía
allanarse a ella admitiendo la legitimidad de las pretensiones del actor o reconocer los
hechos en ella planteados, y que en ambos casos el tribunal debía mandar citar a las partes
para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el trámite de la dúplica. Además, igual
citación debe disponerse cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite (art.
313, inc. 22).
b) Por otra parte, el artículo 432 establece que vencido el plazo de 10 días a que se
refiere el artículo 430, se hayan o no presentado escritos de observaciones sobre la prueba
rendida y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citará para oír sentencia. Ella se
notifica por el estado diario. La resolución que dicte el tribunal citando a las partes a oír
sentencia, luego de vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, es inapelable. En
contra de la resolución que cite a las partes para oír sentencia sólo podrá interponerse el
recurso de reposición, el que deberá fundarse en un error de hecho y deducirse dentro de
tercero día. La resolución que resuelva la reposición será inapelable. En cambio, debemos
recordar que la resolución que cite a las partes para oír sentencia luego de evacuada la
dúplica, omitiendo la recepción de la causa a prueba, es apelable por cuanto explícita o
implícitamente niega el trámite de la recepción de la causa a prueba (art. 326). El artículo
432, ya citado, contenía en su texto anterior dos particularidades: contemplaba la
posibilidad de que las partes formularan peticiones verbales en el juicio ordinario de mayor
cuantía, que es un procedimiento por esencia escrito, situación que en su nuevo texto no se
consagra; y, además, establecía expresamente un caso en materia civil en que el juez puede
proceder de oficio, situación que se mantiene en la actualidad con una redacción diversa,
sin que ello obste a que se dicte esa resolución a petición de parte.
c) Efectos.
Con la resolución que cita para oír sentencia queda cerrado el debate y la causa en
estado de fallo. Después de la citación para oír sentencia, ya no se admiten escritos ni
pruebas de ninguna especie (art. 433, inc. l CPC), salvo los casos de excepción que
veremos en la letra d).
La sentencia definitiva en el juicio ordinario deberá pronunciarse dentro del término
de 60 días, contados desde que la causa quede en estado de sentencia (art. 162, CPC)

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Agrega el inciso 4 de la disposición citada: "Si el juez no dicta sentencia dentro de

este plazo, será amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta
amonestación no expide el fallo dentro del nuevo plazo que ella le designe, incurrirá en la
pena de suspensión de su empleo por el término de treinta días, que será decretado por la
misma Corte".
d) Peticiones que se admiten una vez cerrado el proceso.
Excepcionalmente, el inciso 2 del artículo 433 CPC permite que una vez citadas las
partes para oír sentencia se admitan las siguientes peticiones:
l.- Incidentes sobre nulidad de lo obrado (arts. 83 y 84).
Deben fundarse en vicios que anulan todo el proceso o en la falta de una
circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio. El juez también, dentro de
esta etapa procesal, puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del
proceso y tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento, de acuerdo con el inciso final del artículo 84 CPC. La posibilidad de
formular el incidente de nulidad de todo lo obrado por una causa originada durante el
transcurso del juicio luego de citadas las partes a oír sentencia se ha visto notoriamente
limitada, al establecer el artículo 83 que "la nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco
días, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal".
Puede el tribunal decretar de oficio una o más de las medidas para mejor resolver
contempladas en el artículo 159 CPC. Es precisamente en esta etapa del proceso cuando el
juez puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que dicho artículo 159 CPC
expresa que los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de
oficio las medidas para mejor resolver que les faculta esa disposición. Las medidas para
mejor resolver que contempla el referido artículo 159 del Código de Procedimiento Civil
constituyen una facultad potestativa del tribunal, de tal manera que si éste prescinde de
decretarlas no se puede afirmar que ha omitido un trámite que la ley considere esencial, y,
por ende, la sentencia no incurre en el aludido vicio de casación
2.- Puede el actor solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias que
contempla el artículo 290;
Ello es natural y lógico, porque muchas veces la medida precautoria será la única
forma de asegurar el resultado de la acción. De otro modo, si no estuviera contemplada la
excepción que comentamos, el actor, después de haber recorrido la mayor parte del camino
para obtener el logro de sus pretensiones, podría verse burlado por un demandado de mala
fe.
Además de los casos señalados por el legislador y explicitados por el autor, con
posterioridad a la citación para oír sentencia es posible formular las peticiones y realizar las
actuaciones siguientes:

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1) Impugnar los documentos públicos, privados y traducciones de estos si el plazo

contemplado para ese efecto venciere luego de la citación para oír sentencia. Al efecto, el
artículo 433 CPC en su inciso 2 dispone que "los plazos establecidos en los artículos 342,
346 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citación para oír sentencia,
continuarán corriendo sin interrupción y la parte podrá, dentro de ellos, ejercer su derecho
de impugnación. De producirse ésta, se tramitará en cuaderno separado y se fallará en la
sentencia definitiva; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431 CPC.
2) La acumulación de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y
conciliación. Para los efectos de mantener la continencia o unidad de la causa y evitar la
dictación de sentencias contradictorias entre sí, se establece que la acumulación de autos se
podrá pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de término (art. 98 CPC).
También se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para los efectos
de solicitar el privilegio de pobreza (art. 130), desistirse de la demanda (art. 148 CPC) y
decretar el trámite de citar a conciliación facultativa (art. 262, inc. final CPC).
4.- OMISION DE LA CITACION PARA OIR SENTENCIA
Si se omite el trámite de la citación para oír sentencia, la sentencia que se dicte será
nula, por cuanto se ha faltado a un trámite o diligencia declarado esencial por la ley (arts.
768, N° 9, y 795, N° 7a). Esta nulidad debe solicitarse por medio del recurso de casación en
la forma.
5.- MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER
a) Concepto.
Las medidas para mejor resolver son aquellas diligencias probatorias establecidas
en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolución citación
para oír sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran
el conflicto, para la adecuada y justa decisión de éste.
b) Sujeto.
El sujeto a quien corresponde exclusivamente decretar las medidas para mejor
resolver es el tribunal, siendo uno de los casos en que recibe más nítida aplicación, dentro
del procedimiento civil, el principio inquisitivo. Las partes no tienen derecho alguno para
compeler al tribunal a ordenar la realización de una o más de las medidas para mejor
resolver consignadas en la ley, por lo que las peticiones que al respecto ellas formulen no
podrán ser consideradas más que meras sugerencias cuya aceptación depende
exclusivamente del arbitrio del órgano jurisdiccional. Ello es así porque el período de
prueba para las partes se encuentra establecido en una etapa anterior del procedimiento y
por eso, luego de citadas ellas para oír sentencia, ha recluido su derecho para formular
cualquier petición que tienda a generar prueba en el proceso. Por otra parte, la finalidad de
estas medidas es permitir la mejor resolución del conflicto, misión que se halla reservada en

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forma exclusiva al órgano jurisdiccional, siendo lógica consecuencia de ello que la

iniciativa para decretarlas le corresponda sólo a éste.
c) Oportunidad para decretarlas.
La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es
"sólo dentro del plazo para dictar sentencia" (art. 159 CPC); esto es, dentro del plazo de 60
días después de citadas las partes para oír sentencia. El referido plazo reviste el carácter de
legal y se encuentra contemplado para la realización de actuaciones propias del tribunal,
por lo que de acuerdo con el artículo 64 no presenta el carácter de fatal, posibilitando que
las medidas se decreten aun luego de transcurrido ese término. El legislador, con el fin de
impedir que el tribunal determine medidas para mejor resolver más allá del referido plazo,
procedió mediante la dictación de la Ley N° 18.882, a modificar el inciso l del art. 159
CPC, estableciendo que "las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no decretadas".
d) Medidas.
Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran
expresa y taxativamente enumeradas en el artículo 159 CPC y ellas son:
1) La agregación de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes.
La procedencia de la diligencia la determina el tribunal y al no distinguir la ley el
documento al cual ella se refiere, puede recaer la medida sobre documentos públicos y/o
privados y que se encuentren en poder de las partes o terceros.
2) La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestión y que no resultan probados.
Para que el tribunal decrete la confesión judicial como medida para mejor resolver
se requiere la concurrencia de dos requisitos copulativos: a) que recaiga sobre hechos que
sean de influencia en la cuestión, lo que es apreciado prudencialmente por el tribunal, y b)
que recaiga sobre hechos que no resulten probados en el procedimiento. En este caso nos
encontramos con la particularidad de existir una confesión judicial provocada a iniciativa
del tribunal v no de la contraparte, pero que deberá llevarse a cabo según el procedimiento
establecido en el artículo 394.
3) La inspección personal del objeto de la cuestión.
4) El informe de peritos.
5) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o
expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
La medida para mejor resolver es muy limitada respecto de la prueba testimonial,
puesto que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran
declarado con anterioridad en el proceso. Además, con referencia a los testigos que
hubieran comparecido, la diligencia sólo puede tener como objeto que aclaren sus dichos
obscuros o contradictorios en lo que atañe a lo declarado por ellos con anterioridad en el

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proceso, pero no hacerlos deponer acerca de hechos nuevos respecto a aquellos sobre los
cuales hubiesen depuesto.
6) La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito.
En este caso nos encontramos en presencia de una prueba documental especial,
puesto que los expedientes entran en la categoría de instrumentos públicos. Esta medida
debe cumplirse de conformidad con lo establecido en el inciso 3 del artículo 37 CPC.
De acuerdo con la reforma introducida en el artículo 159 por la Ley N° 18.882, si la
medida recae sobre un expediente en tramitación, ella se cumplirá remitiendo fotocopia del
expediente, a menos que se trate de casos urgentes, cuando el tribunal lo estime necesario
por resolución fundada, o cuando el expediente tenga más de 250 fojas o haya
imposibilidad de sacar fotocopia en el asiento del tribunal, pudiendo en tal caso remitirse el
original.5
Si se hubiere remitido el expediente original, éste quedará en poder del tribunal que
decreta esta medida sólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no
pudiendo exceder de ocho días este término si se trata de autos pendientes. Además de estas
medidas enumeradas en el artículo 159, el tribunal puede decretar, como medida para mejor
resolver, la remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sido
agregada al proceso, o la realización de una prueba pendiente, siempre que lo estime
necesaria para la acertada resolución de la causa (art. 431, inc. 1 CPC).
e) Notificación de la resolución que las decreta. La resolución que se dicte por el
tribunal ordenando medidas para mejor resolver deberá ser notificada por el estado diario a
las partes (art. 159, inc. 3 CPC).
Respecto de los terceros que deben comparecer para la realización de alguna de las
medidas decretadas no se ha establecido norma especial alguna, por lo que a ellos deberá
notificárseles por cédula conforme a las reglas generales.
f) Recurso. Las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son
inapelables. Excepcionalmente, procede el recurso de apelación, el que deberá conocerse en
el solo efecto devolutivo, en contra de la resolución que dicte el tribunal de primera
instancia disponiendo que se lleve a cabo el informe de peritos como medida para mejor
resolver.
g) Plazo para su cumplimiento. Las medidas para mejor resolver decretadas por el
tribunal deben cumplirse dentro del plazo de 20 días contados desde la fecha de la
notificación de la resolución que las decrete. Si la medida para mejor resolver no se lleva a
cabo dentro de dicho plazo, la sanción se contempla en la parte final del inciso 2 del
artículo 159 CPC al prescribir para ese efecto: "Vencido este plazo, las medidas no

5
Ley 20.886 determina un cambio al respecto.

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cumplidas se tendrán por no decretadas v el tribunal procederá a dictar sentencia sin más
trámite".
h) Hechos nuevos y términos especiales de prueba. Si en la práctica de alguna de las
medidas para mejor resolver aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos
hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de
prueba, no superior a ocho días, que será improrrogable y limitado a los puntos que el
mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará lo establecido en el inciso 2 del artículo
90, esto es, dentro de los dos primeros días deberá cada parte acompañar una nómina de los
testigos de que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u
oficio, sólo pudiendo examinarse los testigos que figuren en dicha nómina. Vencido el
término de prueba, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. En contra de la resolución
que pronuncie el tribunal dando lugar a la apertura de un término especial de prueba es
procedente el recurso de apelación, el que deberá concederse en el solo efecto devolutivo.

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TERMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA

El modo normal de terminar el juicio ordinario en primera instancia y, en general,
de toda relación procesal, es la sentencia definitiva; o sea, el acto por el cual el juez pone
término a la litis admitiendo o rechazando las pretensiones del actor o del demandado, si ha
formulado reconvención; o, como la define la ley, la que pone fin a la instancia, resolviendo
la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2 CPC). Sin embargo,
existen otros medios anormales de poner término al juicio ordinario y que son: la
conciliación, el avenimiento, el desistimiento de la demanda, el abandono del
procedimiento, la transacción y el contrato de compromiso o arbitraje. Pero en estos casos
siempre la sentencia será necesaria, aunque ella sólo se limitará a declarar esa
circunstancia, pues en caso contrario no podría fundarse válidamente en ella la excepción
de cosa juzgada.
Forma normal de poner término al juicio ordinario
1.- LA SENTENCIA
a) El fin de todo proceso es la sentencia que dicta el juez; con ella se define la litis
mediante la declaración del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o del
demandado, si ha formulado éste reconvención. "En ella -según dice Alsina- se resume la
función jurisdiccional y por ella se justifica el proceso, pues, en éste y mediante la
sentencia, se hace efectivo el mantenimiento del orden jurídico."
b) El artículo 158, inciso 2a, define la sentencia definitiva como la que pone fin a la
instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio. Dos son entonces
las condiciones que debe reunir: l.- que la resolución que el tribunal dicte ponga fin a la
instancia, y 2.- que ella resuelva la cuestión o asunto controvertido. Porque hay algunas
sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera como en segunda, y, sin embargo,
no son definitivas, ya que no resuelven el asunto controvertido, como por ejemplo la
resolución que acoge el desistimiento de la demanda o la que declara prescrito un recurso.
Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las
acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170 CPC).
2.- FORMALIDADES DE LA SENTENCIA DEFINITIVA
a) La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas
se refieren tanto a los requisitos generales de toda resolución judicial como a los especiales
de ella, contemplados en el artículo 170 CPC.
b) En primer lugar, referente a los requisitos generales de toda resolución judicial, la
sentencia definitiva debe contener:

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l.- la expresión en letras del lugar y fecha en que se expide (art. 169, inc. 1);
2.- firma del juez o jueces que la dictan o intervienen en el acuerdo (art. 169, inc. 1,
parte final), y
3.- la autorización del secretario (art. 61, inc. final).
c) Respecto a los requisitos especiales de la sentencia definitiva de primera
instancia, ellos están contemplados en el artículo 170 y en el auto acordado de fecha 30 de
septiembre de 1920 de la Excma. Corte Suprema, sobre la forma de las sentencias.
Las sentencias definitivas de primera instancia constan de tres partes: expositiva,
considerativa y resolutiva o dispositiva. Nos referiremos a cada una de ellas, en términos
generales.
d) 1ª Parte expositiva. En esta primera parte de la sentencia, el juez hace un
resumen de la demanda, contestación, réplica y dúplica y de los demás trámites del proceso
hasta la citación para oír sentencia. La omisión de esta parte acarrea la nulidad de la
sentencia, que se hace efectiva por medio del recurso de casación en la forma (art. 768, N°
5).
Debe contener:
1) La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesión u oficio
(art. 170, N° 1). Son partes la que promueve la acción y aquella contra quien se deduce. Su
designación tiene mucha importancia para los efectos de los límites subjetivos de la cosa
juzgada.
2) La enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y
de sus fundamentos, y las enunciaciones de las excepciones o defensas alegadas por el
demandado (art. 170, N° 2 y 3).
El juez debe hacer un resumen de los hechos expuestos en la demanda y en la
contestación.
e) 2ª Parte considerativa. En esta parte de la sentencia, el juez aplica el derecho,
operación que comprende tres fases: la reconstrucción de los hechos; la determinación de la
norma legal aplicable o, en su defecto, los principios de equidad en que se funda el fallo; y
el examen de los requisitos para la procedencia de la acción. Tiene importancia para los
efectos de la motivación de la sentencia, que es la única manera de llevar al ánimo de los
litigantes la convicción de que han sido considerados todos los aspectos de la cuestión y
tomadas en cuenta sus respectivas alegaciones. Esta parte debe contener las enunciaciones
indicadas en los N°4 y 5 del artículo 170: "4° Las consideraciones de hecho o de derecho
que sirven de fundamento a la sentencia; "5° La enumeración de las leyes, y en su defecto
de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo".
El auto acordado de la Corte Suprema establece en sus N° 5ª , 6ª , 7ª , 8ª , 9ª y 10,
con referencia a la parte considerativa de la sentencia, lo siguiente: "5ª Las consideraciones
de hecho que sirvan de fundamento al fallo. Se establecerán con precisión los hechos sobre

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que versa la cuestión que debe fallarse, con distinción de los que hayan sido aceptados o
reconocidos por las partes y de aquellos respecto de los cuales haya versado la discusión.
En seguida, si no hubiere discusión acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos
que se encuentren justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para
estimarlos comprobados, haciéndose, en caso necesario, la apreciación correspondiente de
la prueba de autos conforme a las reglas legales; Si se suscitare cuestión acerca de la
procedencia de la prueba producida, la exposición de los fundamentos que deben servir
para aceptarla o rechazarla, sin perjuicio del establecimiento de los hechos en la forma
expuesta en los párrafos precedentes para los fines consiguientes; Establecidos los hechos,
las consideraciones de derecho aplicables al caso; "9ª La enunciación de las leyes o en su
defecto de los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; "10ª
Tanto respecto de las consideraciones de hecho como las de derecho, el tribunal observará
al consignarlas el orden lógico que el encadenamiento de las proposiciones requiera, y, al
efecto, se observará, en cuanto pueda ser aplicable a los tribunales unipersonales, lo
dispuesto en el artículo 186 del Código de Procedimiento Civil".
f) 3ª Parte resolutiva y dispositiva.
Es en esta parte donde el juez pronuncia su fallo y es ella la que produce los efectos
de cosa juzgada. Establece el artículo 170, N° 6 CPC: "Las sentencias definitivas de
primera o de única instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte
dispositiva las de otros tribunales, contendrán:... 6" La decisión del asunto controvertido.
Esta decisión deberá comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio; pero podrá omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas". El asunto controvertido está constituido, pues, por todas las acciones y
excepciones hechas valer oportunamente y en forma. El artículo 170 CPC, en especial su
N° 6, no es más que la ampliación de un principio básico de derecho procesal, que se
encuentra consignado en el artículo 160 CPC: "Las sentencias se pronunciarán conforme al
mérito del proceso, v no podrán extenderse a puntos que no hayan sido expresamente
sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leves manden o permitan a los
tribunales proceder de oficio".
3.- FORMAS ANORMALES DE PONER TÉRMINO AL JUICIO
ORDINARIO
1.- La conciliación
a) Está contemplada en el Título II del Libro II del Código de Procedimiento Civil,
artículos 262 al 268. Esta institución es una novedad introducida al Código de
Procedimiento Civil por la reforma de la Lev N° 7.760.
Se suscitaron controversias sobre la conveniencia o inconveniencia de establecerla;
finalmente se resolvió introducirla, pero en forma voluntaria; v sin que los tribunales tengan
la obligación de llamar a conciliación.

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Actualmente, a partir de la dictación de la Ley N° 19.334, además se contempla el

llamado a conciliación como trámite obligatorio en todo juicio civil en que sea admisible la
transacción, con excepción de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los
Títulos I, II, III, IV y XVI del Libro III, y siempre que no se trate de los casos mencionados
en el artículo 313 (art. 262, inc. l CPC).
Con anterioridad a esta última reforma, sólo en el juicio de mínima cuantía era el
llamado a conciliación un trámite obligatorio (art. 711, inc. 29 CPC). En consecuencia,
actualmente el llamado a conciliación por el juez puede ser un trámite obligatorio o
necesario (art. 262, inc. 1 CPC). o un trámite facultativo (art. 262, inc. final CPC). A
continuación nos referiremos al llamado a conciliación facultativo para el juez, por haber
tratado el trámite del llamado a conciliación obligatorio o necesario anteriormente
b) Procedencia.
Establece el artículo 262 que en todo juicio civil, una vez evacuado el trámite de
contestación de la demanda, el juez podrá en cualquier estado de la causa llamar a las partes
a conciliación y proponerles bases de arreglo. Sólo procede en primera instancia y no obsta
el ejercicio de esta facultad el llamado a conciliación obligatorio o necesario.
c) No procede.
Excepcionalmente no procede la conciliación:
1.- En el juicio o procedimiento especial ejecutivo por obligación de dar, hacer o no
hacer, reglamentado en los Títulos I, II y III del Código de Procedimiento Civil,
2.- En el juicio especial sobre derecho legal de retención, reglamentado en el Título
III del Libro III del Código de Procedimiento Civil;
3.- En el juicio especial sobre citación de evicción, que reglamenta el Título V del
Libro III;
4.- En los juicios de hacienda, tratados en el Título XVI del Libro III,
5.- En aquellos juicios en que no sea legalmente admisible la transacción, y
6.- Siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313. Todos
estos casos están contemplados en el inciso primero del artículo 262.
d) El llamado facultativo a conciliación procede en cualquier estado del juicio (art.
262 CPC), pero únicamente en primera instancia y luego de evacuado el trámite de
contestación de la demanda.
En la práctica, se le ha dado una interpretación extensiva, entendiéndose que puede
llamarse a conciliación tanto en primera como en segunda instancia, e incluso en recursos
pendientes ante la Excma. Corte Suprema.
e) En la práctica, si el juez quiere que las partes lleguen a un acuerdo, las cita a
comparendo; al cual pueden asistir por sí o por apoderado con facultades de transigir. El
juez, sin embargo, puede exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de la

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asistencia de sus abogados (art. 264 CPC). El juez actúa como amigable componedor,
tratando de obtener un avenimiento total o parcial en el litigio.
Las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (art.
263 CPC). Esta última parte de la disposición citada es muy importante y necesaria, ya que,
de no existir, el juez no podría llamar a avenimiento ni proponer bases de arreglo, pues
podría ser inhabilitado por prejuzgamiento.
f) El artículo 266 CPC da al tribunal una facultad que generalmente no posee:
puede ordenar agregar de oficio aquellos antecedentes y medios probatorios que estime
pertinentes para los efectos de la conciliación.
g) La audiencia en la que se verifica la conciliación puede suspenderse hasta por
media hora para que las partes puedan deliberar, si ellas lo piden (art. 265, primera parte
CPC). También puede el tribunal, si lo estima necesario, postergar la audiencia para dentro
de tercero día, salvo que las partes acuerden un plazo mayor. De ello debe dejarse
constancia en autos y a la nueva audiencia las partes concurrirán sin nueva notificación (art.
265, parte final).
h) El artículo 267 CPC establece: "De la conciliación total o parcial se levantará
acta, que consignará sólo las especificaciones del arreglo; la cual subscribirán el juez, las
partes que lo deseen y el secretario, y se estimará como sentencia ejecutoriada para todos
los efectos legales". En el llamado a conciliación facultativo, si se rechaza la conciliación o
no se verifica el comparendo, el secretario deberá certificar este hecho, y la causa seguirá
su curso.
2.- El avenimiento:
Consiste en el acuerdo logrado directamente entre las partes de un proceso, el cual
se materializa en un escrito que se presenta al Tribunal, en el cual además de consignarse
los términos de ese avenimiento, se solicitará al Tribunal su aprobación y que se tenga
como sentencia definitiva para todos los efectos legales.
3.- El desistimiento de la demanda:
Es una forma anómala de poner término a un proceso consiste en el retiro de la
demanda por parte del actor después que ella ha sido notificada legalmente al demandado;
antes de la notificación no se encuentra trabada la relación procesal y el demandante podrá
retirarla sin que ello importe desistimiento (148 CPC).
Después de notificada la demanda, el demandante puede desistirse de ella en
cualquier momento, petición que se someterá a los trámites de los incidentes. Si el
desistimiento es aceptado por sentencia interlocutoria, produce los efectos de extinguir las
acciones a que él se refiere, con relación a las partes litigantes y a todas las personas a
quienes habría afectado el resultado de una sentencia definitiva.
4.- El abandono del procedimiento:

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Este se produce cuando todas las partes que figuran en el proceso han cesado en la
prosecución de éste durante seis meses contados desde la fecha de la última resolución
recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos. Por el abandono del
procedimiento se pone término al proceso, pero por él no se extinguen las acciones o
excepciones de las partes, pudiendo éstas, en consecuencia, ser deducidas en un nuevo
proceso.

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CAPITULO II: LOS INCIDENTES

A) Cuestiones generales:
1.- Concepto:
De acuerdo con la posición mayoritaria de la doctrina, incidente es toda cuestión
accesoria de un proceso que requiere de un pronunciamiento especial del Tribunal. El
profesor don Hugo Pereira Anabalón sostiene que incidente es toda cuestión accesoria de
un proceso que requiere de un pronunciamiento especial del Tribunal, con audiencia de
partes. Señala este autor que las cuestiones accesorias de un proceso, vale decir todas
aquellas que dicen relación con pretensiones de las partes distintas de las principales
contenidas en los escritos contradictorios de la fase de discusión, pueden conocerse y
fallarse previa audiencia de las partes o de plano. En el primer caso nos encontraríamos
ante un incidente y el segundo ante un simple trámite procesal. Para arribar a la conclusión
señalada el profesor Pereira se funda principalmente en el art. 82 del CPC, el cual señala
que «toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con
audiencia de las partes se tramitará como incidente...»Este argumento es refutado por otros
autores expresando que esa disposición no establece que todo incidente se tramita con
audiencia de partes, sino que señala la situación inversa, es decir, que toda cuestión
accesoria que requiera audiencia de las partes se tramitará conforme a las reglas de los
incidentes.
Este problema es bastante discutible, ya que existen otras disposiciones, como por
ejemplo el art. 142 CPC, que refiriéndose al incidente de regulación de costas, señala que si
alguna de las partes formula objeciones, el Tribunal podrá resolverlas de plano o darles
tramitación de incidente. En todo caso, estimamos que la opinión mayoritaria es la correcta
y que el CPC no ha sido preciso al emplear las expresiones «incidente» y «fallar de plano»,
ya que el art. 84 CPC señala que todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto
que es materia del juicio, podrá ser rechazado de plano y, por otra parte el art. 89 CPC,
después de señalar que los incidentes se tramitan previa audiencia, agrega al final «no
obstante el Tribunal podrá fallar de plano aquellas peticiones cuya resolución se pueda
fundar en hechos que consten del proceso o sean de pública notoriedad.
En conclusión, estimamos que la regla general es que todo incidentes requiere de
audiencia de partes, salvo que la ley en forma expresa autorice al Tribunal a resolverlo sin
esa audiencia o traslado. Por lo tanto, cuando la ley dice que algún asunto debe tramitarse
como incidente o fallarse de plano, debe entenderse que la regla general es que el incidente
debe tramitarse previa audiencia y que el Juez puede fallarlo de plano cuando la ley
expresamente lo autoriza para ello.
2.- Requisitos:

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Conforme a lo antes expuesto, para que nos encontremos ante un incidente o

artículo, como también se les denomina, es necesario que concurran los siguientes
requisitos:
a) Debe existir un proceso principal, toda vez que como señalamos, el incidente es
una cuestión accesoria a éste;
b) Dentro de este proceso principal debe suscitarse alguna cuestión accesoria, es
decir, alguna petición que contengan una pretensión diferente a la del proceso principal,
pero vinculada a ella que no sea un mérito trámite procesal.
c) Esta cuestión accesoria vinculada al asunto principal debe ser objeto de un
pronunciamiento especial del Tribunal, el que puede llevarse a efecto de plano o previo
traslado o audiencia de la contraparte. Es decir, la audiencia en el fondo viene a ser una
especie de requisito de la naturaleza del incidente y no de la esencia del mismo.
3.- Características:
a) Se promueven, tramitan y fallan por el mismo Tribunal que conoce del proceso
principal, conforme a la regla de la extensión que contempla el art. 111. inc. 1. del COT;
b) La ley establece para su tramitación un procedimiento propio, que puede ser
general o especial; es general el aplicable a todos los incidentes, exceptuados los especiales;
c) Pueden suscitarse en cualquier tipo de procesos; vale decir, las reglas que
veremos de los incidentes son de aplicación general;
d) La resolución que falla un incidente puede ser una sentencia interlocutoria o un
autos, según si establece o no derechos permanentes en favor de las partes;
4.- Clasificaciones:
a) Según su forma de tramitación pueden ser ordinarios y especiales; los primeros
son los sujetos a la tramitación general y especiales son aquellos a los cuales la ley les
indica específicamente otra forma de tramitación;
b) Según su vinculación con la cuestión principal se clasifican en conexos e
inconexos (art. 84)
c) Según el efecto que la interposición produce en la tramitación del asunto
principal, se clasifican en incidentes de previo y especial pronunciamiento e incidentes que
no tienen ese carácter.
Los de previo y especial pronunciamiento suspenden la tramitación del asunto
principal hasta que sean resueltos; los que no revisten ese carácter no suspenden la
tramitación principal y deberán ser substanciados por cuaderno separado, conforme lo
dispone el art. 87 CPC. Ejemplo típico de incidentes de previo y especial pronunciamiento
son las excepciones dilatorias. A este respecto es necesario señalar que no existe una norma
general que determine cuando los incidentes son o no de previo y especial
pronunciamiento, debiendo en cada caso determinar esa circunstancia el Tribunal, según las
características del mismo. Por ello el art. 87 CPC alude a aquellos incidentes que sin cuya

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previa resolución no puede seguir sustanciándose la causa principal. Sin embargo, en

algunos casos la ley, a fin de evitar dificultades, ha señalado expresamente respecto de
determinados incidentes que son o no de previo y especial pronunciamiento. Como ejemplo
de casos en que se señala que son de previo y especial pronunciamiento podemos señalar el
art. 308 CPC, que tratando de las excepciones dilatorias señala implícitamente que por su
interposición se suspende la tramitación del asunto principal, ya que dispone que
desechadas las excepciones dilatorias o corregido el vicio, cuando ellas hayan sido acogidas
por el Tribunal, comenzará a correr el plazo de diez días para contestar la demanda. Otro
caso en el mismo sentido lo encontramos en el artículo 112 CPC, que al referirse a los
incidentes de incompetencia prescribe que mientras éstos se resuelven, se suspende el curso
de la causa principal.
Por otra parte, como ejemplos de incidentes respecto de los cuales la ley en forma
expresa dispone que no suspenden el curso de la causa principal podemos señalar el art. 339
inc.1 CPC que establece que los incidentes promovidos durante el término probatorio o que
se relacionen con la prueba, se tramitarán por cuerda separado también el art. 302 CPC,
refiriéndose a las medidas precautorias señala que el incidente a que ellas den lugar se
tramitará por cuerda separada.
5.- Oportunidad para promover incidentes:
La norma general es que todos los incidentes deben ser promovidos tan pronto la
parte tenga conocimiento del hecho que les sirve de fundamento y que pueden interponerse
en cualquier estado del proceso hasta antes de la citación para oír sentencia. Además la ley
señala las siguientes normas:
a) Si un incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio,
como defecto legal del modo de proponer la demanda, la parte deberá plantearlo antes de
hacer cualquier gestión principal en el proceso. Es por este motivo, es decir, por aplicación
de este principio, que posteriormente el CPC señala que las excepciones dilatorias deben
oponerse antes de la contestación de la demanda (art. 84 inc.3° 1 parte CPC). Si la parte
promueve el incidente después, éste será rechazo de oficio por el Tribunal, salvo que se
trate de alguno de los casos de excepción que contempla el mismo art. 84 en su inciso 3., o
que se trate de alguna circunstancia esencial para la ritualidad del proceso o marcha del
mismo.
b) Todo incidente originado en hecho que acontezca durante el proceso deberá
promoverse tan pronto la parte tome conocimiento del mismo. Por ello, si en el proceso
consta que el hecho ha llegado a conocimiento de la parte y ésta ha practicado alguna
gestión posterior sin formular el incidente, el promovido después será rechazado de plano,
salvo los casos de excepción a que alude el art. 84 inc.3.

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c) Todos los incidentes cuyas causas existan simultáneamente, deberán promoverse

a la vez; en caso contrario, serán desestimados de plano (art. 86), salvo los casos de
excepción del art. 84 inc. 3. parte final CPC.
d) Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirá escritos ni pruebas de
ninguna especie (433 CPC), salvo lo dispuesto en los arts. 83 y 84 CPC. Excepción general
[incidente de nulidad procesal, reglamentado en el art. 83 del CPC, que se verá más
adelante.
6.- Multiplicidad de incidentes:
La ley, a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen reiteradamente incidencias,
con el sólo fin de demorar o entrabar el proceso, en su art. 88 dispone algunas medidas
correctivas para el caso de que una parte haya perdido dos o más incidentes:
a) Para deducir un nuevo incidente, la parte deberá previamente consignar en la
cuenta corriente del Tribunal la suma que ésta ha debido determinar de oficio en la
resolución que rechazó el segundo incidente, suma que podrá fluctuar entre una y diez
UTM. Esta resolución es inapelable en cuanto se refiere al monto de la consignación. Si no
se efectúa la consignación previa, no se admitirá el incidente a tramitación. Si el incidente
es posteriormente acogido, la consignación será restituida y si es rechazado, se aplicará a
beneficio fiscal a título de multa. En el caso de que la parte goce de privilegio de pobreza y,
por lo tanto, esté exenta de esta consignación previa, deberá admitirse el nuevo incidente a
tramitación, pero si el incidente es rechazado, el Tribunal podrá imponer al abogado o
mandatario judicial que ha planteado la incidencia una multa por una cantidad fluctuante
entre el equivalente a una y diez UTM. La resolución es inapelable en cuanto al monto de la
multa. Para determinar el Tribunal esta sanción, en todo caso deberá considerar si ha
existido o no mala fe o claro propósito de dilatar el proceso mediante la incidencia.
b) Todos estos incidentes deberán ser sustanciados en cuaderno separado, a fin de
evitar la dilación del asunto principal.
B.- EL INCIDENTE ORDINARIO:
Es toda cuestión accesoria que requiere de un pronunciamiento especial del Tribunal
y que debe tramitarse conforme a las reglas generales que señala para ellos el CPC.
1.- Casos en que se genera un incidente ordinario:
a) En forma directa: Cuando una parte presenta un escrito formulando una cuestión
accesoria que no tiene señalada por la ley tramitación especial; por ejemplo se solicita la
nulidad de lo obrado.
b) En forma indirecta: En todos aquellos casos en los cuales existe oposición a
alguna diligencia ordenada con citación.
c) En todos aquellos casos en los cuales la ley expresamente señala que el Tribunal
deberá resolver previa audiencia de parte.
NOTA:

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Sin perjuicio de lo señalado, las normas de tramitación del incidente ordinario se

aplican por disposición expresa de la ley a la tramitación de otros asuntos que no son
incidentes, como por ejemplo las tercerías de posesión, prelación y pago en el juicio
ejecutivo.
2.- Tramitación del incidente ordinario:
Planteado algún incidente por una de las partes, el Tribunal podrá adoptar una de las
siguientes actitudes:
(1) Rechazarlo de plano:
Esto es una inadmisibilidad de orden procesal, la cual podrá fundarse en que:
- El incidente es inconexo, es decir, no guarda relación con la cuestión principal
debatida en el proceso;
- El incidente es extemporáneo; es decir, no fue promovido en la oportunidad
procesal correspondiente;
- La parte que formula la incidencia no efectúa el depósito previo que se le ha
ordenado por haber perdido anteriormente dos o más incidentes; En estos casos el Juez
dictará una resolución que dirá:» Vistos: no habiéndose promovido en la oportunidad legal
pertinente, de conformidad con lo prevenido en el artículo 85 del CPC, se rechaza de plano
el incidente planteado a fs. xxx»
(2) Resolverlo de plano:
Si el incidente se refiere a hechos que constan del proceso o son de público
conocimiento, podrá resolverlo sin necesidad de conferir traslado. Por ejemplo si se solicita
la nulidad de lo obrado por no haberse notificado el traslado de la demanda legalmente al
demandado y en el expediente consta que esa notificación sólo se practicó por el estado
diario, será un hecho que consta en el proceso; será de pública notoriedad si se alega
entorpecimiento para pedir término probatorio especial por no haber funcionado el Tribunal
porque el local de éste se incendió. También podrá resolver el incidente de plano en
aquellos casos en los cuales la ley autoriza expresamente al Tribunal para ello, como los
que señalamos anteriormente.
(3) Darle propiamente la tramitación incidental:
a) Si el Tribunal estima que no se da ninguno de los casos señalados
precedentemente, proveerá el escrito con la siguiente resolución «por deducida la
incidencia, traslado» o simplemente «traslado». Es decir, dará un plazo de tres días a la
contraparte para que ésta conteste y señale lo conveniente a sus intereses; dentro de este
plazo la contraparte puede contestar sea allanándose o aceptando la incidencia o
controvirtiendo las alegaciones de la contraria.
Si contesta y no controvierte las alegaciones de la contraria o se allana a ellas, el
Tribunal resolverá la incidencia de inmediato. Si no contesta o contestando controvierte los
hechos, el Tribunal podrá resolver la incidencia de inmediato si estima que no es necesario

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recibir a prueba, lo que ocurrirá cuando los hechos sean públicos y notorios, cuando ellos
consten en el expediente o cuando la discusión sólo recaiga respecto del derecho.
b) Si el Tribunal estima que existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos de la incidencia, se seguirán los siguientes pasos:
- Dictará una resolución recibiendo la incidencia a prueba en la cual, conforme a lo
dispuesto en el art. 323 inc.l CPC., deberá señalar los puntos de prueba; además, en esta
resolución se señalará normalmente las audiencias del probatorio que se fijan para la
testimonial. Esta resolución podrá decir más o menos así «Vistos: se recibe la incidencia a
prueba por el término legal, fijándose como hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos los siguientes:... para la recepción de la testimonial a que haya lugar se
señalan las audiencias de los cinco últimos días del probatorio a las 14 horas».
- La resolución antes indicada se notifica por el estado diario y es inapelable por
señalarlo expresamente el artículo 90 del CPC; no es procedente la reposición, toda vez que
la resolución en referencia es una interlocutoria, ya que falla sobre un trámite que sirve de
base para el pronunciamiento de una sentencia interlocutoria. En cambio, es apelable la
resolución que no da lugar a recibir la incidencia a prueba, por aplicación de las reglas
generales.
- El término probatorio en el incidente es de ocho días, debiendo presentarse las
listas de testigos dentro de los dos primeros días de ese probatorio.
- Cuando deba practicarse alguna diligencia probatoria fuera del lugar en que se
sigue el juicio, el Tribunal podrá, por motivos fundados, ampliar por una sola vez este
probatorio por el número de días que estime necesario, pero en todo caso el probatorio más
este aumento no podrá en caso alguno exceder de 30 días. Las resoluciones que se dicten en
este caso igualmente son inapelables, conforme al art. 90 inciso final.
- La recepción de la prueba misma, conforme al art. 323, se hará en conformidad
con las normas señaladas para la prueba principal;
- Vencido el probatorio, el Tribunal deberá resolver la incidencia de inmediato o a
más tardar dentro de tercero día, salvo en aquellos casos en los cuales la ley expresamente
autoriza al Juez para dejar la resolución de la incidencia para definitiva, como en el caso de
las tachas de testigos.
- Si la resolución que resuelve el incidente establece derechos permanentes en favor
de las partes, será interlocutoria y consiguientemente apelable.
C) LOS INCIDENTES ESPECIALES:
Son aquellas cuestiones accesorias de un proceso que requieren de un
pronunciamiento especial del Tribunal y cuya tramitación se encuentra sometida a normas
especiales que la ley en cada caso señala. Los incidentes especiales que contempla el CPC
son la acumulación de autos o procesos, las cuestiones de competencia, las implicancias y

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recusaciones, el privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el

abandono del procedimiento.
(I)Incidente de acumulación de autos (arts. 92-100 CPC)
1.- Concepto:
Es aquel incidente especial que persigue se ordene reunir en una sola causa dos o
más procesos diferentes que se sustancian separadamente cuando entre éstos se presenta
alguno de los casos de vinculación jurídica que consagra la ley, a fin de que concluyan a
través de una sola sentencia. En su oportunidad se señaló que cada demandante podía
deducir una o más pretensiones en contra del demandado; que los demandantes podía ser
varios; que los demandados en el juicio ordinario de mayor cuantía podían deducir
reconvención, casos todos los cuales se fundan en el principio de economía procesal. Sin
perjuicio de que puedan deducirse varias pretensiones en la forma antes indicada, la ley ha
establecido la acumulación de autos, también con la finalidad de evitar la multiplicidad de
procesos, es decir, por razones de economía procesal y, también con la intención de evitar
la dictación de resoluciones contradictorias.
2.- Requisitos de procedencia:
Para que pueda disponerse la acumulación de procesos la ley ha establecido los
siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de alguno de los casos expresamente señalados en la ley (art.92
CPC): como dijimos al tratar de la acción (pretensión), ésta tiene tres elementos que son las
partes, el objeto pedido o pretensión propiamente tal y la causa de pedir o fundamento de la
pretensión. Para señalar los casos en los cuales procede la acumulación de procesos la ley
ha atendido a la vinculación que exista en relación con los elementos antes señalados. En
términos generales, para que pueda disponerse la acumulación de procesos, basta que exista
la vinculación de dos de los elementos referidos, si bien normalmente concurrirán más. Los
casos específicos se encuentran establecidos en el art. 92 CPC:
(1) Cuando la acción o acciones entabladas en un proceso sean iguales a las que se
hayan deducido en otro o, cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos: La ley está aludiendo a la pretensión y a los fundamentos de la misma, es
decir, al objeto pedido y a la causa de pedir, distinguiéndose dos situaciones:
- Las pretensiones y sus fundamentos son iguales: por ejemplo, dos socios
demandan en forma separada la nulidad de la sociedad de que forman parte, invocando al
efecto la misma causal como fundamento.
- Las pretensiones y sus fundamentos derivan en un mismo hecho: es decir, el objeto
pedido y la causa de pedir emanan de un mismo hecho, pero no es necesario que sean
idénticas. Por ejemplo, ocurre una colisión automovilística a consecuencia de la cual fallece
una persona y además se causan daños al vehículo de un tercer. El hecho del cual emanarán
las pretensiones de los familiares del occiso de que se le indemnicen los perjuicios morales

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sufridos será el mismo que aquél del cual nacerá el derecho del tercero a que se le
indemnicen los daños materiales de su vehículo; en este caso las pretensiones serán
diferentes y los fundamentos directos de las mismas también: en un caso el fallecimiento de
una persona y en el otro los daños de un vehículo.
(2) Cuando las personas y el objeto materia de los procesos sean idénticos, aun
cuando las acciones sean distintas (90 N.2): En éste caso la ley ha utilizado en forma poco
clara la expresión «acciones», debiendo entenderse que se está refiriendo al fundamento de
la pretensión o causa de pedir. Es decir, debe existir identidad legal de personas y de objeto
pedido, aun cuando la causa de pedir sea diferente. Ejemplo, si una persona deduce acción
reivindicatoría en contra de otra, fundando su pretensión en que adquirió el dominio en
virtud de compraventa seguida de tradición y en un proceso separado interpone otra
demanda de reivindicación en la cual la causa de pedir la funda en ser titular del dominio
por haberlo adquirido por sucesión por causa de muerte.
(3) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio haya
de producir cosa juzgada en otro: Aun cuando la redacción de este tercer caso pareciera
señalar que es necesaria la triple identidad, ello no es así, toda vez que en ese evento lo
procedente sería deducir excepción de litis pendencia por encontrarse ambos procesos en
tramitación.
En este caso se alude a aquellas situaciones en que lo que se resuelva en un proceso
podrá dar por establecido alguno de los hechos discutidos en el otro, o llegar a una
conclusión incompatible. Ejemplos: Juan demanda a Pedro el pago de una indemnización
de perjuicios fundado en que el inmueble de propiedad de éste se derrumbó y dañó su casa
que es vecina y al mismo tiempo existe otro proceso en el que Pedro es demandado de
reivindicación de dominio del inmueble. Si se dicta sentencia en este último proceso
estableciendo que Pedro no es el dueño del inmueble, no podrá exigírsele el pago de la
indemnización. Lo mismo sucede si una persona demanda a otra el cumplimiento de un
contrato y en otro proceso paralelo demanda la resolución del mismo. Si se dicta sentencia
declarando la resolución del contrato, ella hará cosa juzgada en lo referente al
cumplimiento del contrato.
b) Los procesos deben estar sujetos a un mismo procedimiento (95 CPC): Esto se
establece porque una vez acumuladas, las causas deberán seguir sustanciándose
conjuntamente y si están sometidos a procedimientos diferentes ello no será posible.
c) Los procesos deben encontrarse en instancias análogas: Es decir, ambos deben
encontrarse en primera o segunda instancia.
3.- Tramitación:
a) Persona que puede solicitar la acumulación: (art 94 inc.l. CPC) Podrá ser
solicitada por todo aquél que haya sido admitido como parte legítima de cualquier proceso
de los que estén en juego; Sin perjuicio de lo anterior, si los diferentes procesos se

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encuentran sustanciados en el mismo Tribunal, éste podrá de oficio disponer la

acumulación.
b) Proceso en el cual debe solicitarse la acumulación:(art. 98 CPC) Ella debe
pedirse ante el Tribunal al cual corresponda continuar conociendo de los procesos una vez
que éstos se acumulen. Conforme a lo señalado en el art. 96 CPC, la determinación de este
Tribunal dependerá si los procesos se siguen ante juzgados de igual o distinta jerarquía; si
son de igual jerarquía, el más nuevo, acumulará al más antiguo; en caso contrario, se
acumulará al de mayor jerarquía. En este caso es irrelevante, a diferencia de lo que sucede
en materia penal, si los Tribunales corresponden a un mismo territorio jurisdiccional o no.
c) Oportunidad que puede solicitar la acumulación:(art.98 CPC) Debe solicitarse en
cualquier estado del proceso, antes de la dictación de la sentencia de término, es decir, de la
que ponen fin a la última instancia, como lo señala el art. 98 CPC. Tratándose de juicios
ejecutivos, ella debe solicitarse antes del pago de la obligación.
d) Tramitación propiamente tal: (art. 99 CPC) Esta es la misma que la del incidente
ordinario, toda vez que el Juez debe conferir traslado por tres días a la contraparte, para que
ésta haga valer sus derechos; sin embargo, en este caso la ley dispone que deberá resolver
vencido el plazo de tres días, haya o no respuesta, trayendo todos los expedientes a la vista,
cuando ellos se encuentren en el mismo Tribunal; en caso contrario, dicho trámite es
facultativo, toda vez que la ley señala que el Juez «podrá» disponerlo. Es decir, en esta
incidencia no se contempla la posibilidad de recibir a prueba, lo anterior por la naturaleza
misma de la cuestión debatida. La resolución que falla este incidente de acumulación de
autos es apelable, toda vez que es una interlocutoria ya que falla una incidencia
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes. La apelación en todo caso se
concederá en el solo efecto devolutivo.
4.- Efectos de la acumulación de autos:
a) Deberán acumularse ante el Tribunal que lleva el proceso más antiguo, si son
Tribunales de igual jerarquía o, en caso contrario, ante aquél que sea de mayor jerarquía.
b) La competencia se radica ante el Tribunal al cual se acumulan los procesos,
alterándose de este modo la regla general del art. 109 del COT relativa a la radicación,
como se señaló en su oportunidad.
c) Cuando se dé lugar al incidente de acumulación de autos, los procesos que estén
más avanzados se paralizarán en el estado que se encuentren hasta que los más atrasados
lleguen a dicha etapa. Por ejemplo, si una de las causas se encontraba en estado de evacuar
la réplica y el que se acumula de evacuar la duplica, el segundo se paraliza hasta que en el
primero se dé traslado para la dúplica, en forma tal de que ambas causas pueden seguir
adelante en forma conjunta.
(II) CUESTIONES DE COMPETENCIA (ARTS. 101-112 CPC)
1.- Concepto:

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Son incidentes especiales promovidos normalmente por la parte demandada en un

proceso, a través de los cuales hace valer la incompetencia de un Tribunal, solicitando que
el asunto se radique ante aquel otro que él estima legalmente competente.
Como se dijo en su oportunidad, las cuestiones de competencia se diferencian de las
contiendas de competencia, en que estas últimas son promovidas directamente y de oficio
por los Tribunales, mientras que las cuestiones de competencia son incidentes que
promueve normalmente la parte demandada.
Ahora si la demandada reconviene, la demandante podrá formular cuestión de
competencia respecto de la reconvención, pero en este caso como demandado
reconvencional.
Sin perjuicio de lo anterior, las cuestiones de competencia podrán ser promovidas
por cualquier persona que tenga derecho a ser parte en el proceso (terceros).
Las cuestiones de competencia podrán referirse tanto a la competencia absoluta
como a la relativa; tratándose de la relativa, debe recordarse que ella debe ser alegada por el
demandado antes de efectuar cualquier gestión útil, por cuanto en caso contrario operaría la
prórroga tácita.
Las cuestiones de competencia pueden promoverse por dos vías; la inhibitoria y la
declinatoria.
A) INHIBITORIA:
1. Concepto:
Es aquel incidente de competencia en el cual la parte recurre ante el Tribunal que
estima competente para conocer del asunto, solicitándole que éste dirija un oficio a aquél
que se encuentra conociendo de la causa, pidiéndole que se inhiba de seguir conociendo de
ella y le remita los antecedentes.
Del concepto señalado se advierte que para encontrarnos ante este tipo de incidentes
es necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que un Tribunal esté conociendo de un proceso determinado.
b) Que el demandado u otra parte que no sea quien interpuso la demanda, estima
que ese Tribunal es incompetente y por ello comparezca ante aquél que él estima
competente.
c) Que solicite a este última Tribunal que dirija oficio al que está conociendo del
proceso, solicitándole que se abstenga de seguir conociendo del mismo y que le remita los
antecedentes; es decir, que le pida que se inhiba de seguir conociendo y le remita el
proceso.
2.- Tramitación:
a) El interesado deberá concurrir al Tribunal que estima competente y presenta una
solicitud en la que pida la inhibitoria, solicitud a la cual deberá acompañar los documentos

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en los cuales funda su petición o pedir en ese escrito que se reciban los testimonios
correspondientes.
b) Recibida la petición, el Tribunal, con el mérito de lo expuesto en ella y de los
antecedentes acompañados o que se le suministren, así como con el de aquellos que orden
agregar de oficio, resolverá la petición dando lugar a ella o denegándola.
c) Si la solicitud es denegada, esa resolución podrá ser apelada por el solicitante,
recurso que será conocido por el mismo Tribunal al cual habría correspondido el
conocimiento de una contienda de competencia; es decir, si los superiores jerárquicos de los
Tribunales en juego siendo de una misma jerarquía son diferentes, conocerá el superior
jerárquico del de más jerarquía, etc.
d) Si en cambio el Tribunal accede a la petición, remitirá el oficio solicitado,
pidiendo al Tribunal que está conociendo del asunto que se inhiba y le remita los
antecedentes. A este oficio se acompañará la transcripción de los antecedentes que se
consideró para resolver.
e) Recibido el oficio, el Tribunal que está conociendo del proceso oirá a la parte
que litiga ante él, es decir, le conferirá traslado de la petición y, con el mérito de lo que esa
parte exponga, así como de los antecedentes que acompañe y de los que el Tribunal ordene
agregar de oficio, éste se pronunciará accediendo o no a la inhibitoria.
f) En caso de acceder a la inhibitoria, remitirá los antecedentes al otro Tribunal, a
fin de que éste continúe conociendo del proceso. Si esta resolución que accede a la
inhibitoria es apelada, la apelación la conocerá el Tribunal al cual correspondería conocer si
se trata de contienda de competencia; si los Tribunales en juego dependen de distinto
superior jerárquico conocerá el superior jerárquico del que dictó la resolución recurrida.
g) Si el requerido no da lugar a la inhibitoria, comunicará su resolución al requirente
y ambos elevarán los antecedentes pertinentes, con citación de la parte que litiga ante cada
uno de ellos, al Tribunal llamado a conocer de la contienda que en ese momento se suscita.
Mientras se resuelve la contienda, continuará conociendo del asunto el Tribunal ante el cual
se ha encontrado el proceso, sin perjuicio de que si en definitiva se resuelve que no es
competente, todo lo obrado ante él quede nulo.
h) El Tribunal que conozca de las apelaciones antes señaladas o de la contienda,
declarará cuál es el Tribunal competente o si ninguno de ellos lo es y remitirá los
antecedentes al que estime competente.
Para resolver el superior jerárquico citará a ambos litigantes, pudiendo pedir los
informes que estime pertinentes y eventualmente recibir a prueba. Además si los Tribunales
en juego tienen diferente competencia, se escuchará al Fiscal.
De acuerdo con lo expuesto, sólo son apelables la resolución del Tribunal requirente
rechazando la petición de que solicite al otro Tribunal la inhibitoria y la del requerido que
accede a la inhibitoria.

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Lo anterior en atención a que, como hemos señalado, ante cada uno de esos
Tribunales litiga cada parte y ellas podrán recurrir de las resoluciones dictadas por sus
respectivos Tribunales, cuando éstas les perjudiquen.
Por ello no es apelable la resolución del requirente que accede a la petición de
inhibitoria, ya que en este caso el afectado tendrá la posibilidad de apelar posteriormente de
la resolución de su Tribunal que accede a la petición del requirente.
Por otro lado, la que rechaza la inhibitoria trae como consecuencia la contienda de
competencia, la que deberá ser conocida por el superior jerárquico.
B) DECLINATORIA:
1. - Concepto:
Es aquel incidente de competencia que se formula ante el Tribunal que está
conociendo del asunto y que se estima incompetente, solicitándole que deje de conocer del
proceso y remita los antecedentes al otro Tribunal que se estima competente.
2. - Tramitación:
a) El interesado deberá presentar una solicitud ante el Tribunal que está conociendo
del asunto, haciéndole presente que él es incompetente y que debe remitir los antecedentes
a otro Tribunal que señalará y que el incidentista estima competente.
b) De esta petición se dará traslado por tres días a la contraria y, con el mérito de lo
que ella exponga resolverá el Tribunal, salvo que estime necesario recibir la incidencia a
prueba, caso en el cual abrirá un término probatorio de ocho días.
c) Esta incidencia puede plantearse como excepción dilatoria o en forma posterior;
sin embargo, si la incompetencia alegada es relativa y no ha sido reclamada antes de
contestar la demanda, se producirá la prórroga tácita de ésta.
d) La resolución que resuelve la declinatoria de competencia es apelable en ambos
efectos si se acoge y en el solo efecto devolutivo si es rechazada.
e) Mientras se encuentre pendiente el incidente de declinatoria, se suspenderá el
curso de la causa principal, pero el Tribunal podrá dictar aquellas resoluciones que sean de
carácter urgente.
C) PARALELO ENTRE LA DECLINATORIA Y LA INHIBITORIA:
a) ambos son incidentes especiales relativos a la competencia; b) La inhibitoria se
plantea ante el Tribunal que se estima competente y la declinatoria ante el que se cree
incompetente;
c) La declinatoria de origen aun incidente de previo y especial pronunciamiento, ya
que el art. 112 inc. 1 CPC señala que se suspenderá el curso de la causa principal mientras
se sustancie este incidente; la inhibitoria no suspende la sustanciación, sin perjuicio de que
posteriormente si se acoge la inhibitoria se declare nulo todo lo obrado ante el Tribunal
incompetente (112 Inc. 3 CPC).

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d) La inhibitoria se sustancia ante dos Tribunales, mientras que la declinatoria ante

uno solo.
e) La declinatoria y la inhibitoria son antagónicas, en forma tal que no pueden ser
empleadas simultánea ni sucesivamente y, además, las partes que hubieren optado por una
de estas vías no podrán renunciar luego a ella e iniciar la otra (art. 101 inc. 2 CPC);
f) En materia civil, una vez declarada la incompetencia de un Tribunal, sea por
declinatoria o inhibitoria, todo lo obrado ante el incompetente será nulo, por haber faltado
un presupuesto procesal de validez.
g) En la inhibitoria, cuando el Tribunal requerido no da lugar a la incompetencia,
siempre se generará contienda de competencia y será necesario la remisión de todos los
antecedentes ante el superior jerárquico, para que éste resuelva; tratándose de declinatoria
si el Tribunal requerido no da lugar a ella, no se generará contienda alguna, toda vez que
todas las gestiones se realizan sólo ante él.
(III) LAS IMPLICANCIAS Y LAS RECUSACIONES (arts. 113 -128)
1. - Concepto:
Son ciertos hechos o circunstancias que pueden concurrir respecto de los jueces en
general, así como de los auxiliares de la Administración de Justicia y de los peritos
judiciales, de los cuales la ley presume una falta de imparcialidad de la persona a quien le
afecta para juzgar o intervenir en el mismo (implicancia) o faculta a la parte a quien podría
perjudicar esta presunta falta de imparcialidad, para solicitar en el procedimiento
correspondiente se disponga esta prohibición respecto de ese negocio específico
(recusación).
Como vimos en su oportunidad, las causales de implicancia y recusación se
encuentran señaladas en forma detallada en los arts. 195 y 196 del COT Cuando se da
alguna de ellas, la vía que corresponde a la parte que le afecta a fin de que la inhabilidad
sea declarada y, en consecuencia, produzca sus efectos, es la de deducir la incidencia
correspondiente, cuya tramitación la señala el CPC.
2. - Paralelo entre las implicancias y las recusaciones:
a) La implicancia importa una prohibición absoluta para la persona afectada por los
hechos que constituyen la causal para entrar al asunto, sancionando incluso el art. 224 del
C. Penal, en relación con el art. 227 del mismo código a quienes «con manifiesta
implicancia que les sea conocida y sin haberla hecho saber previamente a las partes
«fallaren en algún proceso o intervinieren en alguna actuación inherente al cargo.
En las recusaciones en cambio, como los hechos que la constituyen son de menor
gravedad, la ley señala que ellas deben ser alegadas por las partes a las que pueda afectar la
presunta falta de imparcialidad, quienes pueden renunciar en forma expresa o tácita a ellas.
Es decir, las recusaciones, a diferencia de las implicancias no son de orden público.

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b) De las implicancias, tratándose de Tribunales unipersonales, conoce el mismo

Juez a quien le afecta la causal que se invoca; en los Tribunales colegiados conocerá de este
incidente el Tribunal del cual forma parte el recusado, sin la participación de éste. De los
incidentes de recusación conoce el Tribunal superior.
c) Las implicancias pueden y deben ser declaradas de oficio por el Juez; de los
hechos constitutivos de causales de recusación sólo es necesario que el afectado las haga
presente a fin de que la parte a quienes puedan afectar formule la incidencia respectiva
siempre que lo estime pertinente.
d) En contra de las sentencias de los jueces afectados por causales de implicancia
puede deducirse recurso de casación en la forma, sin necesidad que la implicancia haya
sido declarada; en cambio, si el Juez se encuentra afectado por hechos constitutivos de
causal de recusación, para que pueda admitirse la casación es necesario que esa recusación
haya sido declarada.
3. - LOS INCIDENTES DE IMPLICANCIAS
El Juez, Ministro o abogado integrante, al tomar conocimiento de que les afecta
algún hecho constitutivo de causal de implicancia en relación con un proceso del que les
corresponderá conocer, deberán de inmediato dejar constancia de ello en el expediente; si
se trata de Tribunal unipersonal, el mismo Juez se declarará a continuación inhabilitado
para conocer del asunto; tratándose de miembros de Tribunales colegiados, esta
declaración, conforme lo dispone el art. 199 será efectuada por el Tribunal del cual forman
parte.
Si un Juez, Ministro, etc., que se encuentra afectado por hechos que configuran
alguna causal de implicancia no lo estima así, la parte afectada deberá deducir la
correspondiente incidencia, conforme a las siguientes normas:
a) Tribunal competente:
Aun cuando se trata de una cuestión accesoria de un proceso, de las cuales
normalmente conoce el mismo Tribunal en virtud de la regla de la extensión, por la
naturaleza de esta incidencia la ley ha señalado algunas variantes:
- Si la implicancia se deduce en contra del Juez de un Tribunal unipersonal,
conocerá el mismo; (art. 202 COT).
- Si se interpone en contra de algún miembro de Tribunal colegiado, conocerá el
mismo Tribunal del cual forma parte, con exclusión del afectado; (art. 203 COT). - Si la
implicancia se deduce respecto de algún otro funcionario, conocerá de ella el Tribunal ante
el cual el funcionario debe intervenir (art. 491 COT y 117 CPC).
b) Oportunidad en que debe solicitarse:
La incidencia de implicancia deberá plantearla la parte interesada antes de realizar
cualquier gestión relativa al fondo del asunto o antes de que comience a actuar la persona
en contra de la cual se dirige, con el objeto de evitar la nulidad de los actos procesales en

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que éstas intervengan. Sin embargo, dada la naturaleza de las implicancias, ellas pueden ser
planteadas posteriormente, es decir, en este caso no hay preclusión pero si se incurre en
multa, salvo que la causal sea sobreviniente o se compruebe que la parte no tenía
conocimiento de la existencia de los hechos que la constituyen. (114 CPC).
Por otra parte, es necesario recordar que tratándose de jueces árbitros, éstos sólo
pueden ser inhabilitados por implicancia constituida por hechos sobrevinientes, cuando el
nombramiento lo han efectuado las partes de común acuerdo.
c) Tramitación propiamente tal:
(1) La parte que deduzca la incidencia deberá formular la petición por escrito al cual
deberá adjuntar una boleta de consignación previa por las sumas que señala el art. 118 del
CPC, cuando se refiera a alguna de las personas que desempeñan alguno de los cargos que
esa disposición señala, salvo que la parte goce de privilegio de pobreza. La omisión de esta
consignación importa la inadmisibilidad de la incidencia.
(2) En este escrito deberá indicarse en forma precisa los hechos que constituyen la
causal que se invoca, los que deberán ser especificados claramente; además se adjuntarán
las pruebas pertinentes o se ofrecerán.
(3) Recibido el escrito, el Tribunal examinará previamente si se ha adjuntado la
boleta de consignación, cuando ello procede, si los hechos se encuentran claramente
descritos y si los mismos constituyen o no la causal legal que se invoca; si no se reúne
alguno de estos requisitos, se desechará la solicitud de plano.
(4) Si el escrito cumple con los requisitos, el Tribunal declarará bastante la causal y
admitirá el incidente a tramitación. Este estudio que efectúa el Tribunal para admitir o no la
incidencia a tramitación se denomina comúnmente «bastanteo». En este momento, si
además constan al Tribunal los hechos en que se funda la implicancia o ellos aparecen de
los antecedentes acompañados o de aquellos que el Tribunal manda agregar de oficio,
procederá a declarar la implicancia sin más trámite.
(5) Si el Tribunal estima que se reúnen los requisitos indicados en el n. 3, pero los
hechos no aparecen probados en la forma señalada en el N°4, conferirá traslado de la
incidencia a la contraparte, prosiguiéndose con los trámites del incidente ordinario,
formándose cuaderno separado, es decir, sin suspender la tramitación de la cuestión
principal.
(6) Si la implicancia es acogida de plano, el funcionario afectado por ella quedará de
inmediato inhabilitado para actuar en el asunto; en todo caso, si la causal es declarada
bastante, desde ese momento y hasta que la incidencia sea resuelta, el funcionario deberá
abstenerse de actuar y el proceso será sustanciado por el subrogante legal, en caso de que se
trate de Tribunal unipersonal o por el Tribunal colegiado con exclusión del Ministro
inhabilitado. Si se trata de otros funcionarios, ellos serán subrogados y reemplazados por
quien corresponda en cada caso.

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(7) Si la incidencia es rechazada, se condenará en costas al solicitante y además se

aplicará una multa no inferior a la mitad ni superior al doble de la consignación.
(8) Si la tramitación del incidente se paraliza por más de diez días sin que la parte
que lo promovió efectúe las gestiones pertinentes para ponerlo en estado de ser fallado, el
Tribunal de oficio declarará el abandono, con citación del solicitante.
(9) Sólo procede la apelación en contra de la sentencia interlocutoria que resuelve la
incidencia de implicancia cuando ella es pronunciada por un Tribunal unipersonal
desechando la implicancia, apelación que será conocida por el superior jerárquico;
tratándose de jueces árbitros de 2a instancia conocerá la C. A. respectiva.
4.- Los incidentes de recusación:
a) a diferencia de lo que sucede con las implicancias, si bien los jueces y Ministros
se encuentran igualmente obligados a dejar constancia en el proceso, tan pronto tengan
conocimiento de ello, de la existencia de algún hecho que constituya a su respecto causal de
recusación, el art. 125 del CPC dispone que estos hechos deberán ser puestos en
conocimiento de la parte a la cual podría afectar la presunta falta de imparcialidad, a fin de
que ésta deduzca dentro del término de cinco días el correspondiente incidente, bajo
apercibimiento de tenérsele por renunciado a la recusación si no lo hace en dicho plazo. En
todo caso, durante esos cinco días el magistrado respectivo queda provisoriamente
inhabilitado para intervenir en el asunto.
b) Recusación amistosa: (art. 124 CPC)
Antes de plantear la parte la incidencia de recusación, ella puede concurrir ante el
magistrado o Tribunal colegiado del que éste forma parte, solicitándole que declare la
recusación sin más trámite, para lo cual le expondrá los fundamentos pertinentes. Si el Juez
o el Tribunal colegiado del cual éste forma parte no estiman pertinente la recusación
amistosa, el interesado deberá deducir la incidencia pertinente.
c) Tribunal competente; (art. 224 COT)
- Si se deduce contra un Juez, es competente la C. A. respectiva;
- Si se interpone en contra de un Ministro de C. A. será competente la C. Suprema;
- Si se deduce en contra de Ministros de la C. S., el Tribunal competente será la C.
A. de Santiago.
- Si se deduce en contra de un Juez árbitro, será competente el Juez de letras
respectivo;
- Si se trata de algún otro funcionario, será competente el Tribunal que conoce del
proceso en el cual le toca intervenir al funcionario recusado (117 CPCy 491 COT).
d) Oportunidad en que debe alegarse:(l 14 CPC)
Al igual que la implicancia, la recusación debe ser alegada antes de realizar
cualquier actuación relativa al fondo del asunto, salvo que sea causal sobreviniente o se
acredite que la parte no estaba en conocimiento de los hechos que constituyen la causal. Si

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no se alega oportunamente, precluirá el derecho, es decir, aquí no se aplica multa como en

las implicancias en atención a que la recusación no es de orden público y, en consecuencia,
puede renunciarse a ella tácitamente.
e) Tramitación propiamente tal:
El resto de la tramitación es igual a la de las implicancias, con la salvedad de que
son apelables sólo las interlocutorias que dicta un Tribunal unipersonal aceptando una
recusación amistosa o declarándose de oficio inhabilitado por alguna causal de recusación
(art. 126).
5.- Otros aspectos comunes a implicancias y recusaciones:
a) Si existen varios demandantes o varios demandados, las implicancias y
recusaciones deducidas por uno de ellos no puede ser renovada por los otros, a menos que
se trate de alguna causal personal del recusante, como por ejemplo enemistad con la parte.
b) Recusación de abogados integrantes:
Los abogados integrantes de las C. A. y de la C. S. pueden ser inhabilitados por vía
de recusación sin necesidad de expresar causa, por el solo hecho de presentarse el escrito
correspondiente o hacerlo presente al relator en forma verbal. Este derecho no podrá
ejercerse sino hasta respecto de dos abogados integrantes en cada proceso, no obstante
cualquiera que sea el número de partes de él. La ley no señala en forma expresa que cada
parte pueda recusar una sola vez, de tal forma que puede ocurrir que una misma parte agote
este derecho ejerciéndolo dos veces sucesivas (art. 198 inciso 2. COT).
IV.- El DE POBREZA (arts. 129136 CPC)
1.- concepto:
En términos generales, el privilegio de pobreza es aquella institución en virtud de la
cual la ley concede a las personas de escasos recursos el beneficio de quedar exentos de
pagos que normalmente se deben efectuar ya sea a abogados y procuradores, como a
algunos auxiliares de la Administración de Justicia, así como otros desembolsos por
concepto de consignaciones en los procedimientos, etc.
Este beneficio en algunos casos lo otorga la ley en forma directa a personas respecto
de las cuales, por el hecho de encontrarse en determinadas situaciones se presume que son
pobres, como por ejemplo los defendidos por alguna corporación de asistencia judicial, los
demandantes en juicios de alimentos, los procesados presos, etc.
Además, el privilegio de pobreza puede ser otorgado por el tribunal respectivo, lo
que éste debe hacer a través de una resolución con la cual resuelve precisamente el
incidente de privilegio de pobreza. En consecuencia, el incidente de privilegio de pobreza
es aquel incidente especial por el cual una persona de escasos recursos solicita al tribunal
que lo declare pobre y que, como consecuencia de ello, quede exento del pago de
honorarios, derechos, consignaciones, etc. Tratándose de abogados, procuradores o
funcionarios, se establecen turnos mensuales para atender a las personas que gozan de

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privilegio de pobreza. Los desembolsos por concepto de consignaciones que se deban

efectuar en algunos procesos no proceden respecto de las personas que han sido declaradas
pobres.
2.- características:
a) Es un incidente especial;
b) Debe ser promovido en el mismo proceso y ante el mismo tribunal que conoce
del asunto, conforme a las normas generales; sin embargo, siempre deberá ser ante el
tribunal que conozca del asunto en primera o en única instancia (art. 130 CPC).
Sin embargo, cuando existen varios procesos seguidos entre las mismas partes, cuyo
conocimiento corresponde al mismo tribunal, podrá solicitarse el privilegio para todos esos
procesos al mismo tiempo, por razones de economía procesal. Por otra parte, cabe destacar
que, si bien el privilegio debe solicitarse ante el juez que conoce del asunto en única o
primera instancia, ello sólo se refiere al tribunal competente y no a la oportunidad procesal
para pedirlo. Así, el proceso puede estar, por ejemplo en apelación en la C. A. y la parte
solicitar al juez de 1 a instancia el privilegio. (130 inc. 1 CPC.) -
c) Puede solicitarse también antes de la iniciación del proceso, lo que vendrá a
constituir una forma especial de medida prejudicial preparatoria (art. 130 CPC)
d) Este incidente se tramita en cuaderno separado, según lo dispone el art. 131, lo
que significa que no es de previo y especial pronunciamiento y que, consiguientemente, no
suspende la tramitación del asunto principal.
e) La resolución que falla la incidencia puede ser dejada sin efecto cuando se
justifiquen circunstancias que habrían bastado para denegarlo; por otro lado, puede
otorgarse privilegio de pobreza después de haberse rechazo con anterioridad otra incidencia
similar, si se prueba un cambio de fortuna o circunstancias que autoricen esta concesión
(136 CPC). O Conforme a lo señalado, la resolución que resuelve esta incidencia no
establece derechos permanentes en favor de las partes. Sin embargo algunos sostienen que
es interlocutoria.
3.-Tramitación:
a) La parte interesada deberá presentar al tribunal una solicitud en la cual indicará
los fundamentos de su petición, ofreciendo además rendir información para acreditar esos
fundamentos.
b) El tribunal resolverá la solicitud ordenando se rinda la información solicitada,
con citaciones decir, dará lugar a recibir la citación pasados tres días, siempre que la
contraria no se oponga en ese plazo.
c) Si la demandada en la incidencia nada dice en el plazo señalado, se rendirá la
información correspondiente y se agregarán al proceso las restantes pruebas que aporte el
peticionario o que el tribunal mande agregar, conforme lo señala el art. 132 inc.l. CPC y, a
continuación el juez resolverá la incidencia.

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d) Si la contraparte se opone, de esa oposición se dará traslado y luego se procederá

de acuerdo con las reglas del incidente ordinario (132 inc. 2 CPC.).
e) La resolución que se dicte es apelable y, conforme a las normas generales, la
apelación se concederá en el solo efecto devolutivo. Lo anterior, no obstante que siendo un
auto no sería apelable.
4.-Presunción legal:
El art. 135 del CPC señala en forma general que el juez, al resolver esta incidencia,
considerará como presunción simplemente legal para establecer la calidad de pobre, el
hecho de que el solicitante se encuentre preso, sea en calidad de detenido, procesado o
rematado; esta disposición se remite al art. 583 del COT. Estas disposiciones se encuentran
por otra parte relacionada con el art. 64 del CPP. El que presume de derecho, para los
efectos del proceso penal, que la persona privada de libertad es pobre.
(V)TASACION DE COSTAS
A) Las costas:(arts. 25-28 CPC)
Normalmente en todo proceso se originan gastos que debe solventar la parte, a fin
de poder hacer valer convenientemente sus derechos; todos estos gastos, salvo los que dicen
relación con las consignaciones exigidas por la ley en determinados, reciben en forma
genérica el nombre de costas.
No se incluyen las consignaciones en atención a que ellas son exigidas por la ley
para prevenir gestiones maliciosas, en forma tal que si la gestión es rechazada, esa
consignación pasa a ser estimada como importe de una multa; por el contrario, si la gestión
es acogida, el monto de ella es restituido.
Las costas se clasifican de las siguientes maneras:
a) Costas personales y procesales: Son personales las correspondientes a los
honorarios de abogado y procurador; procesales las restantes, como por ejemplo los
honorarios de peritos, receptores, etc.
b) Costas comunes y costas individuales; Son comunes las que las partes deben
pagar por partes iguales, como por ejemplo las que se causan a raíz de un informe pericial
solicitado de común acuerdo; individuales son las que corresponde solventar a cada parte.
c) Costas útiles y costas inútiles: Útiles son aquellas necesarias para el proceso e
inútiles las que no son indispensables, como por ejemplo el que una de las partes haga
notificar personalmente a la otra una notificación que según la ley se notifica por el estado
diario.
En este caso los honorarios del receptor serán costas inútiles. Los arts. 25 a 28
señalan que las cargas pecuniarias a que están sujetos los litigantes deben ir siendo
solventadas por cada uno de ellos, a medida que se van causando, sin perjuicio de que el no
pago de las mismas no suspende la sustanciación de la causa; que cuando haya varios
demandantes o varios demandados, los que litigan conjuntamente son solidariamente

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responsables de esos pagos; que el procurador judicial responde personalmente de las

costas procesales generadas durante el desempeño de sus funciones, sin perjuicio de las
responsabilidad de las partes mismas: en algunos casos la ley también hace solidariamente
responsable al abogado patrocinante de ciertos recursos.
B) La condena en costas:
Sin perjuicio de que cada parte haya pagado las costas durante el proceso, la
sentencia definitiva deberá contener un pronunciamiento respecto de cuál de esas partes
deberá en definitiva soportar el pago, siempre que ello sea solicitado en la demanda o en la
contestación. A este respecto la ley señala las siguientes normas:
(1) Las norma general es que la parte que haya sido vencida totalmente en algún
proceso o incidencia deberá soportar el pago de las costas del mismo, salvo que goce de
privilegio de pobreza o cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar o que
la ley establezca específicamente una norma diferente. Se estima que la parte ha tenido
motivos plausibles para litigar, cuando no lo ha hecho maliciosamente, lo que el tribunal
deberá señalar en forma expresa; en todo caso, no podrá eximirse de este pago tratándose
de un incidente dilatoria que ha sido rechazado, ya que la ley así lo dispone en el art. 147
CPC.
(2) En segunda instancia, el tribunal podrá eximir del pago de las costas causadas en
esa etapa procesal a la parte contra quien se dicta la sentencia, exención que puede
extenderse incluso a las impuestas en primera instancia, pero en este caso deberá señalar en
forma expresa los motivos especiales que autorizan la exención. Así, por ejemplo, en lo
pertinente la sentencia de segunda instancia podrá decir: »vistos:... Se revoca la sentencia
de primera instancia en cuanto por ella se condena al demandante al pago de las costas y en
su lugar se declara que se le absuelve de ese pago; se confirma en lo demás apelado la
referida sentencia, sin costas del recurso.
(3) En general, tratándose de tribunales colegiados, conforme al art. 146 CPC, si el
fallo no es unánime, no podrá condenarse en costas a la parte vencida.
(4)Tratándose de recursos que se deduzcan ante la C. S., como por ejemplo queja o
casación, si ellos son rechazados se condena siempre en costas al recurrente y además se le
impone una multa, siendo el abogado solidariamente responsable de su pago (787 CPC y
549 COT). Si el recurso es acogido, se aplican las normas generales.
(5) Si la sentencia respectiva condena en costas o rechaza la condena, la parte que se
sienta afectada por ello podrá apelar de la sentencia sólo en ese aspecto. Puede incluso que
esa parte haya resultado gananciosa del proceso y que sólo apele por no haberse condenado
en costas a la contraria.
C) El incidente de tasación de costas:
1.- concepto:

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Es aquel incidente especial, promovido por la parte de un proceso o de una

incidencia que no se encuentre conforme con el monto en que esas costas han sido
reguladas, solicitando se rectifique o complemente la tasación. Como decíamos, primero es
necesario que exista una resolución que impone a una de las partes el pago de las costas y
luego debe procederse a los trámites que indicaremos.
2.-Gestiones previas:
a) La parte en cuyo favor se ha dispuesto el pago de las costas, para obtener
efectivamente ese pago deberá solicitar al tribunal correspondiente, en primer término, la
tasación de ellas presentando al efecto el escrito pertinente el que será resuelto en la
siguiente forma «Tásense las costas procesales por el secretario y hecho autos para regular
las personales». Tratándose de costas de segunda instancia se dispondrá la regulación de las
personales por el ministro de turno.
b) Conforme lo señala el art. 140, el secretario no es la persona directamente
obligada a efectuar la tasación de las costas procesales, pero como la ley autoriza al juez
para encomendarle a ese funcionario esta tarea, lo normal es que se designe a éste.
c) Para efectuar esta tasación de costas procesales el secretario sólo considerará las
útiles, conforme a los valores que se haya estampado en el proceso por concepto de
derechos de receptor, peritajes, etc.
d) Tasadas las costas procesales, procederá el juez o el ministro de turno a tasar las
personales correspondientes a abogado y procurador: también se incluyen dentro de estas
costas las de los defensores públicos cuando hayan actuado en representación de ausentes o
incapaces. El art. 139 señala que la tasación se efectuará conforme al arancel del Colegio de
abogados respectivo. Sin embargo, como en la actualidad ya no existen los colegios
profesionales propiamente tales, sino que sólo asociaciones gremiales, este arancel debe ser
considerado sólo por vía referencial.
e) En esta misma resolución el juez dispondrá que la tasación efectuada por el
secretario y que la regulación que él hace en ese momento de las personales, sean puestas
en conocimiento de las partes y se tenga por aprobadas si no fueren objetadas dentro de 3.
Día, lo que se cumplirá notificando esta resolución por el estado diario.
3.-Tramitación propiamente tal:
a) Dentro de estos tres días las partes podrán objetar la liquidación, ya sea porque
ella es estimada muy baja o muy alta; si se formula alguna objeción, se generará un
incidente de regulación de costas, el que el tribunal podrá resolver de plano o previo
traslado de cada una de las presentaciones que se efectúen (142).
b) Si las partes nada dicen dentro del término de tres días, las costas reguladas en la
forma antes indicada se tendrán por aprobadas.
c) Una vez ejecutoriada la resolución que falla el incidente de costas o, no habiendo
habido oposición dentro del plazo de citación, la parte en cuyo favor se dispuso el pago de

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ellas podrá exigir éste por vía compulsiva o ejecutiva si la contraparte no efectúa la
consignación de las mismas ante el tribunal. Nota: La tasación de costas no impide que los
abogados o procuradores exijan a su cliente el pago de los honorarios convenidos entre
ellos. Además, las costas son de la parte misma, sin perjuicio del acuerdo que pueda existir
al respecto entre éstas y su abogado o procurador.
(VI) EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA: (148-151)
1.- concepto:
Es aquel incidente especial por el cual la parte demandante de un proceso, después
que la demanda ha sido legalmente notificada a la parte contraria, solicita al tribunal que la
tenga por desistida de la pretensión deducida.
Esta renuncia puede referirse exclusivamente a la acción precisa deducida en el
juicio, es decir, a un desistimiento relacionado a la causa de pedir y al objeto pedido. Es
diferente desistirse, por ejemplo de una demanda de reivindicación fundada en que el actor
sería dueño por haber adquirido el bien por tradición a señalar que se desiste de la
pretensión de ser dueño, ya que esta calidad podría tenerla en virtud de otro título, como
por ejemplo la sucesión por causa de muerte. El CPC sólo se refiere a la primera forma de
desistimiento señalada; en todo caso, en cada situación deberá verse el tenor del escrito de
desistimiento, a fin de constatar los efectos que éste producirá de ser acogido.
2.-Tramitación:
a) El desistimiento podrá presentarlo la parte demandante en cualquier estado del
proceso antes de que el mismo haya concluido y el tribunal proveerá el escrito confiriendo
traslado a la parte contraria.
b) Si la contraria nada dice dentro de tres días o, haciéndolo no se opone al
desistimiento, el tribunal dictará una interlocutoria acogiendo el desistimiento.
c) En cambio, si el demandado se opone a ese desistimiento, lo que puede deberse,
por ejemplo a que éste sólo sea parcial o a que le interese que sus derechos queden
claramente establecidos a través de una sentencia definitiva, etc., conforme al art. 149 CPC
el tribunal resolverá si continúa o no el proceso, o la forma como debe tenerse por desistido
al actor, si el desistimiento sólo es parcial.
3.- efectos del desistimiento (art. 150 CPC):
La sentencia interlocutoria que acepta el desistimiento, haya o no habido oposición,
extinguirá las acciones a que él se refiere, con relación a las partes litigantes y a todas las
personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio al cual se pone término. Es decir,
deberá verse en cada caso el tenor de la demanda y las pretensiones que ella contiene para
determinar ese punto. En el fondo, el desistimiento produce cosa juzgada respecto de la
materia del proceso, pero como señalamos anteriormente, si la causa de pedir es una
determinada, ello no puede implicar que se vaya a extinguir la pretensión misma si ella

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puede fundarse en una causa de pedir diferente, toda vez que los efectos deben ser los
mismos que produciría una sentencia definitiva.
4.- Desistimiento de la reconvención:(151 CPC)
Este debe ser aceptado con citación y si la contraria se opone, se dará traslado y se
fallará de inmediato o en la sentencia definitiva.
(VII) EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (arts. 152-157)
1.- concepto:
Es aquel incidente especial por el cual la parte demandada solicita al tribunal se
declare abandonado el procedimiento, petición que debe fundarse precisamente en que las
partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados
desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil para dar curso progresivo
a los autos. Esta incidencia puede formularla el demandado en cualquier estado del proceso,
hasta antes de que se haya dictado sentencia ejecutoriada.
Por excepción, en los juicios ejecutivos se puede solicitar después que se haya
dictado sentencia ejecutoriada o que haya existido sentencia ficta, pero en ese caso debe
cumplirse además las siguientes normas especiales: El plazo será de tres años contados
desde la última gestión útil realizada en el cuaderno de apremio (no desde la última
resolución)destinada a obtener el cumplimiento forzado de la obligación, plazo que en todo
caso sólo podrá contarse después de la ejecutoria de la sentencia o de la sentencia ficta. Si
la última diligencia útil en el cuaderno de apremio se ha realizado antes de que la sentencia
haya quedado ejecutoriada, el plazo se contará desde el momento de la ejecutoria de esa
sentencia. Si pedido el abandono el ejecutante no se opone, no se le condenará al pago de
las costas. En todo caso lo señalado volveremos a verlo al tratar del juicio ejecutivo.
2.-Tramitación:
El art. 154 señala que podrá alegarse el abandono por vía de acción o de excepción
y en ambos casos la tramitación se sujetará a las normas del incidente ordinario.
3.-Preclusión:
Transcurridos los plazos antes mencionados, si el demandante o ejecutante realizan
gestiones, ello por si solo no significa que se haya saneado el abandono; sin embargo, si
cualquiera de ellos efectúa en este momento cualquier diligencia útil que no vaya
encaminada a solicitar el abandono, precluirá su derecho o, más bien se entenderá
renunciado, como lo señala el art. 155.
4.- efectos:
A diferencia de lo que sucede con el desistimiento, por el abandono sólo concluye
este procedimiento en particular, pero no las pretensiones de las partes, en tal forma que el
demandante podrá entablar una demanda nueva igual a la anterior y el demandado oponer
las mismas excepciones. Lo que se pierde, conforme al art. 156 es el derecho a continuar
este proceso en particular y también el derecho de hacer valer las actuaciones realizadas en

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él en otro proceso, con la sola excepción de los actos y contratos de los cuales resulten
derechos definitivamente establecidos, como por ejemplo si ha existido una conciliación
parcial o un desistimiento parcial.
5.-Juicios en que no procede:
En los juicios de quiebras, división y liquidación de herencias, sociedades o
comunidades.

VIII.- NULIDAD DE OFICIO:

Con el objeto de evitar que, no obstante que el juez se haya percatado de que un
procedimiento es nulo por haberse incurrido en su tramitación en algún vicio procesal él
deba seguir su curso porque ninguna de las partes solicita esa nulidad, el CPC ha
introducido la facultad del juez para que éste de oficio declare la nulidad. Así, el art. 83
dice que el juez podrá declarar la nulidad de oficio o a petición de parte y el art. 84 inciso
final añade que el juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del
proceso, pudiendo asimismo tomar las medidas necesarias encaminadas a evitar la nulidad
de los actos de procedimiento.

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CAPITULO III.- EL PROCEDIMIENTO SUMARIO (arts. 680 a

692 CPC)
1.- Concepto:
Es aquel procedimiento declarativo de carácter ordinario que debe ser aplicado a
todos aquellos casos en que la acción deducida requiera, por su naturaleza, tramitación
rápida para que sea eficaz, siempre que no exista un procedimiento especial para ella y en
los demás casos que la ley señala.
2.- Características:
a) Es un procedimiento declarativo;
b) Es un procedimiento ordinario, toda vez que se aplica a todos aquellos casos en
que la acción requiera de un procedimiento rápido para ser eficaz y no exista otro
procedimiento especial para ella.
c) Es un procedimiento verbal, sin perjuicio de aplicarse el principio de
protocolización y de que las partes puedan efectuar presentaciones escritas.
d) Es un procedimiento breve y concentrado;
e) Se dice también que es un procedimiento extraordinario en atención a que refiere
del ordinario en su estructura y está reglamentado entre los juicios especiales.
3.- Casos en los que se aplica este procedimiento (art.680 CPC)
a.- Cuando la acción deducida, por su propia naturaleza, requiera de una tramitación
rápida para que sea eficaz, salvo que exista alguna otra regla especial:
Es decir, tratándose de cualquier asunto que por su naturaleza requiera tramitación
rápida para ser eficaz el juez podrá disponer que se sustancie conforme a este
procedimiento, salvo que exista otro procedimiento especial, aplicable al asunto.
En este caso obviamente debe atenderse a la naturaleza de la pretensión deducida y
no al interés de la parte que se tramite en forma rápida.
b.- En todos aquellos casos en que la ley ordena proceder sumariamente, breve o
sumariamente o en forma similar; como ejemplo de estos casos podemos señalar el art. 271
que señala que la demanda de jactancia se someterá a los trámites del procedimiento
sumario; también el artículo 754 del CPC que dispone que el juicio sobre divorcio temporal
se someterá a los trámites del procedimiento sumario.
c.- En los casos expresamente consignados en los números 2 a 9 del artículo 680:
(1) Cuestiones que se susciten sobre la constitución, ejercicio, modificación o
extinción de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar
(680 N°2)
(2) Juicios sobre cobro de honorarios; lo anterior, sin perjuicio de que tratándose de
honorarios profesionales causados en un proceso, el interesado pueda demandarlos en un

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procedimiento incidental ante el mismo tribunal que conoció en primera instancia el asunto,
conforme al art. 697.
(3) Procesos sobre remoción de guardadores y los que se susciten entre
representante legal y representado (680 N°4);
(4) Procesos sobre separación de bienes (680 N°5);
(5) Causas sobre depósito necesario y comodato precario (680 N° 6);
(6) Procesos en los cuales se deduzcan acciones ordinarias a las cuales se han
convertido las ejecutivas conforme al art. 2.515 del CC; es decir, cuando las acciones
ejecutivas han prescrito y se mantienen como ordinarias hasta que estas últimas también
prescriban;
(7) Procesos en los cuales se persiga exclusivamente el cumplimiento de la
obligación legal o contractual de rendir cuenta, salvo que exista acción ejecutiva (680 N°
8);
(8) Procesos en los cuales se deduzca la acción a que se refiere el art. 65 del C. de
Aguas, para hacer cegar un pozo (680 N° 9).
4.- Tramitación del proceso sumario:
(A) La demanda:
Ésta podrá presentarse verbalmente o por escrito, pero lo normal será esta última
forma, debiendo cumplir con los requisitos generales que establece el art. 254, por no
existir regla especial.
Presentada la demanda, el tribunal dictará una resolución proveyéndola en la cual
tendrá por interpuesta la demanda y citará a las partes a comparendo para la audiencia del
quinto día hábil después de la última notificación a los demandados; en caso de que uno o
más de los demandados, si la acción se dirige en contra de varios, tenga su domicilio fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal, la fecha del comparendo no será para el quinto día
después de la última notificación, ya que a este plazo habrá que agregarle los días que
contemple la respectiva tabla de emplazamiento (así, por ejemplo si el término que señala
la tabla para Valparaíso es de un día, la audiencia deberá ser fijada para el sexto día después
de la notificación).
Esta resolución, conforme a las normas generales, deberá notificarse personalmente
al o a los demandados.
(B) El comparendo:

a) Asistentes:
Lo normal será que asistan a esta audiencia las partes con sus abogados y
apoderados o sólo estos últimos; sin embargo, en este procedimiento, cuando se ventila
algún asunto en el cual conforme a la ley debe intervenir el defensor público, éste también
deberá comparecer; como lo dispone el artículo 683 inciso 2; además, el art. 689 se pone en

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el caso de que el asunto materia del proceso exija que se escuche a ciertos parientes, caso
en el cual éstos también deberán concurrir a esta audiencia o a otra posterior, debiendo
notificarse la citación personalmente a aquellos sean habidos; estos parientes los señala el
art. 42 del CC, que incluye también al cónyuge, el que como sabemos no es pariente.
b) Situaciones que pueden presentarse:
(1) Comparecen todos:
En este caso, el o los demandados deberán contestar la demanda oponiendo las
excepciones que procedan; conforme al artículo 683, inciso 21parte final, con el mérito de
lo que en ella se exponga, se recibirá la causa a prueba o se citará para oír sentencia.
Tratándose de aquellos casos en que debe comparecer el defensor público, se dejará
constancia de lo que éste exprese; si se trata de un asunto en que deben concurrir los
parientes, el tribunal les pedirá informe verbal sobre los hechos que estime pertinentes,
como lo señala el art. 689 inc. 21 CPC; si el tribunal nota que no han concurrido algunos
parientes cuyo informe estime importante y siempre que éstos residan en el lugar del juicio,
podrá suspender el comparendo y ordenar que se les cite.
De todo lo obrado en el comparendo deberá levantarse acta que será suscrita por
todos los asistentes; es decir, se aplica el principio de la protocolización.
En caso de existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el juez podrá,
en la misma audiencia, o en una ocasión posterior, recibir la causa a prueba, conforme a las
normas de los incidentes; es decir, el probatorio será de ocho días y las listas de testigos
deberán ser presentadas los dos primeros días de éste.
Si la recepción de la causa a prueba es dispuesta por el juez en la misma audiencia,
en ella las partes se entenderán notificadas de esta resolución; en cambio, si recibe a prueba
mediante resolución dictada con posterioridad al comparendo, dicha resolución deberá
notificarse por cédula, conforme a las normas generales, toda vez que, si bien la prueba se
rinde en el plazo y forma establecida para los incidentes, como lo señala el 686, en ninguna
parte la ley señala que esta resolución se notificará del mismo modo de aquella que recibe
el incidente a prueba, la que como señalamos oportunamente se notifican por el estado
diario.
En caso de que el juez estime que no existen hechos controvertidos, citará a las
partes para oír sentencia.
(2) Comparece sólo el demandante:
En esta situación, es decir, en rebeldía del demandado, el juez recibirá la causa a
prueba si lo estima pertinente, pero en este evento podrá además acceder provisionalmente
a lo pedido, conforme veremos más adelante.
(3) Sólo comparece el demandado:

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El CPC nada señala al respecto, por lo cual procede aplicar la regla general, es decir,
si existen hechos controvertidos que surjan de la contestación de la demanda que en ese
momento se efectúa, podrá recibirse la causa a prueba y, en caso contrario, deberá citarse
a las partes para oír sentencia.

(4) No comparecen ni el demandante ni el demandado:

Aquí cabe aplicar las reglas generales y sólo traerá como consecuencia que en ese
momento no se celebrará el comparando de rigor y, para que el proceso pueda seguir
adelante, el actor o el demandado deberá solicitar la fijación de nuevo día al efecto.
(5) No comparece el defensor público:
Si la materia objeto del proceso hace obligatoria la intervención del defensor
público, la ausencia de éste en la audiencia no impide que ella se lleve a cabo, pero
concluida ella, el juez deberá dictar una resolución ordenando que el defensor público
evacúe informe sobre el asunto debatido, toda vez que en estos procedimientos en que se
exige la comparecencia de este auxiliar, su informe es obligatorio.
c) La sustitución de procedimiento (681 CPC)
Esta es una institución novedosa, conforme a la cual, si un proceso se ha iniciado
conforme a las normas del juicio sumario, cuando se ha dado esta forma de tramitación por
haber estimado el juez que ello era necesario para evitar que se frustrara la pretensión del
actor, atendida la naturaleza de ella, el art. 681 contempla la posibilidad de que el
procedimiento sumario sea sustituido por el ordinario. Por ello el art. 681 señala en forma
textual "En los casos del inciso 11 del artículo anterior, iniciado un procedimiento sumario,
podrá decretarse su continuación conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen
motivos fundados para ello. Por la inversa, iniciado como ordinario, podrá continuar con
arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo.
Conforme a lo dicho, en este segundo caso cualquier juicio ordinario puede
transformarse en sumario; en cambio, no todo juicio sumario puede transformarse en
ordinario, sino que sólo en los casos del inciso 11 del art. 680.
Forma de tramitación de la sustitución:
De acuerdo con el art 681 inc. 31, la petición de sustitución de procedimiento se
tramita conforme a las reglas generales de los incidentes y deberá ser solicitada tan pronto
existan los motivos que los justifiquen; dada su naturaleza, este incidente es ^e previo y
especial pronunciamiento, precisamente porque de ser acogida se sustituirá el
procedimiento.
Una vez dispuesta la sustitución, el proceso continuará conforme al nuevo
procedimiento, siendo válidas las actuaciones llevadas a cabo con el procedimiento
anterior; es decir, el proceso no comienza de nuevo.
d) La aceptación provisional de la demanda:

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Si al comparendo sólo asiste el demandante, conforme a lo señalado en el art. 684,

el tribunal podrá adoptar dos actitudes:
a) Recibir la causa a prueba;
b) Acceder, a petición de la parte demandante, provisionalmente a lo solicitado por
éste en su demanda. En este caso el demandado podrá formular oposición dentro de cinco
días y, si la formula, se citará a una nueva audiencia de contestación, pero ello no obsta a
que quede vigente lo accedido provisoriamente.
Si el tribunal recibe a prueba, ésta se rendirá en el plazo y forma establecidas para
los incidentes; es decir, el probatorio será de ocho días y las listas de testigos deberán ser
presentadas dentro de los dos primeros.
Vencido el probatorio o, si el tribunal no estima necesario recibir a prueba, citará a
las partes de inmediato para oír sentencia, la que deberá ser dictada dentro del plazo de diez
días.
e) Los incidentes (690 CPC):
En el juicio sumario los incidentes deberán promoverse y tramitarse en la misma
audiencia de contestación, conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el curso de
ésta y la sentencia definitiva se pronunciará sobre estos incidentes junto con lo que resuelva
sobre el fondo, a menos que lo resuelto en relación con un incidente sea incompatible con
una resolución sobre el fondo, como por ejemplo si se acoge un incidente de nulidad de lo
obrado, caso en el cual se retrotrae el proceso al estado en el cual se produjo el vicio y,
consiguientemente, en ese momento no se podrá dictar sentencia sobre el fondo.
f) Apelación: (691 CPC):
La sentencia definitiva y la resolución que da lugar a la sustitución de
procedimiento de ordinario a sumario serán apelables en ambos efectos, es decir,
suspensivo y devolutivo, a menos que en esta forma pueda eludirse los resultados de la
resolución, lo que el juez deberá resolver en cada caso.
Las demás resoluciones, incluso la que accede provisoriamente a lo pedido, serán
apelables en el sólo efecto devolutivo.
Al conocer la C.A. de alguna de las apelaciones, a solicitud de parte interesada
podrá pronunciarse sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera instancia
para ser resueltas en la sentencia definitiva, aun cuando el fallo apelado no las haya
resuelto; así, por ejemplo, se acogió un incidente de nulidad de lo obrado y
consiguientemente la sentencia no se pronunció sobre el fondo; si la Corte estima que no
procede la incidencia de nulidad de lo obrado, podrá rechazarlo y, al mismo tiempo
pronunciarse sobre el fondo o sobre cualquier otro incidente.

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Bibliografía

Benavente Gorroño, Darío: “Derecho procesal civil. Juicio ordinario y recursos

procesales”. Edit. Jurídica de Chile. 5ª edic. Santiago, 2012.
Bordalí Salamanca, Andrés, Cortez Matcovich, Gonzalo y Palomo Vélez, Diego:
“Procedimiento Civil. El juicio ordinario de mayor cuantía, procedimiento sumario y tutela
cautelar”. Edit. Thomson Reuters. 2ª edic. Santiago, 2014.
Figueroa Yavar, Juan y Morgado San Martín, Erika: “Procedimientos civiles e
incidentes”. Edit. Thomson Reuters. Santiago, 2013.
Maturana Miquel, Cristian: “Juicio Ordinario”. Univ. Chile, Apuntes de clases.
Santiago, 2013.
Pfeiffer Richter, Alfredo: “Procedimientos Ordinario de Mayor cuantía e incidente”.
Edit. Impresos Ranco. Santiago, 1998.
Rodriguez Papic, Ignacio: “Procedimiento Civil. Juicio ordinario de mayor cuantía”.
Edit. Jurídica de Chile. 7ª edic. Santiago 2006.

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