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PETITORIO:
Asimismo, ofrezco correo electrónico en donde nos podrá hacer llegar toda
documentación pertinente en la presente investigación:
costayasociados.penal@gmail.com.
ANEXOS:
1
Fue llevado a cabo en el 11º juzgado de familia con Expediente 09640-2017-0-1801-JR-FC-
11.
2
La sentencia fue confirmada por la Segunda Sala Especializada de Familia.
3
Ordenado a ejecutar por el juzgado de origen 11º juzgado de familia con Expediente 09640-
2017-0-1801-JR-FC-11.
contenida en la resolución N. º 7 de fecha veintitrés de noviembre del dos
mil veintiuno4.
POR TANTO:
4
Expediente 00131-2021-0-1833-JP-FC-03 dirigido por el 3° Juzgado De Paz Letrado - Pueblo
Libre Y Magdalena.
5
Es a fecha que no cumple con la pensión de alimentos fijada por el juzgado 3° Juzgado De
Paz Letrado - Pueblo Libre Y Magdalena en el Expediente 00131-2021-0-1833-JP-FC-03
6
Acorde al artículo 561 del código procesal civil, en lo referido a la representación procesal en
procesos de alimentos.
ANEXO 1-A
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE
SEDE ALZAMORA VALDEZ,
Juez:SOLANO JAIME Rosa Yanina FAU 20159981216 soft
Fecha: 28/09/2020 18:15:19,Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES PROCESALES
1.1. DEMANDA. Que, a fojas noventa y nueve a ciento cuatro de autos obra la
demanda formulada por doña Karla Patricia Calienes Bartra contra don Juan
Arlos Padilla de la Barrera, sobre tenencia del niño menor de edad Lucas
Gabriel Padilla Calienes (05). La pretensión se fundamenta en lo siguiente:
La recurrente alega que es madre del niño Lucas Gabriel Padilla
Calienes de cinco años de edad, habiendo tenido una relación sentimental de
tres años y tres meses de convivencia con el demandado, separándose de
manera voluntaria al no poder soportar una vida en común a pesar que hizo
todos los esfuerzos necesarios para salvaguardar los intereses familiares de
sus menores hijos, ya que el demandado es una persona violenta e irracional,
pero sobretodo en los últimos meses de convivencia la situación de tornó
insoportable, en relación a otros años, por cuanto el demandado lo único que
hacía era generar conflictos, insultarle no solo a su ella sino a su menor hijo de
diez años con palabras soeces deteriorando el autoestima de las personas que
vivamos en el domicilio convivencial, por lo que solicita la tenencia, asimismo
indica que en la fecha de la interposición de la demanda, no podía ver a su hijo
de manera frecuente por que el demandado no le permite y que se encuentra
condicionada a la entrega de una suma de dinero, pese al acuerdo verbal que
tuvieron con el demandado siendo podría ver a su hijo los días sábados y
domingos, así como de poder salir con su hijo hecho que hasta la fecha no se
cumple
1.2. ADMISORIO. Que, mediante resolución número uno de fecha dos de mayo
del dos mil diecisiete, la cual obra a fojas ciento cinco y ciento seis de autos, se
admite a trámite la demanda en vía de proceso único, disponiendo se corra
traslado al demandado, bajo apercibimiento de continuarse en rebeldía, con
conocimiento del Ministerio Público.
1.3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA. Que, mediante escrito de fojas doscientos
uno a doscientos nueve, el demandado contesta la demanda, señalando
básicamente que todo lo manifestado por la actora es falso, ya que en autos no
ha demostrado que cumple con la obligación alimentaria con su menor hijo
puesto que solo habría adjuntado unos cuantos recibos de supuestos pagos a
la anterior niñera de su hijo quien al ser consultada señala que jamás la actora
le ha entregado sumas de dinero, pero que la demandante fue a su casa para
que le firmara unos recibos en blanco a lo que ella accedió de buena fe, no
habiendo sustentado tampoco los motivos por los que dejó al niño bajo su
custodia, quien desde que nació vive con el demandado y él ha sido quien se
ha ocupado al ciento por ciento de sus necesidades de alimentación, salud,
vivienda, educación y recreación. Indica que debido a las múltiples discusiones
entre las partes y debido a que la demandante laboraba hasta altas horas de la
noche, lo cual no le permitía dedicarse a su hogar y menor a la crianza de su
menor hijo, es que decidieron separarse siendo la actora quien deja a su menor
hijo cuando tenía dos años de edad, señalando que se iba de la casa con su
hijo mayor quien tenía diez años de edad por que le era imposible mantener a
dos niños, indicándole que él era un buen padre por lo que sería la persona
que se encargue de la crianza de su hijo.
Indica que conforme lo señala la actora, que se comprometió
verbalmente a cumplir con un régimen de visitas y también con un monto
mínimo para los alimentos de su menor hijo, siendo el caso que ambos
regímenes no han sido cumplidos por la actora
Señala ser un buen padre y buen ejemplo para su hijo, habiendo hecho
diversos sacrificios para poder criarlo, le brinda sus comodidades y trata de
llenar el vacío que su madre le dejó, ocupándose de él todo el día.-
Y, CONSIDERANDO:
SEGUNDO: De la pretensión.-
Que, los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos
expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos
controvertidos y fundamentar sus decisiones, correspondiendo la carga de la
prueba a quien afirma hechos que configuran su pretensión o a quien los
contradice alegando hechos nuevos, salvo disposición legal diferente, de
conformidad con el artículo 188º y 196° del Código Procesal Civil.
CUARTO: Presupuesto legal de la tenencia.-
“Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus
padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión
judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y
los procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés
superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos particulares,
por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por
parte de sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una
decisión acerca del lugar de residencia del niño”
1
Artículo 8º Código de los Niños y Adolescentes,
encomendada, para lo cual no solo deben valorarse las características,
aptitudes o habilidades positivas del padre o de la madre sino también factores
externos regulados en nuestra ley positiva como que el hijo deberá permanecer
con el padre o madre con quien convivió un tiempo mayor, siempre que le
favorezca, además de atender a la edad y al sexo del hijo.”2.
2
Cas. N° 1015-2000
“Artículo X.- El Estado garantiza un sistema de administración de
justicia especializada para los niños y adolescentes. Los casos sujetos a
resolución judicial o administrativa en los que estén involucrados niños o
adolescentes serán tratados como problemas humanos.”
10.1.- Del oficio elaborado por la Asistenta Social que corre a folios
trescientos treinta y cuatro a trescientos treinta y seis en el domicilio del
demandado sito en Av. Juan de Aliaga N° 651 Dpto. 5 03 Magdalena del Mar,
se concluye “(…) El demandado Juan Carlos Padilla De La Barrera, es soltero
integra su hogar en compañía de su único hijo que es materia de estudio
desplegando autosuficiencia para su atención y cuidado pero cuenta con apoyo
parcial de una tía cuando trabaja, según manifiesta desde que se produjo la
separación convivencial con la demandante, habiéndose agregado al hogar
entorno un amigo cercano de él en condición de inquilino alojado. Respecto a
lo económico, se tuvo conocimiento que el demandado viene trabajando de
forma independiente en el rubro de taxi y ventas que le permiten altemar sus
actividades laborales con la atención y cuidado de hijo, alcanzando a solventar
los gastos de su manutención, sin embargo, atribuye que el ingreso obtenido
resulta insuficiente por lo que ha interpuesto un proceso de alimentos a la
madre, sin que cumpliera a la fecha. En cuanto a la vivienda, se verificó que el
demandado cohabita departamento propio que cuenta con los ambientes y
comodidades requeridas, en donde el niño tiene asignado una habitación
individual pero mayormente es utilizada como área de juego porque se duerme
en el dormitorio del padre. Se identifica que el demandado, asume
personalmente sus obligaciones paternas para con el niño materia de estudio
constituyéndose en el centro de su dedicación, por lo que pareciera que el
padre se aferra a su único hijo y descalifica por completo el desempeño
materno oponiéndose a la demanda de tenencia interpuesta por la madre,
atribuyéndose estar en mejor capacidad que ella para seguir teniéndolo,
habiendo hasta dejado su trabajo fijo para asumido. Asimismo, se observa que
Lucas, es muy agradable y simpático, siempre está sonriente, alegre, le gusta
jugar y conversar, denota estar bastante apegado al padre con quien se
relaciona positivamente porque le complace en todo. Durante la entrevista se
logró advertir que tanto el niño como el padre mantienen estrecho
acercamiento, encontrándose al menor aparentemente saludable, estudiando
en un nido particular. Si bien es cierto, se pudo verificar entre el demandado y
el niño una buena interrelación paterna filial, no se puede descartar que refleje
cariño por la madre, ya que acepta sus visitas, igualmente de su hermano de
madre al que expresó querer y extrañar. (…)”
Electronicas SINOE
1 En aplicación de las Reglas 83 y 84 con el objetivo de proteger la identidad de los menores de edad, que conforman las
“100 Reglas de Brasilia sobre el Acceso a la Justicia de las Personas en Condiciones de Vulnerabilidad”, aprobadas en la
Declaración de Brasilia por los Presidentes de las Cortes Supremas de Justicia y otras autoridades judiciales de los países de
Iberoamérica al término de la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana celebrada los días 4, 5 y 6 de marzo 2008 en Brasil, a los
cuales se adhirió el Poder Judicial Peruano mediante Res. Administrativa N° 266-2010-CE/PJ de fecha 26 de julio 2010.
1
de 02 de mayo de 2017 (fs 105/106). El 23 de mayo 2017 Padilla De La Barrera
contesta la demanda y formula tacha contra recibos de pago a la niñera de su
menor hijo (fs 201/209). El 10 de agosto 2017 se realizó la audiencia única con la
asistencia de las partes, saneado el proceso, se admitieron los medios probatorios
ofrecidos y se dispusieron los de oficio (fs 253/260); audiencia que continuó el 05 de
octubre 2017, también presentes ambas partes (fs 286/291). El 20 de octubre 2017
Calienes Bartra ofrece medios probatorios extemporáneos (transcripción de audio-
video y cd y la testimonial de don Alejandro Calienes Bartra - fs 317), siendo este último
rechazado por resolución N° 10 (fs 318). El 28 de noviembre 2017 la actora ofrece
nuevos medios probatorios extemporáneos (fs 382/384), siendo admitidos por
resolución N° 18 (fs 389) y N° 21 (fs 418). El 05 de abril 2018 se continuó la audiencia,
presentes las partes (fs 423/427). El 17 de mayo 2018 Padilla De La Barrera presentó
medios probatorios extemporáneos (copias de piezas procesales de proceso de alimentos -
fs 457/460), a lo que el 08 de junio 2018 Calienes Bartra se opuso (fs 484/485) y por
resolución N° 25 de 18 de junio 2018 se declaró improcedente la oposición (fs 497).
El 12 de junio 2019 el Ministerio Público opina que se declare infundada la
demanda (fs 583/587). El 17 de setiembre 2019 el demandado presenta medios
probatorios extemporáneos (resolución que declara deudor alimentario moroso a Calienes
Bartra – fs 616/617). El 17 de diciembre 2019 el Ministerio Público opina que se
declare infundada la demanda (fs 624/627).
2.3. Por resolución N° 40 de fecha 28 de setiembre de 2020 se emite sentencia (fs
638/655) declarando fundada la demanda interpuesta por doña Karla Patricia
Calienes Bartra contra don Juan Carlos Padilla De La Barrera sobre tenencia de su
menor hijo de iniciales L.G.P.C., a la fecha de 08 años de edad, otorgándole la
tenencia del niño a favor de su progenitora doña Karla Patricia Calienes Bartra; se
dispone fijar a favor del padre don Juan Carlos Padilla De La Barrera un régimen
de visitas a fin de que pueda interrelacionarse con su hijo menor de edad L.G.P.C.,
visitas que se desarrollarán con pernocte en el hogar paterno, en los siguientes
términos: a) El primer y tercer viernes de cada mes, el progenitor podrá recoger a
su menor hijo del colegio para que permanezca en el hogar paterno hasta el día
domingo, debiendo retornar al niño al hogar materno a las 08:00 de la noche, en
igual término los sábados que no toca el externamiento, de 09:00 de la mañana
hasta las 08:00 de la noche; b) Los días especiales como día del padre, día del
cumpleaños del padre y la fecha del cumpleaños de la abuelita paterna, las visitas
serán desde que el niño es recogido del colegio y si es fin de semana, será
recogido del hogar materno a las 02:00 de la tarde hasta las 08:00 de la noche, con
externamiento, hora en que el padre lo retornará al hogar materno; c) Respecto al
cumpleaños del niño (31 de marzo), la madre lo pasará con el niño en los años
impares y el padre lo pasará con el niño en los años pares, debiendo recogerlo de
su domicilio materno en caso que sea fin de semana a las 10:00 de la mañana y, en
caso de que esté estudiando, a la salida del colegio y retornarlo a las 08:00 de la
noche al hogar materno; d) Finalmente, respecto a navidad y año nuevo, la madre
pasará con su hijo, las navidades de los años impares y los años nuevos de los
años pares, desde las 02:00 de la tarde del 24 o 31 de diciembre hasta el mediodía
del día siguiente, en igual término, el padre pasará con su hijo las navidades de los
años pares y los años nuevos de los años impares, desde las 02:00 de la tarde del
24 o 31 de diciembre hasta el mediodía del día siguiente; con lo demás que
contiene. Decisión que, apelada por el demandado, motiva la absolución de grado
2
III. CONSIDERANDOS:
3.1. De conformidad con lo dispuesto por el artículo I del Título Preliminar del
Código Procesal Civil, en concordancia con lo establecido por el inciso 3) del
artículo 139 de la Constitución Política del Estado, toda persona tiene derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o
intereses, con sujeción al debido proceso.
Asimismo, es deber de los Jueces dirigir el proceso, quienes lo ejercen de acuerdo
a lo dispuesto en el Código Procesal Civil, atendiendo además al principio de
vinculación y formalidad previsto en el artículo IX del Título Preliminar del citado
cuerpo normativo, según el cual las normas procesales son de fiel cumplimiento y
de carácter obligatorio.
3.2. El artículo 364 del Código Procesal Civil indica “El recurso de apelación tiene
por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero
legitimado, la resolución que les produzca agravio, con el propósito de que sea anulada o
revocada, total o parcialmente”, por ello el Juez Superior tiene la facultad de revisar
y decidir sobre todas las cuestiones propuestas y resueltas por el Juez inferior, sin
embargo se halla limitada por un postulado que limita su conocimiento, recogido
por el aforismo “tantum appellatum quantum devolutum”, por el que el Colegiado
solo puede conocer en apelación los agravios que afectan al impugnante.
3.3. La Tenencia es un atributo de la institución jurídica de la Patria Potestad,
destinada al cuidado de los hijos por uno de los padres, siendo de carácter
temporal. La determinación judicial de la tenencia no debe afectar los derechos y
obligaciones inherentes a ésta, como el permanente contacto que entre padres e
hijos, garantizando así una satisfactoria relación paterno- filial2. Asimismo, se
debe tener en cuenta que “La tenencia, es una relación jurídica familiar básica que se
identifica como un derecho – deber de tener en custodia a un hijo. Como derecho familiar
subjetivo reconoce, en este orden de ideas, el derecho del progenitor de cuidar al hijo así
como, recíprocamente, el derecho del hijo de vivir con el padre que mejor condiciones de
vida le ofrezca. En otras palabras, no es una facultad exclusiva del progenitor, sino que es
una facultad indispensable del hijo para su desarrollo integral. Se ha sostenido que la
tenencia es un atributo derivado de la patria potestad”3.
3.4. El artículo 3 numerales 1 y 2 de la Convención sobre los Derechos del Niño4,
señalan: “En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o
los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y
el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y
deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese
fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas”.
Asimismo, la citada Convención, en su artículo 9 numeral 3) precisa: “Los Estados
Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de ambos padres a mantener
relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es
contario al interés superior del niño”; este último incorporado también como principio
en el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes (Ley
2 Exp. 362 -97 de fecha 30 de Mayo de 1997, en Exegesis del Código Civil Peruano de 1984, Tomo VIII Derecho de Familia
Sociedad Paterno Filial, Gaceta Jurídica SA., Primera edición, Diciembre 2001, p.301 y 302.
3 VARSI ROSPIGUILOSI, Enrique. Ob. Cit. P 304
4 Convención sobre los Derechos del Niño. Adoptada y abierta a la firma y ratificación por la Asamblea General de la ONU
en su Res. 44/25, de 20.11.1989. Suscrita por el Perú el 26.01.1990 y aprobada por Res. Legislativa N° 25278 de 03.08.1990.
3
27337),en tanto el Interés Superior del Niño supone la vigencia y satisfacción de
todos sus derechos, con ello, la protección integral y simultánea de su desarrollo.
3.4. El Tribunal Constitucional respecto al Principio del Interés Superior del Niño,
indica: “(…) el disfrute mutuo de la convivencia entre padres e hijos constituye un
elemento fundamental en la vida de familia y una manifestación del derecho del niño a
tener una familia y no ser separado de ella, que aun cuando los padres estén separados
de sus hijos impone que la convivencia familiar deba estar garantizada, salvo que no
exista un ambiente familiar de estabilidad y bienestar (…) Por ello, cualquier decisión
familiar que involucre alguna limitación al ejercicio de cualquier derecho, debe tomar en
cuenta el interés superior del niño (…)”5.
3.5. Absolviendo el grado, dentro del contexto de la pretensión impugnatoria, se
advierte que la demandante pretende la tenencia de su menor hijo, refiriendo
encontrarse capacitada para cumplir su derecho/obligación en lo que respecta a la
crianza, dirección y orientación para con su niño en su desarrollo intelectual y
emocional. Refiere “(…) el acto de no poder ver a mi menor hijo L.G.P.C., de 05 años de edad,
por parte del padre de mi hijo se dio … desde el 03 de julio 2017, fecha en la cual, ante los
constantes ataques verbales, insultos y comportamientos inadecuados de parte del padre de mi
menor hijo … más aun en el respeto hacia mi persona y la de mi otro hijo, fruto de mi primer
compromiso, al cual también ha agredido verbalmente de manera despectiva y con insultos … no
sólo limita mi derecho como madre de poder asistir y ver a mi menor hijo, sino que desde el 2014 …
sólo me deja verlo cuando le entrego sumas de dinero, sino, me va a buscar al trabajo para
insultarme y gritarme improperios tan sólo por el hecho de entregarle dinero. A pesar que teníamos
un acuerdo verbal de régimen de visitas y tenencia, el demandado hace caso omiso de dicho
acuerdo y en la actualidad mantiene la tenencia de hecho de manera inapropiada … desde el 2014
a la fecha, la recurrente viene sufriendo actos de violencia familiar … a mi menor hijo lo aturde con
ideas negativas, llegando al extremo que cuando veo a mi menor hijo me insulte (…)” (fs 99/100).
3.6. Al respecto, a fin de acreditar estos argumentos en autos se advierte: i)
Denuncia Policial (fs 27), ante la Comisaría PNP de Pueblo Libre, formulada por
doña Karla Patricia Calienes Bartra el 10.11.2014 “(…) Hago de su conocimiento mi retiro
forzado el día 03 de julio del 2014, a las 19:42 horas, del inmueble donde conviví por un período de
39 meses con el Sr. Juan Carlos Padilla De La Barrera … el Sr. Padilla nos forzó a dejar el domicilio a
mi menor hijo de 10 años de edad y a mi persona, quedando mi menor hijo de 02 años de edad que
tenemos en común, en custodia de él, pues no permitió llevármelo conmigo; en el tiempo de
convivencia, el Sr. Padilla mostró rechazo hacia mi hijo Alejandro (10), ya que dicho menor es el
fruto de mi primer compromiso, dirigiéndose a él de manera despectiva y utilizando palabras
soeces, a la fecha mi hijo recibe asistencia psicológica pues afectó su comportamiento escolar y
dañó su autoestima (…)”; ii) Protocolo de Pericia Psicológica N° 1279-17-SJR-EM-PSI (fs
237/142) practicado a doña Karla Patricia Calienes Bartra (34) por el Equipo
Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Lima el 22.05.2017 concluye
“(…) emocionalmente muestra rasgos de dependencia afectiva, baja autoestima e inmadurez, por
lo cual mantuvo una relación duradera con el padre de su menor hijo … logra esforzarse por
enfrentar las problemáticas, aunque esto le permita traer consigo ansiedad y angustia. Además de
observar que esta situación de conflicto con el padre de su hijo y que él mismo le haya impedido el
acercamiento al menor, le estarían produciendo estados depresivos. Sin embargo, ella desea como
madre, mantener el rol principal y de cuidadora sobre su menor hijo … muestra una reacción
ansiosa situacional ante la situación de violencia familiar ejecutada por el padre de su hijo y tras el
impedimento de comunicación espontáneo que éste obstaculiza. Como madre bajo una situación
de tenencia se aprecia una condición de interés, cuidado y atención sobre el menor, podría cumplir
con su rol bajo sus condiciones económicas y personales que la caracterizan como responsable”;
iii) Auto Final (fs 245/250), expedido por el 12° Juzgado de Familia de Lima el 23 de
marzo 2017 (Exp. 05768-2017 sobre violencia física y psicológica), otorgando medidas de
5 Exp. N° 01817-2009-PHC/TC. Lima
4
protección preventivas y de rehabilitación a favor de Calienes Bartra, en el que
refirió “(…) desde hace tres años vengo recibiendo maltratos psicológicos por parte de don Juan
Carlos Padilla De La Barrera, quien es padre de mi menor hijo de iniciales L.G.P.C. (04) … tiene el fin
de insultarme así como a mi familia, solicita dinero para la manutención de mi hijo, siendo que él lo
tiene a cargo desde junio 2014, en que me botó del inmueble donde convivíamos, asimismo me
amenaza de muerte, que si no le doy dinero me va a buscar … que va a ir a mi centro laboral, me va
hacer escándalo para que me boten, lo cual tengo miedo porque algunas veces ha llamado a mi
jefe a hablar mal de mi (…)”; iv) Protocolo de Pericia Psicológica N° 2431-17-SJR-EM-
PSI (fs 294/297) practicado a don Juan Carlos Padilla De La Barrera (38) por el Área
de Psicología del Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Lima
el 23.08.2017 “(…) Cuando se le interroga se percibe actitudes defensivas … Él le pide la
separación porque ella prefería su trabajo, pero después dice que la mamá abandonó a su hijo y se
lo dejó, que se fue sin ningún motivo, después también dice que ella se fue y dijo que por su horario
de trabajo no podía quedarse con su hijo … él le reclamó la manutención … él le corta las visitas en
febrero y marzo … dice que la madre de su hijo no acude cuando él la llama … él la insultó, también
lo hacía cuando quería ver al niño … cuando dejaba de ir también la insultaba … Dice tener una
nueva relación desde julio 2016 … lleva a su hijo a la casa de ella quien vive sola … indica que le
gustaría que la tenencia sea compartida, que de lunes a viernes esté con ella, un fin de semana con
él y otro con ella (…) concluye “(…) En su contacto con los demás se aprecia un comportamiento
extrovertido, exagerado y precipitado … En su aspecto emocional se perciben rasgos de una
persona dominante e histriónica, siendo exuberante en sus expresiones y manifestaciones. Tiene
una autoestima elevada por lo cual resalta en conductas autoritarias, ofensivas y también
impulsivas … En su aspecto familiar, se identifica con una familia que haría con su hijo Lucas y su
actual pareja, también incluye a su madre, no toma en cuenta a la madre de su hijo. Por sus
características, es posible indicar que el evaluado podría interponerse y afectar de manera nociva
la relación madre e hijo”, recomendándose instalar al menor en el hogar que brinde
seguridad y tranquilidad tanto personal como familiar; v) Respecto a que el
emplazado acude a su centro de trabajo a requerirle dinero, Denuncia Policial (fs
25), ante la Comisaría PNP de San Isidro, formulada por doña Karla Patricia
Calienes Bartra el 20.07.2015 “En la fecha y hora anotadas … el padre de su hijo, Juan Carlos
Padilla de La Barrera (36) había acudido a su centro laboral … con la finalidad de exigirle dinero
para la mantención de su menor hijo … el denunciado vociferaba en voz alta de conchuda, mala
madre, paga lo que debes … por tal motivo, el personal de seguridad le indicaba que se retire, no
haciendo caso, estaba con nuestro hijo en brazos, escupiéndole en el rostro, se retiró al notar la
presencia del serenazgo de San Isidro”, corroborado con copias de mensajes de texto
“llamaré a tu trabajo, te c…” (fs 33), “Si mañana no me depositas, estaré el lunes a primera hora
en tu trabajo” (fs 93); vi) Respecto a las ofensas hacia su otro menor hijo, copias de
mensajes de texto “salúdame a tu mongolito” (fs 38), “Tu al mercado de Magdalena con tu
mongolito chueco” (fs 40 vuelta), “P… cuidado, que tu mongolito es medio cabrito” (fs 41 vuelta),
“Cabri feo, cabezón deforme como tú” (fs 42).
Situaciones que incluso fueron reconocidas por el emplazado al brindar su
declaración en audiencia “Para que diga, si ud. le comunica a la señora de las actividades
académicas del menor? Dijo: no le comunico…; Para que diga, si en algún momento ud. ha
agredido a la demandante? Dijo: nunca, por teléfono sí hemos tenido mensajes fuertes por ambas
partes; Para que diga, si ud. ha ido al trabajo de la señora para pedirle dinero para la manutención
de su menor hijo? Dijo: nunca, he ido a dejar a mi hijito, que la constatación policial que está en
autos es falsa; Para que diga, si en el año 2014 ud. fue al trabajo de la señora para indicar “cómo
era posible que tengan a una p… trabajando”, además de insultar a su menor hijo? Dijo: no. Una
vez sí insulté a su hijo, la señora también ha insultado a mi madre; Para que diga, si ud. remitió los
mensajes que obran en autos? Dijo: sí he mandado los mensajes …; Para que diga, este día de la
madre pasado, el niño lo pasó al lado de su madre? Dijo: habíamos quedado que íbamos a pasar
con mi madre y en la tarde lo iba a pasar con ella, pero ella no quiso. Los días de navidad y año
nuevo también los ha pasado conmigo. Este último 25 de diciembre del año pasado no pasó con
5
ella …; Para que diga, cómo fue el régimen de visitas desde que la señora dejó a su hijo? Dijo:
nosotros hicimos un trato de palabra …; Para que diga, aceptaría una tenencia compartida …? Dijo:
estoy de acuerdo con la tenencia compartida, que duerma unos días con cada padre …; Para que
diga, si los mensajes presentados están completos o han sido suprimidos? Dijo: por mi parte creo
que están completos, pero ella sólo ha puesto los insultos que yo le daba, puesto que han existido
insultos fuertes a mi madre (…)” (fs 256/260); esto es, reconoce los hechos argumentados
por la accionante, mas no acredita sus contradicciones a los mismos.
3.7. Siendo ello así, lo expuesto en la resolución recurrida se condice con lo
actuado en el presente proceso, pues el hecho que el padre tenga la tenencia del
hijo no implica “el suspenso o merma” de los demás atributos concernientes al
ejercicio de la patria potestad de la demandada, cuyos derechos y deberes se
mantienen incólumes para las decisiones trascendentales que conciernan al
bienestar del menor hijo; máxime, si la A quo se ha ceñido a los criterios
establecidos en el artículo 84 del Código de los Niños y Adolescentes, al ser el
demandante quien permanece con el niño, incluso la demandada manifestó “(…)
como nos separamos me fui a la casa de mi hermana. Por el jardín se lo dejé para que termine su
año y ya no quiso que vuelva conmigo (…)” (fs 213).
3.8. En cuanto a que la madre se encuentra capacitada de encargarse de la
tenencia y cuidado de su menor hijo, debe tenerse presente las evaluaciones
practicadas al efecto, como: i) El Protocolo de Pericia Psicológica N° 1279-17-SJR-
EM-PSI (fs 237/241) practicado a doña Karla Patricia Calienes Bartra (34) por el
Equipo Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Lima el 22.05.2017,
indica ”(…) se observa que la evaluada se identifica con una familia junto a su hijo menor y
también junto al mayor, mostrando su interés por cuidar de ambos, manteniendo su rol de madre
como el de mayor importancia para ambos menores … se puede observar que presenta indicadores
psicológicos de reacción ansiosa situacional compatible a conflicto familiar, sobre todo frente a la
situación que vive, porque el padre de su hijo, por la situación de enfrentamiento con ella, no le
permite mantener contacto con su hijo menor. En cuanto al proceso de tenencia, se observa interés
por cumplir con su rol de madre, sobre todo mantener contacto con el niño, dirigir su vida personal
y emitirle un modelo de cariño y respeto moral” concluyendo “(…) emocionalmente muestra
rasgos de dependencia afectiva, baja autoestima e inmadurez, por lo cual mantuvo una relación
duradera con el padre de su menor hijo … logra esforzarse por enfrentar las problemáticas, aunque
esto le permita traer consigo ansiedad y angustia. Además de observar que esta situación de
conflicto con el padre de su hijo y que él mismo le haya impedido el acercamiento al menor, le
estarían produciendo estados depresivos. Sin embargo, ella desea como madre, mantener el rol
principal y de cuidadora sobre su menor hijo … muestra una reacción ansiosa situacional ante la
situación de violencia familiar ejecutada por el padre de su hijo y tras el impedimento de
comunicación espontáneo que éste obstaculiza. Como madre bajo una situación de tenencia se
aprecia una condición de interés, cuidado y atención sobre el menor, podría cumplir con su rol bajo
sus condiciones económicas y personales que la caracterizan como responsable”; ii) Declaración
Testimonial de doña Ana Musiris Pinto (fs 288/291), directora del Centro Educativo
donde estudia el menor “A mí me ha solicitado el padre de familia que venga a atestiguar, la
madre sí va al nido, llama eventualmente para hablar con su hijo, inclusive el día de ayer llamó
para saber cómo estaba su hijo … en las oportunidades que la señora ha ido al nido yo le hago
conocimiento de las actividades, siendo que ha asistido a la actividad por el día de la madre; me
imagino que como el señor ya tiene conocimiento le comunica a la mamá del niño (el propio
emplazado declaró que él no pone en conocimiento de la madre de las actividades del niño), no
presenta síntomas o signos de trastorno mental que lo aleje o impida darse cuenta de la realidad,
siendo consciente de los actos que realiza. No presenta un trastorno de la personalidad.
Inteligencia normal”; iii) Informe Social-SAS-EQM-JFL (fs 302/304) realizado a la
vivienda de la accionante, aprecia “(…) la demandante comparte la casa de su hermano y
cónyuge, la cual es espaciosa y le ofrece aceptables condiciones de habitabilidad, comodidades
adecuadas para el total de sus miembros … demanda la tenencia de su hijo Lucas porque el padre
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lo viene reteniendo a su lado desde julio de 2014, que se produjo la separación entre ellos,
privándole por mucho tiempo de su contacto filial – materno … piensa que es injusto que el niño no
viva con ella y, aún más, que se críe separado de su hermano materno, cuando ambos han venido
creciendo bajo su figura desde su nacimiento. Además, dejó traslucir que durante el transcurso del
régimen de visitas, el niño materia de litis, se desenvuelve óptimamente y ambos hermanos
disfrutan recíprocamente de su lazo de parentesco y estancia juntos”.
3.9. Entonces, si bien el artículo 84, parte in fine, del Código de los Niños y
Adolescentes precisa “(…) el Juez priorizará el otorgamiento de la tenencia o custodia a
quien mejor garantice el derecho del niño, niña o adolescente a mantener contacto con el
otro progenitor”, tal artículo debe concordarse con lo que establece el artículo 81
del referido Código “Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los
niños, niñas y adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en
cuenta el parecer del niño, niña y adolescente…”(negrita nuestro). Esto último, a la luz
de la Convención de los Derechos del Niño, cobra importancia para la mejor
dilucidación del proceso, el derecho a la opinión y expresión de los niños, niñas y
adolescentes, y está contemplado en los artículos 12 y 13 de la referida
Convención: “Los Estados Partes garantizarán al niño que esté en condiciones de
formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinión libremente en todos los
asuntos que afectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones del niño,
en función de la edad y madurez del niño”, concordado en nuestra legislación interna
con el artículo 85 del acotado Código de los Niños y Adolescente6 y en lo que
dispone la Ley N° 30466 (Ley que establece los parámetros y garantías procesales para
la consideración primordial del interés superior del niño) vigente desde el 18 de junio
2016, en que fluye como garantía relevante su artículo 4.1: “el derecho del niño a
expresar su propia opinión”, siempre teniendo en cuenta su edad y madurez.
3.10. Es así que, de la entrevista realizada al menor se advierte que expresó “(…)
Con quien vives? Dijo: con mi papá; Tu mamá te visita? Dijo: sí, mi mamá me recoge en un taxi y
me lleva a su casa, algunas veces me he quedado a dormir en su casa, pero ahora ya no, me
regresa el mismo día a las cuatro de la tarde; Cómo te llevas con tu papá? Dijo: me llevo bien;
Quién te prepara tus alimentos? Dijo: mi papá; Si haces alguna travesura, cómo te castiga? Dijo: sí,
me castiga diciéndome malas palabras; Cuando estás en la casa de tu mamá y haces travesuras,
cómo te castiga? Dijo: cuando estoy con mi mamá y hago travesuras ella no me grita; Quieres a tus
papás? Dijo: los quiero a los dos, poquito a mi mami, a mi papá más; Con quién te gustaría vivir?
Dijo: con mi papá, y quiero que me visite mi mamá …; Quién te prepara tus alimentos cuando estás
en la casa de tu mamá? Dijo: mi mamá y mi mama “pucha” (…)”; lo que se condice con lo
expresado en el Protocolo de Pericia Psicológica N° 1803-2017-SJR-EM-PSI (fs
268/272), practicado al menor L.G.P.C. (05) por el Equipo Multidisciplinario de la
Corte Superior de Justicia de Lima el 28.09.2017 “(…) Refiere sus vivencia familiares de
manera fluida, sonríe, sigue indicaciones, pero por momentos, cuando hace referencia a los
castigos que le atribuye al padre y cuando hace referencia a que se siente a gusto cuando se
relaciona con su madre, sus gestos y actitudes reflejan cierto temor (mira a la puerta para
cerciorarse que su padre no lo está escuchando, habla en tono de voz bajo) y cuando se le formulan
algunas preguntas, antes de responder dice “quiero salir un ratito para decirle algo a mi papá” …
extraño a mi mamá, la quiero ver, antes mi mamá no me visitaba porque mi papá sólo quiere que
salga los fines de semana, antes veía pocos días a mi mamá porque antes mi papá no quería que la
vea, yo quiero hablar de la familia de mi mamá pero mi papá no quiere, yo quiero vivir con mi
mamá pocos días, pero si me compra todas las cosas igual que mi papá, me iría con ella, antes veía
pocos días a mi mamá porque antes papá no quería que la vea … mi papá no quiere que esté con
esa familia (familia materna), ni que hable de esa familia, no sé por qué pero yo no me meto … no
sé por qué mi papá no quiere que vea a mi mamá … Mi papá me castiga cuando me porto mal, mi
6Artículo 85 del Código de los Niños y Adolescentes. “El juez especializado debe escuchar la opinión del niño y tomar en
cuenta la del adolescente”.
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papá es el que más grita, mi mamá solo habla conmigo, mi papá me dice “eres un animal” y me
tira en la cama, me hace doler mi espalda, me carga y me empuja, me tiró a la cama muchas veces,
yo quiero a los dos, no sé por qué mi papá se molesta cuando salgo con mi mamá … la otra vez se
pelearon, mi papá escupió a mi mamá … me contó mi papá que mi mamá se fue y me dejó solo con
él de bebito, eso me contó mi papá … mi papá le llamó a mi mamá, mi papá primero le gritó a mi
mamá muy fuerte, mi mamá lloró … yo estaba preocupado, mi papá le insulta a mi mamá palabras
muy feas que no quiero repetir … mi papá siempre me dice cosas de mi mamá … mi papá me dijo
que si me pregunta con quién quiero vivir, me dijo que diga que con mi papá, si me preguntan
quién te da tu comida, le diga que mi papá. Cuando se le pidió al niño que dibuje su familia,
respondió “quiero salir para preguntarle a mi papá a quién dibujo” (…)” concluyendo “(…) Se
encuentra adaptado al entorno paterno, pero con insatisfacción por los castigos que le atribuye al
padre, y porque percibe que no desea que se relacione con su madre ni con la familia materna, lo
que altera su libertad emocional y su libertad de expresión, ya que el niño no puede decirle a su
padre que extraña a su madre, ni que se siente a gusto cuando comparte con ella. Se encuentra
vinculado afectivamente a ambos padres, se encuentra adaptado al hogar paterno porque percibe
que satisfacen sus necesidades y lo complacen, también por la manipulación ejercida. El niño no se
opone a vivir con su madre, pero condiciona su permanencia a las cosas materiales que le puedan
brindar”; siendo corroborado con el Informe Social– SAS-EQM-JFL (fs 334/336)
realizado a la vivienda del emplazado por el Servicio Social del Equipo
Multidisciplinario de la Corte Superior de Justicia de Lima, que aprecia “(…) Se
identifica que el demandado asume personalmente las obligaciones paternas para con el niño
materia de estudio, constituyéndose en el centro de su dedicación, por lo que pareciera que el
padre se aferra a su único hijo y descalifica por completo el desempeño materno … atribuyéndose
estar en mejor capacidad que ella para seguir teniéndolo … Lucas es muy agradable y simpático,
siempre está sonriente, alegre, le gusta jugar y conversar, denota estar bastante apegado al padre
con quien se relaciona positivamente porque lo complace en todo … Si bien es cierto se pudo
verificar entre el demandado y el niño una buena interrelación paterno – filial, no se puede
descartar que refleje cariño por su madre, ya que acepta sus visitas, igualmente de su hermano de
madre, al que expresó querer y extrañar”. Debiendo tenerse presente que, si bien en el
domicilio paterno el menor cuenta con una habitación individual, también el
propio menor indicó que su habitación fue alquilada por su padre a un amigo
suyo, por lo que duerme en el cuarto de su padre, en la misma cama, y cuando se
queda la enamorada de éste, duermen los tres (fs 533/534)
3.11. Y no obstante que el demandado ha acreditado que la actora no cumplió
con las pensiones alimenticias dispuestas mediante el proceso de alimentos que le
incoara (Exp. N° 00816-2017 ante el 3° Juzgado de Paz Letrado de Surco y San Borja, confirmado
por el 8° Juzgado de Familia en el Exp. 08708-2018), debe tenerse presente que el referido
proceso de alimentos fue admitido a trámite el 19 de junio de 2017, esto es, en
fecha posterior al proceso que nos ocupa, 21 de abril 2017, por lo que, dicho
incumplimiento no se encontraría dentro del impedimento establecido en el
artículo 97 del Código de los Niños y Adolescentes “El demandado por alimentos no
puede iniciar un proceso posterior de tenencia, salvo causa debidamente justificada”
(subrayado y negrita nuestros), incluso en estos actuados se habría incluso dado la
causa de justificación ante el incumplimiento del demandado de lo establecido en
la parte in fine del artículo 84 del citado Código de los Niños y Adolescentes “el
juez priorizará el otorgamiento de tenencia o custodia a quien mejor garantice el derecho
del niño, niña o adolescente a mantener contacto con el otro progenitor”.
Así, el estado de incumplimiento debe analizarse garantizando a la otra parte el
contradictorio y valorando íntegramente la prueba aportada, como en efecto se
ha hecho en el presente, en que todos los medios probatorios han sido valorados
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en forma conjunta, precisando en la resolución sólo las esenciales y
determinantes a tenor del artículo 197 del Código Procesal Civil.
3.12. Ahora bien, definida la tenencia a favor del padre demandante, la A quo
fijó un régimen de visitas a favor del padre, acorde con el artículo 84 literal c) del
acotado Código de los Niños y Adolescentes y el artículo 9.3 de la Convención
sobre los Derechos del Niño, norma supranacional de aplicación al caso, pues es
derecho irrenunciable de toda persona menor de edad, a que mantenga
comunicación con ambos progenitores y que conserve sus vínculos parentales.
Pues, el régimen de visitas tiene como fundamento la natural comunicación del
menor de edad con el progenitor que no tiene la custodia, enriquecedor de la
esfera psíquica y afectiva del niño en crecimiento, por ello la necesidad de fijarse
un régimen de visitas adecuado y razonable estando a la edad del menor.
Debiendo tenerse en cuenta que ha sido el propio demandado quien a través del
proceso ha planteado en diversas ocasiones la alternativa de tenencia compartida
(en audiencia 10.08.2017 “estoy de acuerdo en la tenencia compartida” – fs 258; al ser
peritado – fs 296), tenencia compartida que bien lo sustituye un régimen de visitas
amplio, con externamiento y pernocte algunos fines de semana y fechas
especiales como el fijado por el A quo.
3.13. Asimismo, debe tenerse presente que el demandado no solicitó la tenencia
de su menor hijo y mucho menos un régimen de visitas; así como tampoco ha
acreditado con medio probatorio alguno que la tenencia por parte de la madre
resulte perjudicial para el menor. A mayor abundamiento, en el cuaderno de
ejecución anticipada de sentencia (Exp. 09640-2017-55), atendiendo a la solicitud
de la accionante, mediante resolución de 08 de marzo 2021 el A quo requirió al
demandado Padilla De La Barrera a fin que cumpla con entregar a su menor hijo a
la madre demandante, decisión que no ha sido materia de apelación.
Todo lo cual evidencia que la A quo al emitir el pronunciamiento de fondo efectuó
una valoración conjunta de los medios probatorios aportados y admitidos en
autos; por lo que, siendo así, y estando al interés superior del niño que en todo
momento se debe destacar y que inspira tanto la interpretación normativa, como
la actividad procesal y decisión judicial, al lado de considerar al presente proceso
como un problema humano, a tenor de lo dispuesto en el Titulo Preliminar-
artículos IX y X del Código de los Niños y Adolescentes; y, estando a que las
consideraciones que preceden, los argumentos de la pretensión impugnatoria no
han desvirtuado el mérito de la sentencia, por lo que el Colegiado debe confirmar
la sentencia apelada en todos sus extremos; sin perjuicio, se les exhorta a las
partes a que depongan actitudes a fin de mejorar la relación entre ellos, en
beneficio del bienestar integral de su menor hijo.
IV. DECISIÓN :
CONFIRMARON la sentencia emitida mediante resolución N° 40 de fecha 28 de
setiembre de 2020 se emite sentencia (fs 638/655) declarando fundada la demanda
interpuesta por doña Karla Patricia Calienes Bartra contra don Juan Carlos Padilla
De La Barrera sobre tenencia de su menor hijo de iniciales L.G.P.C., a la fecha de
08 años de edad, otorgándole la tenencia del niño a favor de su progenitora doña
Karla Patricia Calienes Bartra; se dispone fijar a favor del padre don Juan Carlos
Padilla De La Barrera un régimen de visitas a fin de que pueda interrelacionarse
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con su hijo menor de edad L.G.P.C., visitas que se desarrollarán con pernocte en el
hogar paterno, en los siguientes términos: a) El primer y tercer viernes de cada
mes, el progenitor podrá recoger a su menor hijo del colegio para que
permanezca en el hogar paterno hasta el día domingo, debiendo retornar al niño
al hogar materno a las 08:00 de la noche, en igual término los sábados que no toca
el externamiento, de 09:00 de la mañana hasta las 08:00 de la noche; b) Los días
especiales como día del padre, día del cumpleaños del padre y la fecha del
cumpleaños de la abuelita paterna, las visitas serán desde que el niño es recogido
del colegio y si es fin de semana, será recogido del hogar materno a las 02:00 de la
tarde hasta las 08:00 de la noche, con externamiento, hora en que el padre lo
retornará al hogar materno; c) Respecto al cumpleaños del niño (31 de marzo), la
madre lo pasará con el niño en los años impares y el padre lo pasará con el niño
en los años pares, debiendo recogerlo de su domicilio materno en caso que sea fin
de semana a las 10:00 de la mañana y, en caso de que esté estudiando, a la salida
del colegio y retornarlo a las 08:00 de la noche al hogar materno; d) Finalmente,
respecto a navidad y año nuevo, la madre pasará con su hijo, las navidades de los
años impares y los años nuevos de los años pares, desde las 02:00 de la tarde del
24 o 31 de diciembre hasta el mediodía del día siguiente, en igual término, el
padre pasará con su hijo las navidades de los años pares y los años nuevos de los
años impares, desde las 02:00 de la tarde del 24 o 31 de diciembre hasta el
mediodía del día siguiente; con lo demás que contiene; sin perjuicio, se les
exhorta a las partes a que depongan actitudes a fin de mejorar la relación entre
ellos, en beneficio del bienestar integral de su menor hija. Notifíquese y
devuélvase.-
S.S.
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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE
SEDE ALZAMORA VALDEZ,
Juez:ADRIANZEN GARCIA Gaston Alejandro FAU 20159981216 soft
Fecha: 26 10 2021 15:02:54,Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL
SENTENCIA