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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS ESCUELA

PROFESIONAL DE DERECHO

SEDE – HUARAZ

CURSO : DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL

PROFESOR : FRANKLIN GIRALDO NORABUENA

TEMA : ACCIDENTE DE TRABAJO Y ENFERMEDADES


PROFESIONALES Y LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL
TRABAJO DE RIESGO

ALUMNA : MERY GRANADOS PRUDENCIO

Huaraz – Perú

2019
Escrito:

Sumilla: Demanda de indemnización por


daños y perjuicios por responsa-
bilidad extracontractual

SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE


JUSTICIA DE HANCASH

MERY GRANADOS PRUDENCIO, con domicilio real sito en el Jr. Túpac Amaru
N°210 del distrito, y provincia de Huaraz y Departamento de Ancash, señalando mi
domicilio procesal en el jirón Gabino Uribe N° 515 Belén y casilla electrónica 0212,
ante usted con el debido respeto digo:

Al amparo de los artículos I, II, III y IV del Título Preliminar y del inciso 1. a) de la Ley
Procesal de Trabajo N° 29497, e invocando tutela jurisdiccional efectiva e interés y
legitimidad para obrar, recurro a su despacho para postular demanda de indemnización
por daño a la persona en accidente de trabajo (responsabilidad extracontractual) e
indemnización por daño moral (responsabilidad extracontractual). La demanda la dirijo
contra mi empleadora FAMINS S.A.C. con domicilio en Av. Pedro Villón N° 213, del
distrito y provincia de Huaraz, departamento de Ancash, lugar a donde debe ser
notificada, bajo responsabilidad.

1. PETITORIO
Solicito que se ordene el pago de los siguientes conceptos:
Pretensión principal: Solicito que se disponga el pago de una indemnización por daños
y perjuicios derivados de responsabilidad extracontractual por el monto de S/ 50,000.00
en mérito de los siguientes daños:
 Daño a la persona: S/ 20,000.00
 Daño moral: S/30,000.00
Pretensión accesoria: Solicito que se disponga el pago de los intereses legales
derivados de la indemnización solicitada, costas y costos e intereses legales del proceso
que se liquidarán en la ejecución.
II. FUNDAMENTOS FÁCTICOS
Datos laborales del demandante
1. Fecha de ingreso: 20/03/2005 
2. Fecha de accidente: 30/05/2015
3. Vínculo laboral: trabajador/empleador
4. Condición laboral: subordinado
5. Ocupación: empleado
Hechos que fundamentan mi demanda Sobre la indemnización
a. El día treinta de mayo de dos mil quince a horas 09.30 am, realizaba mis labores
cotidianas con toda normalidad, hasta que el encargado del personal llega y me
manda a realizar otra actividad que era de alto riesgo y sin las medidas de
seguridad necesaria, yo me negué, pero por miedo al despido o, a la no
renovación del contrato realice el servicio de pintado en la fachada del quinto
piso de la empresa FAMINS S.A.C. en donde no se contaba con un arnés de
seguridad, y tampoco tenían los nudos adecuados el andamio, pese que la ley N°
29783 señala que los trabajos realizados a más de 1.80 m de altura, deberían de
utilizar todos los equipos de protección personal, pero lo obvio la empresa, en
eso pasado ya a las 11.20 am se presenta un fuerte viento es en donde mi
persona empieza a tambalear, pero mantuve el equilibrio, y baje al tercer cuerpo
del andamio de lo que estuve del sexto cuerpo del andamio, después de 10
minutos aproximadamente vuelve el viento pero con gran intensidad, es en ese
momento que yo pierdo el equilibrio y caico al piso de un aproximado de 5
metros, fracturándome el brazo y con muchas contusiones, desde entonces mi
personalidad ya no es lo mismo mi brazo ya no tiene la misma fuerza que antes,
y emocionalmente y psicológicamente ya no soy el mismo, y l empresa me
aparto del trabajo el 20 de junio de 2018 por que no producía igual que antes del
accidente, es la razón que solicito la indemnización.
Clasificación del accidente
Accidente de trabajo
 Formas de accidente: fortuito
 Agente causante: viento
 Parte del cuerpo lesionado: brazo derecha rota
 Naturaleza de la lesión: caída
 Causas inmediatas
o Acto sub estándar: inseguro
o Condiciones sub estándares: no brinda seguridad
Causas básicas
o Factores personales: afectan mi productividad personal
o Factores de trabajo: la exposición sin protección en trabajos de altura
o de alto riesgo.
b. La empresa FAMINS S.A.C. no cuenta con los equipos de protección necesaria
para realizar trabajos de alto riesgo, de la misma forma no cuenta con el permiso
escrito de trabajo de alto riesgo (PETAR), y análisis seguro de trabajo (ATS).
c. La doctrina considera a daños patrimoniales y en las lesiones a los derechos
patrimoniales y extra patrimoniales, cuya lesión origina una indemnización.
d. Asimismo, existen dos categorías de daño patrimonial, que son de aplicación
tanto al campo contractual como extracontractual: el daño emergente y lucro
cesante. En el artículo 1969 del Código Civil establece que “aquel que por dolo
o culpa causa un daño a otro será obligado a indemnizarlo. Luego el artículo
1984 indica que: “el daño moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la víctima o a su familia”. Y finalmente, el artículo 1985
prescribe que: “la indemnización comprende las consecuencias que deriven de la
acción u omisión generadora del daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a la
persona y el daño moral, debiendo existir una relación de causalidad adecuada
entre el hecho y el daño producido”. Obviamente, en la responsabilidad civil el
daño es producto de una conducta que contraviene el deber jurídico genérico de
no causar daño a los demás.
e. Se denomina accidente de trabajo aquel que se produce dentro del ámbito laboral
o por el hecho o en ocasión del trabajo, tratándose normalmente de un hecho
accidental, súbito, e imprevisto que produce daños en la salud del trabajador,
que lo incapacita para cumplir con su trabajo habitual, de forma temporal o
permanente.
f. El artículo 7° del Decreto Supremo 002-72-TR, Reglamento del Decreto Ley
18846, definió al accidente de trabajo como “Se considera accidente de trabajo
toda lesión orgánica o funcional que en forma violenta o repentina sufren los
trabajadores a que se refiere el artículo 2° del Decreto Ley N°18846 debido a
causas externas a la víctima o al esfuerzo realizado por ésta y que origine
reducción temporal o permanente en su capacidad de trabajo o produzca su
fallecimiento”. Posteriormente, el artículo dos del Decreto Supremo N° 003-98-
SA en mención define accidente de trabajo toda lesión orgánica o perturbación
funcional causada en el centro de trabajo o con ocasión del trabajo, por acción
imprevista, fortuita u ocasional de una fuerza externa, repentina y violenta que
obra súbitamente sobre la persona del trabajador o debida al esfuerzo del mismo.
g. De este modo, todo análisis de la responsabilidad civil se debe tener en
consideración la verificación de sus elementos, como son la antijuricidad, el
daño, la relación causal y los factores de atribución de responsabilidad (propios
del análisis de imputabilidad de la responsabilidad civil). Los hechos
antijurídicos como son los hechos ilícitos, los hechos abusivos y los hechos
excesivos. El daño es entendido como todo detrimento o menoscabo a un interés
jurídicamente tutelado. i) que tenga certeza (una certeza lógica y una certeza
fáctica); ii) que no haya sido indemnizado antes; y iii) que no exista una relación
diádica, esto es, una relación entre un sujeto supuesto responsable determinado y
una supuesta víctima también determinada; y vi) que el daño sea injusto. En ese
sentido, de conformidad a la casación 4844-2013, Lambayeque de fecha 10 de
diciembre del 2014:
Noveno: Que, a este respecto cabe precisar que el daño moral es la lesión a cualquier
sentimiento de la víctima considerado socialmente legítimo; es aquel daño que afecta la
esfera interna del sujeto, no recayendo sobre cosas materiales, sino afectado a
sentimientos, valores. Esta categoría del daño es particularmente difícil de acreditar,
debido a que las personas no expresan sus sentimientos o emociones del mismo modo,
(…).
h. En el caso del recurrente en efecto se han materializado tales elementos o
requisitos con respecto al daño a la persona y en el daño moral:
a. Antijuricidad. Está constituida por aquellas conductas que implican una
violación del ordenamiento jurídico a través de hechos ilícitos, hechos abusivos
o hechos excesivos. Tratándose de responsabilidad contractual la antijuridicidad
siempre es típica, pues implica el incumplimiento de obligaciones previamente
determinadas (artículo 1321º del Código Civil). En el derecho laboral la
antijuridicidad implica la violación del contrato de trabajo (verbal o escrito), el
convenio colectivo y los reglamentos del empleador, todos los cuales deben estar
elaborados teniendo como cláusulas de derecho mínimo necesario la ley.
Según el artículo 49º de la Ley Nº 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
modificado por el Artículo 2º de la Ley Nº 30222, el empleador tiene las obligaciones
siguientes:
a) Garantizar la seguridad y la salud de los trabajadores en el desempeño de todos
los aspectos relacionados con su labor, en el centro de trabajo o con ocasión del
mismo.
b) Desarrollar acciones permanentes con el fin de perfeccionar los niveles de
protección existentes.
c) Identificar las modificaciones que puedan darse en las condiciones de trabajo y
disponer lo necesario para la adopción de medidas de prevención de los riesgos
laborales.
d) Practicar exámenes médicos cada dos años, de manera obligatoria, a cargo del
empleador. Los exámenes médicos de salida son facultativos, y podrán realizarse
a solicitud del empleador o trabajador. En cualquiera de los casos, los costos de
los exámenes médicos los asume el empleador. En el caso de los trabajadores
que realizan actividades de alto riesgo, el empleador se encuentra obligado a
realizar los exámenes médicos antes, durante y al término de la relación laboral.
El reglamento desarrollará, a través de las entidades competentes, los
instrumentos que fueran necesarios para acotar el costo de los exámenes
médicos. (Texto según Ley Nº 30222).
e) Garantizar que las elecciones de los representantes de los trabajadores se
realicen a través de las organizaciones sindicales; y en su defecto, a través de
elecciones democráticas de los trabajadores.
f) Garantizar el real y efectivo trabajo del comité paritario de seguridad y salud en
el trabajo, asignando los recursos necesarios.
g) Garantizar, oportuna y apropiadamente, capacitación y entrenamiento en
seguridad y salud en el centro y puesto de trabajo o función específica, tal como
se señala a continuación:
1. Al momento de la contratación, cualquiera sea la modalidad o duración.
2. Durante el desempeño de la labor.
3. Cuando se produzcan cambios en la función o puesto de trabajo o en la
tecnología.
b. Daño. Respecto al concepto de daño, la podemos definir en los términos
siguientes: “Todo detrimento o lesión que en sus bienes jurídicos sufre un sujeto
de derecho por acción u omisión de un tercero, pudiendo incidir ese menoscabo
en su esfera personal, patrimonial o ambas”. La esfera personal está referida
tanto al aspecto físico o mental del individuo como al entorno social dentro del
cual se interrelaciona; y la esfera patrimonial comprende los bienes materiales
que conforman el patrimonio del sujeto afectado. Tratándose de responsabilidad
contractual, el Código Civil regula los daños en la forma siguiente: daño
emergente, que es la real pérdida o empobrecimiento que en su patrimonio sufre
el afectado con el daño. Dentro de este rubro podemos citar a los gastos de
atención médica, hospitalización, cirugía, medicinas, servicios de apoyo al
diagnóstico, rehabilitación, entre otros; es decir todo aquello que resulte
necesario para lograr la recuperación del trabajador a consecuencia de los daños
sufridos. Lucro cesante, son los ingresos dejados de percibir por el trabajador
como consecuencia de la incapacidad para el trabajo que le produjo el accidente
laboral que lo afectó. Daño moral, es aquel que afecta el aspecto sentimental o
autoestima del dañado, es el llamado “dolor interno” por la lesión o sentimiento
socialmente dignos y legítimos.
c. Relación causal. Está constituida por el nexo entre la conducta antijurídica con
el daño causado. La relación causal permite determinar cuáles son los hechos
determinantes del daño. En el campo laboral la relación causal exige en primer
lugar la existencia de vínculo laboral y en segundo lugar que el accidente de
trabajo que causa daño se produzca como consecuencia de la ejecución del
trabajo o con ocasión del mismo.
d. Factor de atribución. Los factores de atribución son aquellas conductas que
justifican la transmisión de los efectos económicos del daño de la víctima al
responsable del mismo. Tratándose de responsabilidad contractual el factor de
atribución lo constituye la culpa, que tiene tres grados de intensidad: el dolo, la
culpa leve y la culpa inexcusable, los cuales se encuentran previstos en los
artículos 1318º, 1319º y 1320º del Código Civil, donde se precisa lo siguiente:
“Dolo Artículo 1318. Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la
obligación. Culpa inexcusable Artículo 1319. Incurre en culpa inexcusable
quien por negligencia grave no ejecuta la obligación. Precisamos que el dolo
debe entenderse en el sentido de la conciencia y voluntad del empleador de no
cumplir las disposiciones contractuales sobre seguridad y salud en el trabajo. En
cuanto a la culpa inexcusable, está referida a la negligencia grave por la cual el
empleador no cumple las obligaciones contractuales en materia de seguridad y
salud en el trabajo. La culpa leve se presenta cuando no se llegase a probar el
dolo o la culpa inexcusable y el empleador no logre acreditar que actuó con la
diligencia debida, funcionará la presunción del artículo 1329º del Código Civil,
considerándose que la inejecución de la obligación obedece a culpa leve y por
ello deberá resarcir el daño pagando una indemnización. Por lo que, el trabajador
es víctima de un accidente de trabajo me encuentro facultado de invocar contra
su empleador ahora demandada como factor de atribución, el dolo o la culpa.
III. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Amparo mi presente demanda en los siguientes cuerpos normativos:
 Artículo 2.2 de la Constitución Política, que regula el derecho a la vida y a la
integridad moral, psíquica y física.
 Artículo 7 de la Constitución Política, que reconoce el derecho a la protección de
la salud concordante con lo dispuesto en el artículo 10 del Protocolo Adicional a
la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
 Artículo 22 concordante con el artículo XIV de la Declaración Americana de los
Derechos Humanos y Derechos del Hombre.
 El Articulo 2 literal b) de la Ley N° 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo.
 Artículo 1321 del Código Civil.
 Artículos 1322° del Código Civil.
 Artículo 1969° del Código Civil
 Artículo 1970° del Código Civil.
 Artículos 1984° del Código Civil.
 Artículos 1985° del Código Civil.
 Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.
 Decreto Supremo N° 5-2012-TR, Reglamento de la Ley N° 29783, Ley de
Seguridad y Salud en el Trabajo
 Decreto Supremo N° 3-98-SA, Aprueban normas técnicas del seguro
complementario de trabajo de riesgo.
 Ley N° 30222, Ley que modifica la Ley 29783, Ley de seguridad y salud en el
trabajo
 Resolución Ministerial N° 50-2013-TR – Aprobar los formatos referenciales que
complementan la información mínima que deben de contener los registros
obligatorios del Sistema de Gestión de Seguridad y Salud en el Trabajo.
 Normas OHSAS 18001:2007, Sistema de gestión de la seguridad y salud en el
trabajo
 Resolución Ministerial N° 571-2014/MINSA.
 Decreto Supremo N° 9-97-TR, Reglamento de la Ley de Modernización de la
Seguridad Social en Salud.
 Artículo 2 del Decreto Supremo N° 9-98-SA, señala que: de acuerdo con el
inciso k) del Artículo 2 del Decreto Supremo N° 9-97-SA.
 Artículos 424°, 425°, 486° y siguientes del Código Procesal Civil.
IV. MONTO DEL PETITORIO
EL ponto del petitorio por concepto de indemnización por daños y perjuicios derivados
de responsabilidad extracontractual asciende al monto de S/ 50.000
V. VÍA PROCEDIMENTAL
El presente proceso corresponde tramitarse en el proceso ordinario laboral.
VI. MEDIOS PROBATORIOS
 Adjuntar todos los medios probatorios en copias certificadas o legalizadas.
VII. ANEXOS
1. A. Boleta de habilitación del letrado.
2. B. Tasa judicial por ofrecimiento de pruebas.
3. C. Tasa judicial por concepto de notificación.
4. D. rayos X del brazo
5. F. Y demás anexos.
POR LO EXPUESTO:
Al Juzgado solicitamos tener por admitida la presente demanda, tramitar con arreglo a
ley y declararla en su oportunidad fundada, con expresa condena de costos y costas.
OTROSÍ DIGO:
Que, conforme a lo dispuesto en el artículo 80 del Código Procesal Civil, otorgo
facultades generales de representación a mi abogado López Liñán Javier, para que me
representen en el presente proceso, señalando como domicilio procesal el anotado en el
introito de la presente demanda. A tal efecto declaro estar instruido del poder que otorgo
y de sus alcances.

________________________ ________________________
López Liñán Javier Mery Granados Prudencio
DNI:45213654 DNI:44435573
Abogado demandante

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