¿Cuáles son los retos que debe afrontar actualmente Colombia en materia de

derechos de autor en la nueva era digital?

Harold F. Parra, Jhon. J. Becerra, Diego F. Pedreros, Manuel A. Chicaiza, Martha C.

Estrada, Freddy A. Cuaicuan, Natalia V. Montilla

Facultad de derecho, Universidad Cooperativa de Colombia

Especialización Propiedad Intelectual

Mg. Orlando Andrés Meneses

15 de julio del 2022

 Justificación

El mundo ha venido observando un crecimiento vertiginoso de lo que hoy en día se

conoce como herramientas digitales e internet y Colombia no ha sido esquivo a dicho

crecimiento, tanto así que en el país estas herramientas han permeado y han aportado a un mayor

desarrollo de actividades humanas tales como: la ciencia, la educación, el arte, la cultura, el

deporte, las instituciones y una larga lista etcéteras. Por otra parte, se puede afirmar que las

herramientas digitales y la internet han modificado la forma como los seres humanos se

relacionan (Pablo et al., 2019) llegando al punto de la creación e implementación de metaversos o

universos virtuales paralelos.

Ahora bien, el desarrollo tecnológico, digital y de la internet ha traído consigo una serie

de retos en varias aristas humanas, entre ellas el derecho; como por ejemplo en el ámbito penal:

Fraude, hurto de cuentas bancarias, pornografía infantil, saboteo a sitios institucionales con

información reservada, hasta la usurpación o apropiación de los derechos de propiedad

intelectual: casos de fraude académicos al adueñarse de ideas de otros autores o el tráfico y

piratería de la cultura y el arte en casos como los de la música, el cine y la pintura, entre otros.

Lo expresado hasta el momento hace notar la innegable relevancia de la era digital en el

mundo contemporáneo, pero también suscita una reflexión alrededor de los retos que supone

coexistir en un ambiente donde la tecnología y la internet pueden llegar a representar riesgos e

inestabilidad para el contrato social, un contrato donde el respeto por la propiedad es una de las

piedras angulares que da estabilidad del sistema. Es por esto por lo que el presente texto se

plantea la siguiente pregunta de investigación y el correspondiente objetivo principal:

Pregunta de investigación

¿Cuáles son los retos que debe afrontar actualmente Colombia en materia de derechos de

autor en la nueva era digital?

Objetivo:

Establecer los mecanismos idóneos de protección de los Derechos de Autor relacionados

con la internet y con las nuevas tecnologías.

Un poco de historia: Del marco legal de los derechos de autor a la introducción del internet

en el país

En aras de dar respuesta a la pregunta y cumplimiento al objetivo, vale la pena revisar lo

qué hay en materia jurídica en Colombia con respecto a los derechos de autor; en este sentido, los

primeros referentes provienen de las constituciones del siglo XIX (Delgado & Akerman, 2004),

como lo son las de 1858, 1881, 1886, donde ya se habla del reconocimiento de patentes,

propiedad literaria y cultural. Ya en el siglo XX es posible notar un marco legal como la (Ley 23

de 1982) donde se establece la norma para el reconocimiento de los derechos de propiedad de las

diferentes creaciones literarias, artísticas y culturales. En adición, en el capítulo XVII de esta ley

se determinan las sanciones asociadas al quebrantamiento de las normas establecidas, algunas de

estas sanciones van desde la prisión de 3 a 6 meses hasta multas entre los 50.000 $ y los

100.000$. Por otra parte, hay alegatos que trascienden del campo penal y se circunscriben al

derecho civil en pujas por cuantiosas cantidades de dinero, como por ejemplo el pleito entre la

compañía Coca Cola y la comunidad de indígenas Nasa por el uso de la palabra “coca” dentro

del nombre de los producto fabricados por dicha comunidad y que son derivados de la hoja de

coca (https://www.dw.com/es/coca-cola-amenaza-con-acciones-legales-a-ind%C3%ADgenas-

nasa-por-nombre-de-su-cerveza/a-60105573).
 Otro referente jurídico en materia de derechos de autores es la constitución política de

Colombia de 1991, donde se explicita: “El Estado protegerá la propiedad intelectual por el tiempo

y mediante las formalidades que establezca la ley” (Constitución Política de Colombia, 1991,

Artículo 61) donde se destaca que la propiedad intelectual tiene una temporalidad especifica, lo

que es un factor fundamental dentro de lo que se reconoce como propiedad intelectual o derechos

de autor, es decir, dichos derechos de propiedad tienen un tiempo de origen y una caducidad.

Además, en el mismo documento reza que el congreso debe “Regular el régimen de propiedad

industrial, patentes y marcas y las otras formas de propiedad intelectual” (Constitución Política

de Colombia, 1991, Artículo 150 numeral 24). Como se pudo apreciar, los derechos de propiedad

intelectual son un componente jurídico que ha estado presente desde los orígenes del país y con el

paso del tiempo se han ido ajustando las normas a los retos que trae cada momento histórico, así

lo deja ver el más reciente ajuste a la (Ley 23 de 1982) en materia de derechos de autor que fue

(Ley 1915 de 2018) donde se modificaron algunos artículos de la ley previa, precisamente porque

la introducción de herramientas digitales e internet habían generado nuevos agujeros jurídicos

sobre todo en aspectos como copyright que debían ser cubiertos por ajustes al marco legal

existente.

Por otra parte, cabe comentar que la internet entró a Colombia de una forma muy

incipiente en los años 90´s, más exactamente el 4 de junio de 1994

(https://uniandes.edu.co/es/noticias/ingenieria/el-salto-hacia-el-ciberespacio#:~:text=Se

%20puede%20decir%20que%20el,la%20Universidad%20de%20los%20Andes.) cuando llegó

por primera vez la señal a la universidad de los Andes. Desde ese entonces diferentes

instituciones públicas, privadas y personas naturales empezaron a vincularse a la red. Es menester

mencionar que de acuerdo con el reporte de Indicadores básicos de TIC en Hogares elaborado por
el DANE para el año 2019

(https://www.dane.gov.co/files/investigaciones/boletines/tic/bol_tic_hogares_2019.pdf) el 51,9%

de los hogares colombianos contaba con una conexión a internet, un porcentaje bajo cuando se

compara con las coberturas de los países desarrollados, sin embargo, suficiente para que la

divulgación y distribución de información empiece a generar conflictos con los derechos de

propiedad intelectual o los derechos de autor.

Como se puede notar, cuando se introdujo el internet en el país había pasado un poco más

de una década de las promulgación de la (Ley 23 de 1982) y tan solo tres años desde la

constitución del 91, sin embargo, tomaría poco tiempo para que se empezara a observar el

impacto en materia de derechos de propiedad intelectual asociado a la introducción del internet

en Colombia, pues ya para la primera década del siglo XXI se evidencian los primeros trabajos

que suscitan reflexiones alrededor de los retos a los que se enfrentaba los derechos de autor ante

la aparición de la boyante era digital. Un ejemplo de esto es el trabajo de (Delgado & Akerman,

2004) titulado Avances y Retos de la Propiedad Intelectual en Internet. En dicha tesis ya se

vislumbra una de las principales problemáticas asociadas al internet en ese momento y que aún

persisten: La reproducción masiva, y sin autorización de los autores, de diferentes tipos de obras

literarias, científicas y artísticas en la red. En dicho trabajo, destacan la necesidad de educar a la

sociedad en general en el ámbito del respeto por la propiedad del material que circulaba en la

internet, además mencionan que la velocidad a la se expandía y desarrollaba el internet era muy

superior a la que el marco legal podía ajustarse para preservar los derechos de propiedad.

De igual forma, el trabajo de (Martínez, 2007) señala que: “Los avances tecnológicos han

hecho que los titulares de los derechos de autor no tengan el control y manejo sobre sus obras,

pues la gestión de sus derechos se ha convertido en una tarea demasiado difícil” (p.1) En este
trabajo concluyen que es necesario la cooperación internacional en materia jurídica que permita

luchar contra cualquier tipo infracción que vaya en detrimento de los derechos de autor, también

destacan la posición tomada por el legislador colombiano que trasciende las propuestas de la

Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).

En adición, en trabajos como los de (Galindo Díaz et al., 2013) enuncian que:

“En Colombia existe un gran vacío respecto de la protección del derecho de autor en medios

digitales, dado que se cuenta con una legislación débil sobre el tema, y los actores relacionados con

este campo de la propiedad intelectual no implementan de forma adecuada las herramientas vigentes”

(p.1)

En articulo antes mencionado llegan a la conclusión que el principal problema, para ese

entonces, no reside en ámbito legal sino más bien en que la norma existente no había sido aplicada de

manera adecuada, y esto ocurría sobre todo por el desconocimiento de la norma, en otras palabras, el

principal problema era de ausencia institucional que diera a conocer la norma y que la hiciera

cumplir.

La era digital: un reto que va de lo moral a lo economico

Lo expuesto hasta el momento permite observar que los derechos de autor son un punto

fundamental dentro del engranaje social, tanto así que ha estado presente dentro de la

constitución desde los orígenes de la Patria, e incluso tiene un marco legal propio, pero, cabe

preguntarse ¿por qué son tan importantes los derechos de autor? En este sentido, hay que resaltar

que los derechos de autor tienen dos dimensiones (Flórez Acero et al., 2017; Galindo Díaz et al.,

2013; Yepes & Ramírez, 2019) una dimensión moral que se ocupa de factores como: Ineditud,

Modificación, Paternidad, Integridad. Y una dimensión patrimonial que toca aristas como:

Reproducción, Comunicación pública, Transformación y distribución. Estas dimensiones son las

que le dan peso y razón de ser a los derechos de propiedad o derechos de autor, ya que desde la

polis griega el hombre ha valorado la diferenciación que va de la mano de la arista moral de los

derechos de autor y por otra parte en el actual sistema economico son fundamentales los

incentivos monetarios que están asociados a los factores patrimoniales de los derechos de autor,

ya que estos incentivos aportan en al entusiasmo para la creación nuevas obras. La dimensión

patrimonial es quizá una de las que más ha generado conflictos de orden jurídico y ha llevado a

diferentes pujas en los estrados del país, pues inclusive las peleas por nombres de productos que

bien podrían ser catalogadas como disputas por la dimensión moral del de los derechos de autor,

tienen un trasfondo economico ya que lo que se busca es una exclusividad que se traduce en

beneficios monetarios.

En adición a lo mencionado, en el trabajo de (Pablo et al., 2019) ponen de relieve y una

suerte de trade-off entre los derechos de autor y el desarrollo tanto humano como económico, lo

que deja ver lo fundamental del tema, ya que de alguna forma la divulgación del conocimiento, la

cultura y el arte aportan a un mayor desarrollo en países como los Latinoamericanos, donde el

acceder a libros u obras artísticas puede ser prohibitivo en términos monetarios. Esta suerte de

trade-off hace que los Estados, sobre todo los Latinoamericanos, deban poner en la balanza hasta

qué punto se debe sancionar a un consumidor por obtener obras reproducidas de forma irregular.

Por otra parte, en (Flórez Acero et al., 2017) dedican un capítulo completo a la revisión de los

derechos de los consumidores de contenido digital, donde abordan situaciones como las de la

posibilidad de reproducir o consumir copias de libros en la red u obras de diferente índole

adquiridos de forma legal.

Todo lo expuesto hasta el momento ha servido para justificar la importancia de los

derechos de autor y también para reconocer el marco legal que lo acoge en el caso colombiano.
Sin embargo, hay que resaltar que, aunque existe un marco legal en el país, esto no implica su

cumplimiento, de hecho, la norma deviene de casos que ya existen o se están haciendo hábitos y

que generan conflicto. La norma tiene fines persuasorios, sin embargo, si la norma no está siendo

acompañada de instituciones que respalden su cumplimiento, su efectividad será reducida. Es en

esto en lo que hace énfasis el trabajo de (Galindo Díaz et al., 2013) además de los trabajos de

(Woolcott & Cabrera, 2018) donde mencionan la mala implementación de la ley y ponen de

relieve el hecho de que la (Ley 23 de 1982) carece de “pautas sobre cómo puede darse dicha

aplicación a los casos de daños derivados de infracciones al derecho de autor, lo que constituye

precisamente una tarea que se traslada a la jurisprudencia” (p.19)

Aunado a lo anterior, cabe destacar que no son pocos los estudios que comentan los

agujeros jurídicos que han surgido de la mano del creciente desarrollo de la era digital, por

ejemplo, en el artículo de (López Ospina, 2019) se pone de relieve que:

“El Artículo 6º del Tratado de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual

(OMPI)sobre el Derecho de Autor de 1996, y sus posteriores Declaraciones Concertadas,

aclararon que la expresión “ejemplar” hace referencia a una copia fijada de la obra que puede

circular libremente en el mercado como un objeto tangible. En este sentido, de entrada, podría

concluirse que el Tratado en mención excluyó la posibilidad de aplicar la teoría del agotamiento

del derecho en el entorno digital, toda vez que allí estamos en presencia de contenidos digitales

que, por su naturaleza, son intangibles. No obstante, debe señalarse que la jurisprudencia y la

doctrina se han encargado de desarrollar con más profundidad este aspecto” (p.6)

Así pues, algunos de los retos derivados de la era digital en la que nos encontramos son:

 La implementación de la norma existente

  El rezago entre la evolución de la norma y los continuos cambios que se generan

en los entornos digitales y la internet.

 La falta de un mayor acompañamiento institucional que permita materializar las

normas.

 Una mayor divulgación y educación en materia jurídica con respecto a la

legislación alrededor de los derechos de autor.

 Una comprensión más exhaustiva por parte de los legisladores de todo el ambiente

digital.

Posibles mecanismos para superar los retos alrededor de los derechos de autor en la nueva

era digital

Varios de estos retos pasan por el fortalecimiento institucional y la regulación, pues, como

ya se mencionó, de nada sirve la promulgación de una norma si no es acompañada de

instituciones que soporten el su cumplimiento. En este sentido, el Estado debe intervenir y entrar

a encontrar una forma de regulación de la mano con los prestadores del servicio de Internet,

teniendo en cuenta que no es viable que controlen la totalidad del material que pasa a través de

sus sitios web, pero si es posible que se responsabilicen por la información que permiten que se

aloje en sus servidores. Esto es dable y de hecho en otros países lo hacen, como por ejemplo, en

Estados Unidos, donde las páginas de los que distribuyen de forma ilegal información sujeta a

derechos de autor son clausuradas y los creadores de dichas paginas enfrentan sanciones legales.

Por otra parte, tal como lo enuncian en (Woolcott & Cabrera, 2018), en materia legal se

puede acudir al derecho comparado ya que pueden servir de referente para los jueces del país, que

deben interpretar el Código Civil y ajustarlo a los disruptores de los derechos de autor, de lo que
se deriva la configuración de un supuesto de responsabilidad sui generis para las infracciones de

este tipo. Así pues:

“los jueces tendrán que considerar las características especiales de la conducta ilícita y la

eventual aplicación de una presunción de culpa del infractor. Por otra parte, es de anotar que, no

obstante existir ciertas difi cultades para la determinación del elemento material y subjetivo de la

responsabilidad por infracción al derecho de autor, lo que se ha observado en el marco de una

perspectiva tradicional en la comisión de las infracciones es que la determinación de dicho

elemento alcanza mayor complejidad con la irrupción de las nuevas tecnologías de la

información, y en este sentido, se convierte en un factor que debe ser considerado para repensar

la imputación de la responsabilidad para estos casos” (p.19)

En adición, es menester aprovechar los medios digitales para ampliar la información en

materia de derechos de autor de tal forma que tanto consumidores como autores puedan conocer

y reconocer sus derechos y hacerlos cumplir. Aunado a esto, se podría implementar canales

digitales para el asesoramiento en materia de derechos de autor.

Por otra parte, es necesario que tanto legisladores, jueces y abogados, profundicen sus

conocimientos en las nuevas tecnologías, pues solo así se podrán reducir la brecha entre la

elaboración de la norma y los nuevos retos que vienen de la mano de la rápida evolución de los

medios interactivos en la esta era digital.

La continuación de este trabajo profundizará sobre cada uno de los mecanismos aquí

expuestos, de tal forma que se puede generar una visión más profunda de las posibles

implicaciones y beneficios de mejorar la protección de los derechos de autor.

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