Elementos de Derecho-Libro PDF

LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL
ORDENAMIENTO JURDICO. MANUAL DE

METODOLOGA
ELEMENTOS TERICOS
Y METODOLGICOS PARA EL
DESARROLLO DEL TRABAJO DE FIN DE
TITULACIN EN DERECHO
Mg. Israel Celi Toledo

Loja, octubre de 2014
ELEMENTOS TERICOS Y METODOLGICOS PARA EL DESARROLLO DEL

TRABAJO DE FIN DE TITULACIN EN DERECHO
Israel Celi Toledo
UNIVERSIDAD TCNICA PARTICULAR DE LOJA

CC Ecuador 3.0 By NC ND
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Loja-Ecuador
Primera edicin
ISBN-978-9942-08-681-5
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http://www.creativecommons.org/licences/by-nc-nd/3.0/ec/
Octubre,2014
ndice
Introduccin......................................................................................... 5
1.
Marco terico............................................................................. 6
2. Metodologa............................................................................... 9
2.1.
2.2.
2.3.
3.
Reglas y principios...................................................... 9
2.1.1. Interpretacin y sistema jurdico........................ 10
2.1.2. Problemas constitucionales abstractos................ 11
Problemas constitucionales concretos...................... 13
Uso de las metodologas de interpretacin.............. 16
Objetivo general, objetivos especficos y delimitacin................ 19

3.1.
3.2.
3.3.
Objetivo general......................................................... 19
Objetivos especficos.................................................. 19
Delimitacin temporal............................................... 20
4.
Definicin de los problemas a investigar por cada estudiante.... 21
5.
Contenido del trabajo de fin de titulacin................................. 22
Anexo I: Matriz de anlisis de contenido............................................ 23

Anexo II: Temas para la investigacin.................................................. 40
Anexo III: Cronograma para la presentacin del trabajo de fin de
titulacin................................................................................... 46
Bibliografa........................................................................................... 47
Elementos tericos y metodolgicos para el desarrollo del trabajo de fin de titulacin en derecho
Introduccin
La docencia y la investigacin deben ir de la mano en el Sistema
de Educacin Superior. Se espera que una educacin centrada en el
estudiante contribuya tambin a sus competencias investigativas y ello
exige ir ms all de los componentes de docencia.
En tal virtud, el Departamento de Ciencias Sociales y Jurdicas y
la Titulacin de Abogaca de la Universidad Tcnica Particular de Loja,
vienen desarrollando desde hace varios aos programas de investigacin
y de vinculacin con la colectividad que buscan involucrar a los y las
estudiantes de dcimo ciclo en el anlisis de problemas relevantes del
derecho ecuatoriano.
En esta oportunidad, nos hemos propuesto guiar a los y las
estudiantes de la Titulacin para realizar un primer acercamiento a la
constitucionalizacin del ordenamiento jurdico ecuatoriano. En este
manual metodolgico para el desarrollo del trabajo de fin de titulacin,
se explica las premisas tericas, metodolgicas y tcnicas que deben
guiar al estudiante en el tratamiento de los problemas de interpretacin
constitucional.
Cabe sealar finalmente, que hemos propuesto el estudio de los
problemas constitucionales, no slo por la relevancia que el derecho
constitucional tiene para la formacin profesional de un abogado, sino
tambin debido a la necesidad de trabajar por la construccin de una
sociedad democrtica, donde cada ciudadano est comprometido con los
problemas pblicos y dispuesto a deliberar haciendo uso de argumentos
constitucionales.
1.
Marco terico
En el lenguaje de las teoras del derecho ms influyentes en

nuestro contexto, una Constitucin puede comprenderse como la norma
superior del ordenamiento jurdico, que en los Estados denominados
constitucionales, vincula la produccin normativa inferior, tanto en la
forma como en el contenido (Ferrajoli, 2001: 19).
Es decir, por un lado, los procedimientos de creacin de las normas
(v. gr. el procedimiento legislativo, el procedimiento administrativo o
el procedimiento juridicial) deben respetar las normas constitucionales
(v.gr. respetando el debido proceso). A esto nos referimos cuando
hablamos de respetar la forma. De all que los procedimientos de
creacin de las normas estn disciplinados por normas formales en el
Estado Constitucional.
Por otro lado, la Constitucin tambin ordena disciplinar el

contenido de las normas inferiores. As, el mbito de regulacin de las
leyes, actos administrativos y sentencias, est condicionado a priori por
los contenidos constitucionales. Queremos decir con esto, que en ningn
caso existe plena libertad poltica para decidir cmo regular la vida
poltica y social. Lo que existe es un espacio discrecionalidad limitado
por el derecho positivo constitucional, que le dice a los legisladores, a
lo funcionarios pblicos y a los jueces, cules son los lmites que deben
respetar a la hora de definir el contenido de sus decisiones.1Tales lmites,
en un Estado Constitucional como el nuestro, refieren por lo general
a los derechos constitucionales (reconocidos por la Constitucin y por
el bloque de constitucionalidad) y a los fines del Estado y la poltica
constitucionalmente reconocidos (v.gr. principios de polticas pblicas,
directrices para el manejo de la economa, valoraciones como el buen
vivir, etc.).
En este sentido, el Estado Constitucional establece condiciones de
validez forma y sustancial, o lo que es lo mismo, disciplina la forma y el

Alexy se refiere en estos casos a los lmites semnticos del derecho positivo. Esto es, los lmites del
significado posible del tenor literal de la Constitucin. Cfr. Alexy (2008, LI).
contenido de las normas infra-constitucionales, las polticas pblicas y la

jurisprudencia, que estn a cargo de legisladores, funcionarios y jueces.
Esta idea terica ha sido recogida por el Ttulo IX de la Constitucin del
Ecuador.
Por supuesto, la Constitucin es lenguaje y la definicin de su
sentido no es pacfica. Por ello, nuestro texto constitucional intenta zanjar
los conflictos de interpretacin otorgando a la Corte Constitucional
la palabra final sobre lo que es constitucional.2 En tal virtud, es de
mucha relevancia el papel de la justicia constitucional para definir la
constitucionalidad de las disposiciones normativas, la jurisprudencia y las
polticas pblicas. Ello explica el extraordinario desarrollo de las teoras
de la argumentacin jurdica en las ltimas dcadas, orientadas a brindar
a los juristas herramientas para ofrecer razones convincentes sobre el
sentido del derecho, en los casos que se presentan a su conocimiento,
desde la constitucionalidad de una ley, hasta la constitucionalidad de una
sentencia de la justicia ordinaria (Atienza, 2006: 53-56).
Lo anterior resulta muy relevante en el caso ecuatoriano, puesto
que nuestra Constitucin es bastante amplia, al punto de ser calificada
como reglamentarista. En la teora constitucional, estaramos hablando
de una Constitucin invasora que intenta condicionar todo desarrollo
jurdico posterior al hecho constituyente (Guastini, 2003, 49 y ss.). Si
la Constitucin posee, una gran densidad normativa al igual que otras
Constituciones contemporneas3, entonces el papel de los intrpretes
constitucionales se ampla exponencialmente. Siempre, o casi siempre,
se puede recurrir a argumentos constitucionales para juzgar la actividad
del Estado y de los particulares (v. gr. una empresa transancional, los
empleadores, las autoridades de instituciones de educacin privadas, los
dueos de los medios de comunicacin, etc.).
2
3
Vase el art. 429 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.

Los estudiosos del neoconstitucionalismo europeo, hablan de la densidad normativa para referirse a textos
cargados de valores, principios, directrices, derechos y reglas, en las Constituciones vigentes de Alemania,
Italia, Portugal y Espaa. Por su parte, los neoconstitucionalistas latinoamericanos, sostienen que la densidad
normativa es mayor en las Constituciones vigentes de Amrica Latina. Vase, Carbonell (2003) y Uprimny
(2011: 132).
Quiz lo anterior no sea lo ms saludable para la democracia,

mxime si la interpretacin del derecho constitucional en sede oficial,
se realiza de espaldas a la ciudadana, en tribunales cooptados por
poderes fcticos o polticos.4 Por ello es importante, que los ciudadanos
participen de la cultura constitucional. Esta no es una tarea fcil. Implica
construir una sociedad abierta de intrpretes constitucionales (Hberle,
2000). Es decir, las ciudadanas y ciudadanos deberan participar en la
formulacin de argumentos que al ser expuestos en la esfera pblica, den
como resultado la oposicin de ideas. Ello, en palabras de John Stuart
Mill, nos obligar a sostener nuestras convicciones a partir de razones, y
no a partir del mero prejuicio o la falta de cuestionamientos (Gargarella,
2011: 32).
En este contexto, el problema de investigacin que proponemos,

invita a las y los estudiantes de la Titulacin de Abogaca de la UTPL
a participar en la construccin de una sociedad abierta de intrpretes
constitucionales. Puesto que nos dirigimos a estudiantes de abogaca,
la interpretacin de los problemas constitucionales (tan amplios como
se sugiere en lneas anteriores), deber realizarse bajo ciertas reglas
metodolgicas que desarrollaremos en el siguiente apartado.
Para el anlisis del caso ecuatoriano vase Celi (2014).
2.
Metodologa
La interpretacin del derecho, en las teoras jurdicas, tiene

relacin con la metodologa jurdica (Salas, 2007: 111-142). Puesto
que hablamos del derecho como lenguaje, tal metodologa no es, ni de
lejos, cercana al mtodo cientfico que se aplica en las ciencias fcticas.
Por el contrario, se trata ms bien de tradiciones hermenuticas que
suelen identificarse con paradigmas jurdicos bastante conocidos, como
el positivismo, el iusnaturalismo o el realismo jurdico.
No es pertinente que en este manual, entremos en los debates
tericos de la metodologa jurdica. Aunque los proyectos de investigacin
a desarrollarse podra aportar a ellos, nuestro objetivo es que los y las
estudiantes tengan presente que los problemas de interpretacin no slo
dependen del significado aparentemente literal de un texto jurdico que
presenta una solucin nica para los hechos que se le subsumen, sino
tambin de los lentes que se usan para leer el texto y valorar los hechos.
Los lentes son los paradigmas del derecho, que en un lenguaje simple, nos
invitan a establecer el sentido de una disposicin jurdica exponiendo con
claridad las herramientas hermenuticas que se usaron para establecerlo.
Vamos a continuacin una breve explicacin sobre estos problemas.
Cuando nos referimos a herramientas hermenuticas, hablamos
de dos tipos de herramientas en especial: (i) en primer lugar de aqullas
que problematizan el concepto de norma y la forma de interpretar las
disposiciones normativas (lo que en la jerga de los abogados, denominamos
artculos). En segundo lugar, (ii) de aqullas que nos exigen un anlisis
integral del ordenamiento jurdico para distinguir su estructura jerrquica
y otro tipo de relaciones entre normas.
2.1. Reglas y principios
Cuando pensamos en el concepto de norma, cabe pensar en
aquello que las teoras del derecho denominan reglas y principios. Las
reglas surgen cuando las disposiciones normativas que interpretamos nos
dejan bastante claro qu decisin tomar a la hora de aplicar el derecho. Por
ejemplo, si nos preguntamos qu dice la Constitucin sobre los requisitos
para ser Presidente, no hay duda de que se necesita ser ecuatoriano de

nacimiento segn la norma que resulta de interpretar el artculo 142
de la Constitucin. Por lo tanto, si un ecuatoriano no ha nacido en el
Ecuador, no puede ser candidato para la Presidencia. Se trata, como
vemos, de una regla de todo o nada. Si se nace en el Ecuador se puede
participar, si no se nace, no. Este tipo de normas son susceptibles de
ser aplicadas directamente (esto es, sin considerar excepciones a la regla,
u otras normas que la desarrollen o problemas de interpretacin complejos)
mediante un razonamiento silogstico. As, la premisa mayor ordena
nacer en el Ecuador, la premisa menor prueba que se naci en el Ecuador,
y la conclusin, ordena que se permita la participacin del candidato
nacido en el pas.
10
Por otra parte, cuando las normas no son tan claras a la hora de
ser aplicadas, no hablamos de reglas, sino de principios. Entendemos este
concepto en un sentido meramente analtico siguiendo a Guastini (2003).
Un principio es un tipo de norma que no se puede aplicar directamente.
Exige en primer lugar (i) interpretaciones complejas, que por lo general
evocan valores, ideas polticas o morales (buena fe, libertad de expresin,
mnima intervencin penal, justicia, libertad, etc.); en segundo lugar, (ii)
un principio es derrotable, es decir que frente a determinados hechos que
no estaban previstas por la norma, puede dejar de aplicarse (como cuando
se grita fuego en una sala abarrotada, usando de forma no permitida
la libertad de expresin). En tercer y ltimo lugar (iii) un principio es
genrico, como casi todas las normas de la Constitucin; para aplicar la
mayor parte de ellas, es necesario desarrollar normas que las concreticen
y que adems, pueden tomar diversos caminos. Cmo deberamos
desarrollar por ejemplo, una comunicacin libre, intercultural,
incluyente, diversa y participativa (art. 16 de la Constitucin)? En todos
estos casos (interpretaciones complejas, derrotables y genricas) hablamos
de principios.
2.1.1. Interpretacin y sistema jurdico

En cuanto a las reglas hermenuticas que buscan resolver las
relaciones entre normas que resultan problemticas para tomar decisiones
(como cuando dos normas se contradicen), hay que reconocer que un
sistema jurdico no es para nada perfecto. El ideal de un sistema es que
todas sus partes estn relacionadas de forma racional y sean totalmente

funcionales. Pero qu sucede cuando en un sistema jurdico real
interpretamos normas que se contradicen entre s? Entonces, hay que
buscar modos de obtener decisiones razonables de un sistema irracional.
Las teoras del derecho han intentado ofrecer soluciones a los
problemas de irracionalidad de los sistemas jurdicos. Son clsicas
aqullas frmulas para hacer prevalecer una norma superior a una
inferior, o una posterior a una anterior. Otras son ms discutibles (como
la aplicacin de una norma por analoga entre los hechos de dos o ms
casos distintos entre s). En el Derecho Constitucional la idea bsica en
materia de irracionalidad del Sistema, es que la Constitucin irradia todo
el ordenamiento y por tanto, cuando las normas infra-constitucionales la
contradicen, basta con aplicar las normas constitucionales para lograr la
coherencia del Sistema.
El problema es que las normas constitucionales no son tan
claras (recurdese la definicin de los principios) y en algunos casos, la
Constitucin es en s misma contradictoria. Salir de estas dificultades
requiere una tarea creativa que el constitucionalismo contemporneo ha
dejado en manos de los jueces de cortes o tribunales constitucionales.
Existe un amplio abanico de conceptos y tcnicas que estas altas instancias
jurisdiccionales han desarrollado para cerrar el sistema jurdico y hacer
completo y coherente.
Es muy complejo desarrollar aqu los conceptos y tcnicas de la
jurisprudencia constitucional. Baste mencionar que tales herramientas
dependen en buena medida de los problemas constitucionales que se
intenta resolver.
2.1.2. Problemas constitucionales

abstractos
Los problemas constitucionales se refieren a dos cosas. Por una
parte buscan responder si una norma general inferior a la Constitucin es
constitucional. En estos casos, se realiza un anlisis entre normas. Si bien
las leyes se refieren generalmente a realidades que buscan regular (esto
es, mbitos de regulacin), lo hacen en trminos genricos, quiz menos
11
genricos que en el caso de las normas constitucionales, pero genricos

an. Es decir, las normas generales (leyes, decretos, ordenanzas, etc.)
representan una va para concretizar las normas constitucionales, pero
puede haber otras vas. Por ello se aconseja a los tribunales constitucionales
evitar en lo posible este tipo de control constitucional cuando la discusin
versa sobre principios. Lo opuesto sera pasar a legislar en lugar de los
rganos polticos que por su eleccin mayoritaria, tienen la potestad para
desarrollar la Constitucin en el mbito legislativo.
12
As por ejemplo, el sistema de nivelacin y admisin que debe

aplicarse para el acceso a la educacin superior segn la Constitucin,
debe respetar la igualdad de oportunidades. El legislador nmero 1,
puede considerar que este sistema no afecta derechos constitucionales y
por tanto debera de quedar en manos de un rgano administrativo como
la Secretara Nacional de Educacin Superior, Ciencia y Tecnologa.
Dicha Secretara, podra exigir una prueba nacional para acceder a las
universidades, y brindar capacitacin para ello a quienes no aprueben en
la primera oportunidad.
Desde otra perspectiva jurdica, filosfica y moral, el legislador 2,
podra afirmar que el sistema de nivelacin y admisin s puede afectar el
derecho a la educacin y podra exigirse que sea la Asamblea Nacional la
que lo defina en sus directrices ms bsicas. Podra exigirse por ejemplo,
que el Ministerio de Educacin desarrolle seminarios de capacitacin en
los ltimos aos de bachillerato dentro de los colegios ubicados en las
periferias. Slo as, se igualara a los desiguales (una cosa es estudiar en
el Colegio Meja y otra en un colegio rural de Los Ros) y se garantizara
la igualdad de oportunidades. El mero hecho de ofrecer capacitacin a
quienes no aprueban directamente para ingresar a la Universidad no sera
una medida idnea para el legislador 2.
Las propuestas desarrolladas son por supuesto, slo dos maneras de
desarrollar el derecho a la educacin superior. En esta disyuntiva podra
intervenir la Corte Constitucional para aplicar un control constitucional
abstracto y declarar inconstitucionales las dos vas, sugiriendo directrices
no slo jurdicas, sino tambin polticas, para una tercera. De all que el
control abstracto de normas sea todava muy discrecional. Cuando las
cortes constitucionales asumen estas tareas desarrollan jurisprudencia

poco clara, pues no se basa solamente en el anlisis de reglas, sino tambin
en el anlisis de principios que necesariamente nos llevan al reino de
la poltica y la moral. De esta manera, es difcil que se cree derecho
jurisprudencial vinculante para casos futuros, pues no existiran criterios
ms concretos para construir una lnea jurisprudencial.
Por supuesto, no todo control constitucional abstracto es tan
problemtico. Cuando las normas constitucionales que un tribunal
considera, tienen la estructura de reglas, no deben existir mayores
conflictos. Una ley que permita a un extranjero ser Presidente de la
Repblica es claramente inconstitucional, as como sera inconstitucional
establecer la pena de muerte cuando la Constitucin la prohbe
expresamente.
2.2. Problemas constitucionales concretos
Decamos que los problemas constitucionales se refieren a
dos cosas. Hemos comentado la primera (el control abstracto de
constitucionalidad). Resta hablar de la segunda. Se trata de un tipo de
control que es ms bien concreto. Conlleva evaluar constitucionalmente
cmo los rganos administrativos o judiciales han resuelto en casos
particulares. Lo saliente de este tipo de control constitucional es que los
hechos del caso importan, y mucho.
Por ejemplo, imagnese por una parte, un caso en el que se
demuestra que un consumidor se ve afectado gravemente por un
producto cosmtico. Su afectacin no se consideraba dentro de las
contraindicaciones del producto. Se trata de una reaccin alrgica nueva
relacionada con caractersticas muy raras de una enfermedad cutnea
padecida por el afectado. Por otra parte, supngase otro caso en el que
el que se permite ferias libres de ropa en lugares donde el coste de esta
mercanca es un tanto elevado. Ello ha pasado en Loja ltimamente.
Como resultado, mucha gente ha cambiado sus preferencias de compra.
Por racionalidad econmica, prefieren comprar en las ferias libres de
gente venida de otras provincias que en los centros comerciales de la
Ciudad. Los comerciantes locales no han dudo en reclamar e incluso en
protagonizar acciones de protesta.
13
Ahora imaginemos que ambos casos llegan a la Corte Constitucional

mediante una accin extraordinaria de proteccin, luego de que jueces de
otras instancias afirmaran que no se afecta ninguna norma constitucional.
Los demandantes reclaman por el contrario que no se est aplicando
el principio de solidaridad de las relaciones econmicas previsto en la
Constitucin. La Corte podra evaluar ambos casos, e identificar que en
efecto, tanto la empresa de productos cosmticos como los comerciantes
de ropa ms barata tienen derecho a ejercer actividades econmicas segn
el artculo 66, 15 de la Constitucin. Pero dichas actividades econmicas,
segn la Corte, deberan realizarse conforme al principio de solidaridad.
14
En criterio de la Corte, la solidaridad en un Estado de economa

social y solidaria, exigira que la empresa farmacutica indemnice al
usuario, no porque haya incumplido sus responsabilidades (los estudios
del producto, considerando las contraindicaciones correspondientes,
fueron validados y el Estado le dio una certificacin), sino porque la
consecuencia no prevista, sin que se haya incurrido en culpa (deber
objetivo de cuidado), tiene que ver con su actividad econmica y atenta
contra derechos de terceros. Como la empresa gana mucho dinero y
tiene una ventaja econmica, bien podra indemnizar al afectado siendo
solidaria. Este enunciado sera ms concreto que el genrico principio
de solidaridad. En estos casos se hablara de sub-reglas jurisprudenciales,
esto es, reglas que concretan en casos particulares las normas genricas de
la Constitucin.
En el segundo caso, los comerciantes de ropa venidos de fuera de
Loja, tienen derecho a vender sus mercancas dentro del territorio nacional
sin ms restricciones que las impuestas por el Municipio de la Ciudad.
Sin embargo, su actividad est ocasionando la quiebra de comerciantes
de la localidad menos competitivos (en parte, porque deben cancelar
arriendos muy caros). En este caso, los comerciantes que llegan de otros
lugares a Loja, no tienen culpa alguna. Sin embargo, podra establecerse
una medida de solidaridad, hasta que los comerciantes locales logren
modificar sus actividades y resultar ms competitivos (si ello resulta
posible). Podra ordenarse, en base a la sub-regla jurisprudencial del caso
anterior que los comerciantes forneos visiten la ciudad slo una vez cada
quince das. As, igual que en el caso de la empresa cuyo producto afect
a un usuario muy particular, los comerciantes no han incurrido en culpa

alguna, pero su actividad econmica es lesiva contra los comerciantes
locales de la ciudad de Loja, por el simple hecho de tener una ventaja
dentro de un mercado poco competitivo.
Aunque los casos desarrollados de forma tan sinttica, no sean
iguales, existe cierta analoga entre sus hechos o condiciones fcticas.
No hablamos de que haya sucedido lo mismo, pero la interpretacin de
los hechos devela cierta analoga: las actividades econmicas no culposas
pueden ocasionar daos a terceros y si tales actividades generan lucro, es
razonable exigir cierto nivel de solidaridad. Puede que este anlisis resulte
forzado, pero la jurisprudencia constitucional en casos concretos no es
tan simple. La analoga entre casos resulta no tanto de la identidad de
hechos, sino de una interpretacin similar de las normas constitucionales
que deben aplicarse a tales hechos. La interpretacin en casos concretos
es algo as como hacer descender las normas constitucionales del cielo
de los conceptos a la terrenal realidad de los casos concretos. Podra
decirse que esto le corresponde a la Ley o los reglamentos, pero la justicia
constitucional bien puede intervenir en estos niveles de concrecin en aras
de hacer valer los principios constitucionales que las leyes o reglamentos
han inobservado o no han desarrollado lo suficiente.
Los argumentos utilizados en el ejemplo, si fueran formulados
por una Corte, se conocen en la doctrina como ratio decidendi de una
sentencia. Analizar la ratio de una sentencia no es fcil, mxime si no
est basada en argumentos inconsistentes e incompletos. En todo caso,
en toda sentencia existe algn tipo de ratio decidendi, entendida como las
razones esbozadas por una corte, para resolver un caso concreto (cuando
hay hechos particulares de por medio) o como las razones que sirven para
fundamentar la respuesta a una pregunta o problema de interpretacin
constitucional abstracta. Esperamos que los ejemplos propuestos hayan
servido para la mejor comprensin de esta definicin. Como veremos
en el Anexo I, el estudiante debe identificar la ratio decidendi de las
sentencias ordinarias y constitucionales.5

Para realizar esta tarea, el estudiante deber adentrarse ms en la teora de la ratio decidendi mediante la
lectura y la asesora recibida para desarrollar el trabajo de fin de titulacin. Vase al respecto Lpez, (2006a)
y (2006b). El segundo libro est disponible en http://www.ejrlb.net/sites/default/files/interpretacion_
15
16
2.3. Uso de las metodologas de interpretacin

Aunque la mayora de intrpretes del derecho, desde los legisladores
hasta los jueces, no problematizan terica ni metodolgicamente su
actividad hermenutica (exceptuando la mayor parte de la jurisprudencia
constitucional) es necesario conocer ciertas ideas tericas para analizar
sus costumbres interpretativas. Por ejemplo, en Amrica Latina, los
presupuestos de interpretacin jurdica tienen que ver con una teora
implcita que se denomina formalismo jurdico. Esta forma terica
asume, quiz por conveniencia poltica o por otro tipo de intereses,
que la interpretacin jurdica refleja el significado verdadero de los
textos. Existira por tanto una sola interpretacin correcta que capta el
significado nico de las palabras escritas en los textos jurdicos. Adems,
dicho significado sera siempre una regla (vid. supra.). Nada est ms lejos
de la realidad. Ya Kelsen aclar que una disposicin normativa (incluso
si se trata de una regla) puede tener varias interpretaciones posibles.
Y esto es menos discutible si se considera junto con Hart, que no es
posible interpretar una disposicin normativa de forma aislada, como si
el derecho moderno no tendiera a conformar sistemas de normas que
se relaciona entre s (v. gr. las normas que establecen los procedimientos
de creacin de normas, las normas que establecen conceptos amplios
como los derechos y los valores, las normas que establecen sanciones, las
normas que establecen metas sociales, las normas que definen cmo debe
entenderse un trmino o analizarse un hecho, etc.).
Consecuentemente, las herramientas hermenuticas que hemos
mencionado para distinguir reglas y principios y analizar los problema
constitucionales, siempre son necesarias para definir al menos, como se
usa el lenguaje jurdico, incluso si los intrpretes del derecho se limitan a
sealar que han identificado el significado verdadero y concluyente de
un texto jurdico. En estos casos, lo importante es identificar las razones
que se proponen para definir una norma jurdica de tal o cual manera.
Lo dicho hasta aqu pretende explicar al estudiante cmo proceder
en el anlisis que se propone en los objetivos de esta investigacin.
As por ejemplo, si se tratara de analizar cmo el derecho a la libertad
constitucional.pdf
de expresin reconocido en la Constitucin, ha sido desarrollado

en el mbito infra-constitucional mediante la jurisprudencia de la
Corte Constitucional (que al fin de cuentas define el sentido de la
Constitucin), los tratados y convenios internacionales interpretados por
rganos internacionales de derechos humanos, la Ley de Comunicacin,
el Reglamente de la Ley, las sentencias judiciales y las resoluciones de
la Superintendencia de Comunicacin, entonces debera identificarse
primero las normas constitucionales que regulan la libertad de expresin,
para luego determinar la validez formal y sustancial de las normas infraconstitucionales respecto de las normas constitucionales. Cabe enfatizar
nuevamente, que toda interpretacin jurdica debe ser sistemtica y que
el grado de discrecionalidad de sta, depende del tipo de normas de que se
trate (reglas o principios). No es posible comprender las normas jurdicas
de forma aislada y meramente literalista.
De este anlisis podra colegirse (previo un desarrollo argumental
consistente) que algunas normas inferiores a la Constitucin rien
materialmente con los derechos a la libertad de expresin (invalidez
material) e incluso fueron resultado de un procedimiento que viol el
procedimiento legislativo (invalidez formal). Se afirmara por ejemplo, que
las exigencias de la Ley de Comunicacin que se traducen en la obligacin
de emitir informacin verificada, contrastada, precisa y contextualizada
son tan amplias e indeterminadas, que podran generar censura previa.
Adems, los fines que esta figura persigue (v. gr. garantizar el derecho a una
mejor informacin), quiz no sean tan importantes como la garanta de
la libertad de expresin, incluso cuando las ideas que se exponen en el foro
pblico son incorrectas.6 Este criterio tendra lugar a partir de un anlisis
de la interpretacin material de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (la Corte, a partir una valoracin filosfico-poltica considera
que el abuso de la libertad de expresin no puede ser objeto de medidas
de control preventivo sino fundamento de responsabilidad para quien lo
haya cometido), pero tambin en la opinin de rganos y funcionarios
internacionales que trabajan en materia de libertad de expresin y que

Incluso las ideas incorrectas son saludables en una democracia. Ellas nos obligaran a exponer mediante
mejores razones nuestros argumentos, adems del beneficio que esto conlleva para avanzar en la clarificacin
del lenguaje, y si se quiere, del conocimiento (Gargarella, 2011: 32).
17
podran dar luces sobre las consecuencias de las obligaciones citadas. Tal
es el caso de las declaraciones de la relatora para la Libertad de Expresin
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos al explicar sus
comunicaciones dirigidas a funcionarios estatales, cuando se refiere
a las sanciones que podra recibir Ecuador por sostener este tipo de
obligaciones contra la prensa. En el primer caso, la Corte define lo justo,
en el segundo, la relatora define lo que podra pasar si no se hace lo justo.
No podemos abundar aqu en el anlisis de este problema, basta con dar
una pista del anlisis complejo que se propone. En la matriz del Anexo
I, ofrecemos mayor claridad sobre los componentes del anlisis. Para el
efecto, llenamos parte de la matriz con mayor detalle sobre los problemas
constitucionales de la libertad de expresin.
18
El discurso desarrollado hasta ahora, es importante si se considera

que el objetivo de las investigaciones a realizar consiste en explicar
cmo se ha interpretado la Constitucin en el ordenamiento jurdico
ecuatoriano y cmo debera interpretarse segn los criterios que formule
cada estudiante. De esta manera buscamos realizar un diagnstico
de la constitucionalizacin del ordenamiento jurdico ecuatoriano,
y analizar la capacidad argumentativa de cada estudiante. Aunque el
mtodo a seguir no es estrictamente cientfico, brinda elementos para un
anlisis exploratorio que es fundamental para emprender proyectos de
investigacin ms elaborados en el futuro.
En otras palabras, el o la estudiante deber explicar por una parte (i)
qu desarrollo jurdico ha tenido un problema constitucional cualquiera
en el sistema de normas ecuatoriano; y, (ii) que desarrollo debera tener
segn sus razones basadas en la interpretacin (jurdica, poltica y moral)
de reglas y principios constitucionales.
Para orientar y facilitar esta tarea, se propone una tcnica formal
de anlisis de contenido que se limita a sealar los criterios que debe
seguir el estudiante para alcanzar el objetivo de investigacin. Esta tcnica
consiste en llenar la matriz de contenido que se desarrolla en el Anexo 1.
3.
Objetivo general, objetivos

especficos y delimitacin
3.1. Objetivo general

Realizar un anlisis hermenutico del desarrollo jurdico de las
normas constitucionales en las disposiciones normativas, las
polticas pblicas y la jurisprudencia.
3.2. Objetivos especficos
Analizar las disposiciones infra-constitucionales que intentan
desarrollar el contenido de las normas constitucionales.
Identificar las herramientas hermenuticas utilizadas para dotar

de sentido a las normas constitucionales, ya sea en sede legislativa,
administrativa o judicial.
Ofrecer una interpretacin alternativa del desarrollo posible de las

normas constitucionales segn sus mbitos de regulacin.
Cabe aclarar que el tercer objetivo especfico se llevar a cabo

luego de realizar una entrevista a un experto reconocido en el problema
constitucional investigado por el estudiante. Esta actividad tiene dos
propsitos: (i) que el estudiante se familiarice con la investigacin de
campo mediante una entrevista semi-estructurada (en base al anlisis
realizado en la matriz) y que (ii) la entrevista realizada oriente al
estudiante en un anlisis ms integral del problema constitucional que le
corresponda estudiar. En la matriz deber llenarse la parte correspondiente
a la entrevista.
En sntesis, el trabajo propuesto exige la entrega de dos resultados
en distintas fechas: (i) la definicin del problema constitucional a
investigar y (ii) (ii) la matriz llena, incluyendo la transcripcin de la
entrevista y la propuesta de interpretacin del estudiante. Cabe sealar
que la entrega de los avances de la matriz por medio electrnico antes
de la fecha de terminacin de los plazos expuestos en el Anexo III, ser
importante para que el tutor del trabajo de titulacin, sugiera cambios
19
oportunos en el llenado de la matriz y en la formulacin de las preguntas

para la entrevista.
3.3. Delimitacin temporal
El anlisis normativo aplica para los cambios realizados en el
ordenamiento jurdico a partir del proceso constituyente de 2008. Ello
incluye los Mandatos Constituyentes y las dems normas vigentes desde
entonces que han sido promulgadas en virtud de mandatos constitucionales.
20
4.
Definicin de los problemas a

investigar por cada estudiante
A efectos de desarrollar los trabajos de fin de titulacin, los

estudiantes debern formular problemas de interpretacin constitucional.
Para ello, se permitir que las y los estudiantes elijan una seccin de la
Constitucin de 2008 que resulte de su agrado e inters. Hecho esto, se
proceder a realizar un sorteo para asignar los temas que se considerarn
en la definicin de los problemas constitucionales asociados a la seccin
elegida.
As por ejemplo, si el tema tiene que ver con los Principios
Fundamentales del Captulo Primero de la Constitucin, se puede
elegir solamente el anlisis del enunciado: Los recursos naturales
no renovables del territorio del Estado pertenecen a su patrimonio
inalienable, irrenunciable e imprescriptible. De esta manera, la pregunta
constitucional sera: Cmo debe desarrollarse y cmo se ha desarrollado
en las normas infraconstitucionales las disposiciones constitucionales
que reconocen los recursos naturales como patrimonio inalienable,
irrenunciable e imprescriptible del Estado? Esta pregunta cmo puede
colegirse, invita a analizar sistemticamente la Constitucin. Si bien la
disposicin citada consta en una seccin y en un artculo determinado
(art. 1), ello no quiere decir que el problema constitucional se formule
slo a partir del enunciado citado. En general, siempre existen varias
disposiciones normativas que de manera directa o indirecta inciden en
la comprensin de los problemas constitucionales. En este sentido, no
se puede entender el enunciado del artculo que hemos citado, si no se
analiza tambin las disposiciones de la Constitucin sobre la explotacin
y aprovechamiento de los recursos naturales que son patrimonio del
Estado (arts. 52, 77, 398, 407, 408).
En el Anexo II se indican los temas que debern considerarse para
formular los problemas constitucionales a ser abordados por los y las
estudiantes.
21
5.
Contenido del trabajo de fin de

titulacin
Una vez que se haya llenado de forma satisfactoria la matriz, se

considerar que el estudiante ha cumplido con el contenido del trabajo
de fin de titulacin.
La teora general ha sido definida en el marco terico, pero
la teora especfica de cada trabajo de fin de titulacin, depender de
la respuesta que cada estudiante ofrezca a las preguntas (i) Cul es la
interpretacin ms razonable del problema constitucional? Y (ii) Cul es
la interpretacin que el problema constitucional ha recibido en el sistema
jurdico ecuatoriano? Ambas preguntas pueden ser respondidas dentro
de la matriz.
22
En cuanto a la metodologa, se espera que el estudiante demuestre

su comprensin de la interpretacin jurdica a la hora de llenar la matriz
y de formular sus criterios para resolver los problemas constitucionales.
En sntesis, el trabajo de fin de titulacin deber contener un solo
componente: la matriz llena. Esto sin perjuicio de las formalidades que
resulten necesarias.
Anexo I:
Matriz de anlisis de contenido.
Contenido general de la Matriz:

1. Problema de anlisis constitucional
2. Identificacin de las normas infra-constitucionales que
intentan desarrollar el contenido constitucional.
3. Entrevista a un experto que conozca el problema
constitucional a profundidad.
4. Propuesta de desarrollo normativo de las normas
constitucionales.
5. Vinculacin con la colectividad, mediante la difusin
virtual de los resultados principales de su trabajo.
Advertencia: Hemos llenado parte de esta matriz slo con el
objeto de ejemplificar la forma de proceder en este trabajo. Por
razones de espacio, se ha evitado desarrollar todo el contenido
que debera plasmarse en la matriz. El estudiante debe considerar
que la matriz debe reflejar a plenitud el desarrollo infraconstitucional de las normas constitucionales seleccionadas para
formular el problema de interpretacin constitucional. En el caso
de la jurisprudencia, ello no implica citar todas las sentencias de
un tribunal, pero s al menos, las ms relevantes.
Recurdese que el problema de anlisis constitucional resulta de
una interpretacin de las normas constitucionales relacionadas
con uno de los temas incluidos en el anexo I.
23
1.
Problema de anlisis constitucional:
Cmo debera desarrollarse a travs de las disposiciones normativas,

la jurisprudencia y las polticas pblicas el contenido del derecho a la
libertad de expresin?
1.1. Identificacin de normas constitucionales (interpretacin

sistemtica). Se deben transcribir los artculos constitucionales
correspondientes.
Art. 16.- Todas las personas, en forma individual o colectiva,
tienen derecho a:
1. Una comunicacin libre, intercultural, incluyente, diversa y
participativa, en todos los mbitos de la interaccin social, por
cualquier medio y forma, en su propia lengua y con sus propios
smbolos.
24
2. El acceso universal a las tecnologas de informacin y

comunicacin.
3. La creacin de medios de comunicacin social, y al acceso en
igualdad de condiciones al uso de las frecuencias del espectro
radioelctrico para la gestin de estaciones de radio y televisin
pblicas, privadas y comunitarias, y a bandas libres para la
explotacin de redes inalmbricas.
4. El acceso y uso de todas las formas de comunicacin visual,
auditiva, sensorial y a otras que permitan la inclusin de personas
con discapacidad.
5. Integrar los espacios de participacin previstos en la
Constitucin en el campo de la comunicacin.
Art. 17.- El Estado fomentar la pluralidad y la diversidad en la

comunicacin, y al efecto:
1. Garantizar la asignacin, a travs de mtodos transparentes
y en igualdad de condiciones, de las frecuencias del espectro
radioelctrico, para la gestin de estaciones de radio y televisin
pblicas, privadas y comunitarias, as como el acceso a bandas
libres para la explotacin de redes inalmbricas, y precautelar
que en su utilizacin prevalezca el inters colectivo.
2. Facilitar la creacin y el fortalecimiento de medios de
comunicacin pblicos, privados y comunitarios, as como el
acceso universal a las tecnologas de informacin y comunicacin
en especial para las personas y colectividades que carezcan de
dicho acceso o lo tengan de forma limitada.
3. No permitir el oligopolio o monopolio, directo ni
indirecto, de la propiedad de los medios de comunicacin y del
uso de las frecuencias.
Art. 18.- Todas las personas, en forma individual o colectiva,
tienen derecho a:
1. Buscar, recibir, intercambiar, producir y difundir
informacin veraz, verificada, oportuna, contextualizada, plural,
sin censura previa acerca de los hechos, acontecimientos y procesos
de inters general, y con responsabilidad ulterior.
2. Acceder libremente a la informacin generada en entidades
pblicas, o en las privadas que manejen fondos del Estado o
realicen funciones pblicas. No existir reserva de informacin
excepto en los casos expresamente establecidos en la ley. En caso
de violacin a los derechos humanos, ninguna entidad pblica
negar la informacin.
25
Art. 20.- El Estado garantizar la clusula de conciencia a toda

persona, y el secreto profesional y la reserva de la fuente a quienes
informen, emitan sus opiniones a travs de los medios u otras
formas de comunicacin, o laboren en cualquier actividad de
comunicacin.
Art. 384.- El sistema de comunicacin social asegurar el ejercicio
de los derechos de la comunicacin, la informacin y la libertad
de expresin, y fortalecer la participacin ciudadana. El sistema
se conformar por las instituciones y actores de carcter pblico,
las polticas y la normativa; y los actores privados, ciudadanos y
comunitarios que se integren voluntariamente a l.
26
El Estado formular la poltica pblica de comunicacin, con

respeto irrestricto de la libertad de expresin y de los derechos
de la comunicacin consagrados en la Constitucin y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. La ley definir
su organizacin, funcionamiento y las formas de participacin
ciudadana.
2. Identificacin de las normas infra-constitucionales que
intentan desarrollar el contenido constitucional (basta
nombrarlas y citar la fuente).
2.1. Disposiciones normativas generales. Ubicarlas en el orden
del artculo 425 de la Constitucin, considerando adems la
jurisprudencia de la Corte Constitucional del Ecuador, de la
Corte Nacional de Justicia y de Cortes Provinciales de Justicia.
2.1.1. Jurisprudencia de la Corte Constitucional

Sentencia
o
jurisprudencial
lnea Ratio decidendi
CITA: En conclusin, de todo

el anlisis realizado ut supra
en cuanto a la demandada
de inconstitucionalidad de la
disposicin legal que tipifica el
linchamiento meditico respecto
a la proporcionalidad de la
h t t p : / / w w w . medida, esta Corte Constitucional
corteconstitucional.gob.ec evidencia que la norma persigue un
fin constitucionalmente protegido,
es idnea para la satisfaccin de
tal fin, necesaria al no existir un
mecanismo que al ser idneo sea
menos lesivo de los derechos de
las personas, y finalmente porque
conserva el equilibrio entre la
limitacin a los derechos, producto
de una medida sancionatoria a
los medios de comunicacin, y la
proteccin del derecho al honor
y buen nombre de las personas.
Por lo expuesto, esta Corte
Constitucional determina que el
artculo 26 de la Ley Orgnica de
Comunicacin no contraviene los
artculos 18 numeral 1, 76 numeral
3 y 82 de la Constitucional de la
Repblica. (Pg. 139).
SENTENCIA
N.
003-14-SIN-CC
/
CASO N. 0014-13-IN y
acumulados N. 0023-13IN y 0028-13-IN.
Disponible en:
27
Tipo
de
control ANLISIS: Citamos la conclusin
constitucional (abstracto de la ratio cuando la Corte
o concreto): abstracto.
analiza la constitucionalidad del
linchamiento meditico establecido
en la Ley de Comunicacin. Para
los demandantes esta figura vulnera
la libertad de expresin. Las razones
de esta ratio estn en las pginas
136-138. No desarrollamos este
anlisis para evitar extendernos
demasiado.
28
El linchamiento meditico es slo

una de las normas de la Ley que
son analizadas por la Corte para
determinar su constitucionalidad
o inconstitucionalidad. Otras
normas que segn los demandantes
atentan contra la libertad de
expresin son aqullas referidas a la
a) informacin de inters pblico,
b) las exigencias objetivistas
de
informacin
(verificada,
contextualizada y contrastada), c)
la colegiatura obligatoria; y e) las
atribuciones de la Superintendencia
de Comunicacin. El anlisis de
cada una de estas normas realizado
por la Corte debera constar en esta
parte de la matriz.
2.1.2. Jurisprudencia de la Corte Nacional de Justicia

Sentencia
No. 826-2012-P-LB
Disponible en: http://www.
elciudadano.gob.ec/wpcontent/uploads/2014/01/
Condena-juicio-injurias30s-Rafael_CorreaClever_Jimenez-Carlos_
Figueroa-Fernando_
Villavicencio-sentencia_
ECMFIL20130417_0002.
pdf
Ratio decidendi
CITA: La prueba actuada por el
querellante permite considerar que
se ha probado conforme a derecho
la falsa imputacin de delitos al
ciudadano Rafael Vicente Correa
Delgado, el 30 de septiembre del
2010, hechos denunciados a la Fiscala
General del Estado, por los ciudadanos
querellados Jos Clver Jimnez
Cabrera, Carlos Eduardo Figueroa
y Fernando Alcibades Villavicencio
Valencia, el 4 de agosto de 2011, a
las 14h30, institucin que una vez
realizada la investigacin resolvi
desestimar la denuncia solicitando el
correspondiente archivo. Denuncia
que, archivada, fue declarada como
Maliciosa y Temeraria, mediante
resolucin judicial dictada por el
Conjuez Nacional Dr. Richard
Villagmez Cabezas. (Pg. 45).
2.1.3. Jurisprudencia de Cortes Provinciales (acciones

constitucionales y ordinarias)
Deber analizarse al menos una sentencia relacionada con el
desarrollo jurisprudencial de las normas constitucionales. Es
necesario que se indique el link de la sentencia o que se escanee
en formato PDF y se agregu a la parte de anexos. De preferencia,
la sentencia debe destacar por su calidad argumentativa e impacto
en el campo del derecho jurisprudencial.
29
2.2. Tratados y convenios internacionales (incluyen soft law

segn el artculo 426 de la Constitucin)
Convencin Americana de Derechos Humanos:
Artculo 13.- Libertad de Pensamiento y de Expresin:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento
y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar,
recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin
consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en
forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento
de su eleccin.
30
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no

puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades
ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y
ser necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o
medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales
o particulares de papel para peridicos, de frecuencias
radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de
informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a
impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a
censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos
para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin
perjuicio de lo establecido en el inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la

guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que
constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin
ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por
ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u
origen nacional.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Artculo
19.1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir
informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de
fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa
o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo
entraa deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente,
puede estar sujeto a ciertas restricciones, que debern, sin
embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems;
b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas.
Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos:
1. La libertad de expresin, en todas sus formas y manifestaciones,
es un derecho fundamental e inalienable, inherente a todas las
personas. Es, adems, un requisito indispensable para la existencia
misma de una sociedad democrtica.
31
2. Toda persona tiene el derecho a buscar, recibir y difundir

informacin y opiniones libremente en los trminos que estipula
el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. Todas las personas deben contar con igualdad de
oportunidades para recibir, buscar e impartir informacin por
cualquier medio de comunicacin sin discriminacin, por
ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, sexo, idioma,
opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social.
3. Toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin
sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya
est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados
y, en el caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y/o
enmendarla.
32
4. El acceso a la informacin en poder del Estado es un derecho

fundamental de los individuos. Los Estados estn obligados
a garantizar el ejercicio de este derecho. Este principio slo
admite limitaciones excepcionales que deben estar establecidas
previamente por la ley para el caso que exista un peligro real e
inminente que amenace la seguridad nacional en sociedades
democrticas.
5. La censura previa, interferencia o presin directa o indirecta
sobre cualquier expresin, opinin o informacin difundida
a travs de cualquier medio de comunicacin oral, escrito,
artstico, visual o electrnico, debe estar prohibida por la ley. Las
restricciones en la circulacin libre de ideas y opiniones, como
as tambin la imposicin arbitraria de informacin y la creacin
de obstculos al libre flujo informativo, violan el derecho a la
libertad de expresin.
6. Toda persona tiene derecho a comunicar sus opiniones

por cualquier medio y forma. La colegiacin obligatoria o la
exigencia de ttulos para el ejercicio de la actividad periodstica,
constituyen una restriccin ilegtima a la libertad de expresin. La
actividad periodstica debe regirse por conductas ticas, las cuales
en ningn caso pueden ser impuestas por los Estados.
7. Condicionamientos previos, tales como veracidad, oportunidad
o imparcialidad por parte de los Estados son incompatibles con el
derecho a la libertad de expresin reconocido en los instrumentos
internacionales.
8. Todo comunicador social tiene derecho a la reserva de sus fuentes
de informacin, apuntes y archivos personales y profesionales.
9. El asesinato, secuestro, intimidacin, amenaza a los
comunicadores sociales, as como la destruccin material de los
medios de comunicacin, viola los derechos fundamentales de las
personas y coarta severamente la libertad de expresin. Es deber
de los Estados prevenir e investigar estos hechos, sancionar a sus
autores y asegurar a las vctimas una reparacin adecuada.
10. Las leyes de privacidad no deben inhibir ni restringir la
investigacin y difusin de informacin de inters pblico. La
proteccin a la reputacin debe estar garantizada slo a travs
de sanciones civiles, en los casos en que la persona ofendida sea
un funcionario pblico o persona pblica o particular que se
haya involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico.
Adems, en estos casos, debe probarse que en la difusin de las
noticias el comunicador tuvo intencin de infligir dao o pleno
conocimiento de que se estaba difundiendo noticias falsas o se
condujo con manifiesta negligencia en la bsqueda de la verdad o
falsedad de las mismas.
33
11. Los funcionarios pblicos estn sujetos a un mayor escrutinio

por parte de la sociedad. Las leyes que penalizan la expresin
ofensiva dirigida a funcionarios pblicos generalmente conocidas
como leyes de desacato atentan contra la libertad de expresin y
el derecho a la informacin.
12. Los monopolios u oligopolios en la propiedad y control
de los medios de comunicacin deben estar sujetos a leyes
antimonoplicas por cuanto conspiran contra la democracia al
restringir la pluralidad y diversidad que asegura el pleno ejercicio
del derecho a la informacin de los ciudadanos. En ningn caso
esas leyes deben ser exclusivas para los medios de comunicacin.
Las asignaciones de radio y televisin deben considerar criterios
democrticos que garanticen una igualdad de oportunidades para
todos los individuos en el acceso a los mismos.
34
13. La utilizacin del poder del Estado y los recursos de la hacienda

pblica; la concesin de prebendas arancelarias; la asignacin
arbitraria y discriminatoria de publicidad oficial y crditos oficiales;
el otorgamiento de frecuencias de radio y televisin, entre otros,
con el objetivo de presionar y castigar o premiar y privilegiar a
los comunicadores sociales y a los medios de comunicacin en
funcin de sus lneas informativas, atenta contra la libertad de
expresin y deben estar expresamente prohibidos por la ley. Los
medios de comunicacin social tienen derecho a realizar su labor
en forma independiente. Presiones directas o indirectas dirigidas
a silenciar la labor informativa de los comunicadores sociales son
incompatibles con la libertad de expresin
2.2.1. Jurisprudencia de Cortes internacionales (las Cortes
son, por lo general, las intrpretes autorizadas de los tratados
y convenios de derechos humanos).
2.2.1.1. Jurisprudencia de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos.
Sentencia:
Corte IDH. Caso Tristn Donoso
Vs. Panam. Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 27 de enero de 2009.
Serie C No. 193.
Disponible en:
http://www.corteidh.or.cr/
docs/casos/Expedientes
el temor a la sancin civil,

ante la pretensin [] de una
reparacin civil sumamente
elevada, puede ser a todas
luces tan o ms intimidante
e inhibidor para el ejercicio
de la libertad de expresin
que una sancin penal, en
tanto tiene la potencialidad de
comprometer la vida personal
y familiar de quien denuncia
a un funcionario pblico,
con el resultado evidente y
disvalioso de autocensura,
tanto para el afectado como
para otros potenciales crticos
de la actuacin de un servidor
pblico( Prr. 129).
2.2.1.2. Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia.
2.2.1.2. Jurisprudencia de otros tribunales regionales de

derechos humanos.
2.2.1.2.1. Jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos
Humanos.
35
Sentencia: Caso Handyside, 29 CITA: la libertad de

de abril de 1979.
expresin constituye uno de
los fundamentos esenciales
Disponible en: http://www. de una sociedad democrtica;
i i d h . e d . c r / c o m u n i d a d e s / sujeta al prrafo 2 del artculo
libertadexpresion
10, ella se aplica no slo a la
informacin o ideas que son
recibidas en forma favorable
o que son consideradas como
inofensivas o indiferentes, sino
tambin para aquellas que
ofenden, chocan o molestan al
Estado o a cualquier sector de
la poblacin. (Prr. 50).
ANLISIS: En base a este
criterio, podra argumentarse que
las denuncias contra agentes del
Estado deberan tolerarse en una
sociedad democrtica.
36
2.2.1.3. Jurisprudencia de la Corte Penal Internacional.
2.3. Ordenanzas distritales

2.4. Decretos y reglamentos
2.4.1. Decreto Ejecutivo 214. Registro Oficial Suplemento
170 de 27-ene.-2014. Reglamento General a la Ley de
Comunicacin.
2.5. Ordenanzas
2.6. Acuerdos y Resoluciones

2.6.1. Resolucin de la Superintendencia de Informacin y
Comunicacin:
Nro. 043-2014-DNJRD-INPS
CITAS Y ANLISIS
2.7. Otros actos y resoluciones de los poderes pblicos.
3.
Entrevista a experto.
3.1. Datos bsicos de la entrevista (nombre del experto,
hora y fecha de la entrevista, lugar de la entrevista o
medio tecnolgico utilizado)
3.2. Transcripcin de la entrevista.

4.
Propuesta de desarrollo infraconstitucional de las
normas constitucionales.
Indicacin: Elaborar un ensayo detallando el argumento principal
y al menos tres argumentos derivados del argumento principal
(o lo que es lo mismo, una idea principal y varias secundarias).
Los argumentos deben evaluar el desarrollo de las normas
infra-constitucionales, desde la jurisprudencia de la Corte
Constitucional hasta los actos administrativos de los poderes
pblicos.
37
a. Argumento principal:
38
El contenido del derecho a la libertad de expresin en la

Constitucin no est distante del derecho internacional de los
derechos humanos. Si bien la Constitucin enfatiza en que la
libertad de expresin es uno ms de los derechos de comunicacin
que deben orientar la construccin de una sociedad republicana y
participativa para el Buen Vivir, ello no implica que se pueda limitar
de forma desproporcionada el derecho de las y los ciudadanos a
expresarse libremente. A tenor de la Constitucin, no puede haber
otros lmites que la reputacin de los dems (sin que esto incluya
a los funcionarios pblicos) y en el orden pblico, concebido
como un bien jurdico de sociedades pluralistas, democrticas
y respetuosas del Estado de Derecho. Es decir, la limitacin de
la libertad de expresin es tolerable en la medida que garantice
fines individuales y colectivos adaptados a las exigencias de una
sociedad democrtica. Ello supone evitar medidas restrictivas
que pueden convertirse en un mecanismo directo o indirecto de
censura previa.2
De lo anterior se colige que nuestro argumento principal
es premisa suficiente para establecer la inconstitucionalidad
de las normas que regulan de manera poco democrtica la a)
informacin de inters pblico, b) las exigencias objetivistas de
informacin (verificada, contextualizada y contrastada), c) la
colegiatura obligatoria; y e) las atribuciones de la Superintendencia
de Comunicacin. En tal virtud derivamos a continuacin
varios argumentos que nos permitirn desarrollar las razones para
rechazar las normas citadas, incluso si esto significa ir a contrapelo
de la jurisprudencia de la Corte Constitucional del Ecuador.
Argumento derivado 1:
5.
Finalmente, debe sintetizarse los hallazgos de esta matriz,
en aras de elaborar una presentacin de Microsoft Power Point u
otro programa. Tal presentacin deber cargarse en Slide Share
(http://www.slideshare.net/?ss). el link de la presentacin deber
pegarse aqu:
_______________________________
39
Anexo II: Temas para la investigacin.

Advertencia: En la siguiente matriz se enuncian temas que
deben ser abordados bajo la siguiente pregunta: Cmo
debera desarrollarse a travs de las disposiciones normativas, la
jurisprudencia y las polticas pblicas el contenido de las normas
constitucionales que conforman el marco normativo del tema
asignado? Puesto que los temas pueden resultar muy amplios,
el estudiante podr definir un problema ms concreto dentro
del tema. As por ejemplo, si se trata de abordar los principios
de aplicacin de los derechos, podra elegirse solo el principio
de progresividad y plantear la pregunta del siguiente modo:
Cmo debe desarrollarse el principio de progresividad en el
ordenamiento infra-constitucional?
40
Componentes
constitucionales
Derechos constitucionales
Temas
Principios de aplicacin de los
derechos
Agua y alimentacin
Ambiente sano
Comunicacin e informacin
Cultura y ciencia
Educacin
Hbitat y vivienda
Salud
Trabajo y seguridad social
Adultas y adultos mayores
Jvenes
Movilidad humana
Garantas Constitucionales
Mujeres embarazadas
Nias, nios y adolescentes
Personas con discapacidad
Personas con enfermedades
catastrficas
Personas privadas de la libertad
Personas usuarias y consumidoras
Derechos de las comunidades,
pueblos y nacionalidades.
Derechos de participacin
Derechos de libertad
Derechos de la naturaleza
Derechos de proteccin
Responsabilidades
de
las
ecuatorianas y ecuatorianos
Accin de proteccin
Accin de hbeas corpus
Accin de acceso a la informacin
pblica
Accin de hbeas data
Accin por incumplimiento
Accin
extraordinaria
de
proteccin
41
42
Participacin y organizacin Principios de participacin

del poder
Organizacin colectiva
Participacin en los diferentes
niveles de gobierno
Democracia directa
Organizaciones polticas
Representacin poltica
Asamblea Nacional
Funcin Ejecutiva
Administracin de Justicia Funcin Judicial
Justicia indgena
Jueces de Paz
Medios
Alternativos
de
Resolucin de Conflictos
Defensora Pblica
Fiscal General del Estado
Sistema de proteccin de
vctimas y testigos
Servicio notarial
Rehabilitacin social
Funcin de Transparencia y Consejo
de
Participacin
Control Social
Ciudadana y Control Social
Contralora General del Estado
Superintendencias
Defensora del Pueblo
Funcin Electoral
Consejo Nacional Electoral
Tribunal Contencioso Electoral
Sector pblico
Administracin pblica
Servidoras y servidores pblicos
Procuradura General del Estado
Organizacin Territorial del Organizacin del territorio
Estado
Gobiernos
autnomos
descentralizados
Regmenes Especiales
Recursos econmicos
Rgimen de Desarrollo
Principios generales del Rgimen
de Desarrollo
Planificacin participativa para
el desarrollo
Soberana Alimentaria
Soberana Econmica
Sistema econmico y poltica
econmica
Poltica fiscal
Endeudamiento pblico
Presupuesto General del Estado
Rgimen Tributario
Poltica monetaria, cambiaria,
crediticia y financiera
Poltica comercial
Sistema financiero
Sectores estratgicos, servicios y
empresas pblicas
Trabajo y produccin
Administracin Pblica
43
44
Formas de organizacin de la
produccin y su gestin
Tipos de propiedad
Formas de trabajo y retribucin
Democratizacin de los factores
de produccin
Intercambios econmicos y
comercio justo
Ahorro e inversin
Rgimen del Buen Vivir: Inclusin y equidad
Inclusin y Equidad
Educacin
Salud
Seguridad Social
Hbitat y vivienda
Cultura
Cultura fsica y tiempo libre
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y saberes ancestrales.
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Biodiversidad y recursos Biodiversidad
naturales
Patrimonio
Natural
y
Ecosistemas
Recursos naturales
Suelo
Agua
Bisfera, ecologa urbana y
energas alternativas.
Relaciones Internacionales Principios de las relaciones
internacionales
Tratados
e
instrumentos
internacionales
Integracin Latinoamericana
Supremaca
de
la Principios
Constitucin
Corte Constitucional
Reforma de la Constitucin
45
Anexo III: Cronograma para la presentacin del trabajo

de fin de titulacin
FECHA
ACTIVIDAD
15-16
de Taller sobre el trabajo
noviembre de de fin de titulacin
2014
(Quito, Guayaquil y
Cuenca)
46
Del 17 de Plazo ordinario de

noviembre al entrega de la Matriz.
05 de enero de Dentro de este plazo
2015.
se puede cumplir
con la actividad del
plazo que va desde el
06 de enero de 2015
hasta el 06 de enero
de 2016.
Del 06 de Plazo de entrega
enero de 2015 improrrogable de la
hasta el 06 de matriz aprobada por
enero de 2016. el tutor, una vez que
se haya cumplido
las
correcciones
sugeridas.
RESULTADO
(ENTREGABLE)
Ensayo en el que se
defina el problema
de investigacin y sus
implicaciones de anlisis
normativo (mximo dos
pginas). De este ensayo
depender la calificacin
de la unidad acadmica
de titulacin
Matriz llena (enviar al
correo ipceli@utpl.edu.
ec).
Matriz llena y aprobada

por el tutor designado
(enviar
el
trabajo
impreso a la Secretara de
la Titulacin).
Bibliografa
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Amrica Latina: tendencias y desafos, en RODRGUEZ, C.,
coord. (2011). El derecho en Amrica Latina. Un mapa para el
pensamiento jurdico del siglo XXI. Buenos Aires: Siglo XXI.
48

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LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL

ORDENAMIENTO JURDICO. MANUAL DE

Mg. Israel Celi Toledo

ELEMENTOS TERICOS Y METODOLGICOS PARA EL DESARROLLO DEL

UNIVERSIDAD TCNICA PARTICULAR DE LOJA

Objetivo general, objetivos especficos y delimitacin................ 19

Definicin de los problemas a investigar por cada estudiante.... 21

Contenido del trabajo de fin de titulacin................................. 22

Anexo I: Matriz de anlisis de contenido............................................ 23

En el lenguaje de las teoras del derecho ms influyentes en

Por otro lado, la Constitucin tambin ordena disciplinar el

contenido de las normas infra-constitucionales, las polticas pblicas y la

Vase el art. 429 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.

Quiz lo anterior no sea lo ms saludable para la democracia,

En este contexto, el problema de investigacin que proponemos,

Para el anlisis del caso ecuatoriano vase Celi (2014).

La interpretacin del derecho, en las teoras jurdicas, tiene

para ser Presidente, no hay duda de que se necesita ser ecuatoriano de

2.1.1. Interpretacin y sistema jurdico

todas sus partes estn relacionadas de forma racional y sean totalmente

2.1.2. Problemas constitucionales

genricos que en el caso de las normas constitucionales, pero genricos

As por ejemplo, el sistema de nivelacin y admisin que debe

cortes constitucionales asumen estas tareas desarrollan jurisprudencia

Ahora imaginemos que ambos casos llegan a la Corte Constitucional

En criterio de la Corte, la solidaridad en un Estado de economa

a un usuario muy particular, los comerciantes no han incurrido en culpa

2.3. Uso de las metodologas de interpretacin

de expresin reconocido en la Constitucin, ha sido desarrollado

El discurso desarrollado hasta ahora, es importante si se considera

Objetivo general, objetivos

3.1. Objetivo general

Identificar las herramientas hermenuticas utilizadas para dotar

Ofrecer una interpretacin alternativa del desarrollo posible de las

Cabe aclarar que el tercer objetivo especfico se llevar a cabo

oportunos en el llenado de la matriz y en la formulacin de las preguntas

Definicin de los problemas a

A efectos de desarrollar los trabajos de fin de titulacin, los

Contenido del trabajo de fin de

Una vez que se haya llenado de forma satisfactoria la matriz, se

En cuanto a la metodologa, se espera que el estudiante demuestre

Matriz de anlisis de contenido.

Contenido general de la Matriz:

Problema de anlisis constitucional:

Cmo debera desarrollarse a travs de las disposiciones normativas,

1.1. Identificacin de normas constitucionales (interpretacin

2. El acceso universal a las tecnologas de informacin y

Art. 17.- El Estado fomentar la pluralidad y la diversidad en la

Art. 20.- El Estado garantizar la clusula de conciencia a toda

El Estado formular la poltica pblica de comunicacin, con

2.1.1. Jurisprudencia de la Corte Constitucional

lnea Ratio decidendi

CITA: En conclusin, de todo

El linchamiento meditico es slo

2.1.2. Jurisprudencia de la Corte Nacional de Justicia

2.1.3. Jurisprudencia de Cortes Provinciales (acciones

2.2. Tratados y convenios internacionales (incluyen soft law

2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no

5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la

2. Toda persona tiene el derecho a buscar, recibir y difundir

4. El acceso a la informacin en poder del Estado es un derecho

6. Toda persona tiene derecho a comunicar sus opiniones

11. Los funcionarios pblicos estn sujetos a un mayor escrutinio