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Derecho
DERECHO Procesal Constitucional

CONSTITUCIONAL GENERAL 11
LUIS ALBERTO CARRASCO GARCÍA
DERECHO
CONSTITUCIONAL
GENERAL
2
2 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
ARRASCO G ARCÍA Derecho
Primera Edición 2017

Segunda Edición 2018
“El propósito de la vida es contribuir de alguna

manera a hacer las cosas mejor”
DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
Robert F. Kennedy (1925 – 1968)
DERECHOS RESERVADOS, DECRETO LEGISLATIVO N° 822 Ex Fiscal General de los Estados Unidos de Norteamérica
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Impreso en Perú Printed in Perú

4
4 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
ÍNDICE
Presentación
CAPÍTULO I
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
1. EL DERECHO CONSTITUCIONAL, SU EVOLUCIÓ N, MÉ TODOS Y
FUENTES 1.1.
Introducció n….......................................................................................................... 21
1.2. Definició n y Aspectos Contextuales…......................................................22
1.3. Objeto de Estudio del Derecho Constitucional…..................................25
1.4. Finalidad Esencial del Derecho Constitucional….................................26
1.5. Divisió n del Derecho Constitucional…......................................................27
Derecho Constitucional General….............................................................27
Derecho Constitucional Particular….........................................................27
Derecho Constitucional Internacional…...................................................28
Derecho Procesal Constitucional…..............................................................28
1.6. Concepció n Tridimensional del Derecho…..................................................29
1.7. Ubicació n y Características del Derecho Constitucional
del Orden Jurídico Estatal..............................................................................30
1.8. Mé todos en el Derecho Constitucional….................................................32
a) Método Deductivo…..................................................................................33
b) Método Inductivo…....................................................................................33
c) Método Gramatical…............................................................................33
d) Método Exegético…....................................................................................34
e) Método Dogmá tico….................................................................................35
f) Método Histó rico…..................................................................................... 35
66 LUISAlberto
Luis ALBERTOCarrasco
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Derecho CONSTITUCIONAL
Procesal GENERAL
Constitucional 77
1.9. Teoría de las Fuentes del Derecho Constitucional….........................36 4. Definició n del Estado…............................................................................................... 70
Fuentes Materiales…........................................................................................37 5. Elementos del Estado….............................................................................................. 71
La Costumbre….................................................................................................. 37 5.1. El Pueblo…........................................................................................................... 71
La Doctrina…....................................................................................................... 38 5.2. El Territorio…..................................................................................................... 73
Fuentes Formales….......................................................................................... 39 5.3. El Poder Político Monopó lico y Soberano….................................................73
Constitució n Formal o Constitució n Jurídica positiva.......................39 6. Formas de Estado…..................................................................................................... 75
Constitució n Norteamericana de Filadelfia de 1787…......................39 Los Estados Unitarios….......................................................................................................... 75
La Ley…................................................................................................................. 40 Estados Federales…................................................................................................................. 76
Los Tratados sobre Derechos Humanos…..............................................41
La Jurisprudencia….......................................................................................... 41 CAPÍTULO III
2. EL CONSTITUCIONALISMO: ANTECEDENTES, DEFINICIÓ N Y TEORÍA DEL PODER CONSTITUYENTE
ASPECTOS CONTEXTUALES 1. Gé nesis, Definició n e Importancia del Poder Constituyente,
2.1. Antecedentes del Constitucionalismo…..................................................43 Aspectos Contextuales................................................................................................ 79
A. Constitucionalismo Anglosajó n…...................................................43 2. Definició n y Naturaleza del Poder Constituyente…........................................80
B. Constitucionalismo Norteamericano….........................................46 Definició n............................................................................................................................... 80
C. Constitucionalismo Francé s…..........................................................48 3. Formas…........................................................................................................................... 81
2.2. Definició n de Constitucionalismo: Aspectos Contextuales…........53 Poder Constituyente Originario…...........................................................................81
2.3. El Constitucionalismo Peruano: Antecedentes…..................................54 Poder Constituyente Derivado…................................................................................... 81
1. Constitució n Norteamericana de Filadelfia de 1787…...........54 4. Titularidad del Poder Constituyente…......................................................................83
2. Constitució n Francesa de 1791…...................................................56 5. Diferencia entre el Poder Constituyente y los Poderes
3. Constitució n Españ ola de 1812 (Constitució n de Cá diz)…...56 Constituidos…................................................................................................................. 84
2.4. El Constitucionalismo Peruano: Definició n y
Aspectos Contextuales....................................................................................58 CAPÍTULO IV
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
CAPÍTULO II 1. Introducció n…................................................................................................................ 87
TEORÍA DEL ESTADO. EL ESTADO DE DERECHO 2. Origen y Evolució n del Té rmino Constitució n…...............................................88
3. Precisió n Terminoló gica….............................................................................................. 89
INTRODUCCIÓN / LA IDEA NATURAL DE ESTADO 3.1. Definició n de Constitució n….........................................................................89
1. Teoría del Estado. El Estado de Derecho….........................................................63 3.2. Otras Acepciones del Té rmino Constitució n.........................................89
2. Orígenes del Estado…................................................................................................. 65 Constitució n Material…........................................................................................................... 89
3. Teorías sobre el Origen del Estado…...........................................................................66 Constitució n Formal…............................................................................................................. 90
3.1. Teoría Organicista…......................................................................................... 66 Constitució n Real….................................................................................................................. 90
3.2. Teoría Marxista del Estado…........................................................................67 Constitució n Racional….......................................................................................................... 90
3.3. Teoría del Contrato Social….........................................................................68 4. Escuelas o Corrientes Constitucionales…...........................................................91
88 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 99
4.1. La Corriente Racional Normativa de la Constitució n….....................91 Las Reglas Tradicionales de la Interpretació n Jurídica… 121
4.2. La Corriente Histó rica, como Concepció n de una Constitució n…93 4. Interpretació n de las Normas Constitucionales…........................................121
4.3. La Corriente Socioló gica en la Concepció n de la Constitució n…....94 5. Funciones de la Interpretació n….........................................................................124
4.4. Las Corrientes Neoconstitucionalistas como Concepció n 6. Criterios Orientadores de la Interpretació n Constitucional…................125
de la Constitució n….......................................................................................... 95 7. La Interpretació n Constitucional y la Funció n de los
4.4.1. La Constitució n como sistema no acabado, o “abierto” Principios Constitucionales...................................................................................127
de normas….............................................................................................96
a) Principio de Unidad de la Constitució n….............................................129
4.4.2. La Constitució n como “Acuerdos Mínimos”…............................96
b) Principio de concordancia prá ctica….....................................................129
5. Elaboració n de la Constitució n…............................................................................97
c) Principio de eficacia integradora…...............................................................130
6. Contenido de la Constitució n…................................................................................98
d) Principio de correcció n funcional…..............................................................130
7. Partes de la Constitució n…........................................................................................99
e) Principio de eficacia o efectividad….............................................................131
8. Tipología de las Constituciones..............................................................................99
f) Principio de inmediatez de la Constitució n…..........................................131
a) En funció n a su estructura….................................................................100
g) Principio de interpretació n pro libertatis….............................................132
Constitució n Escrita…...................................................................................100
1. Constitució n Norteamericana de Filadelfia de 1787….......101 CAPÍTULO VI
2. Constitució n Francesa de 1791….................................................103 DERECHOS FUNDAMENTALES
3. Constitució n Españ ola de 1812 (Constitució n de Cá diz)…104 1. Introducció n…............................................................................................................. 137
Constitució n consuetudinaria…..........................................................................106 2. Precisió n terminoló gica…............................................................................................ 138
b) En funció n a su reformabilidad…............................................................107 Derechos Fundamentales…................................................................................................ 140
c) En Aplicació n del criterio Ontoló gico…......................................................107 Criterios para Identificar Derechos Fundamentales..............................................141
Constituciones Normativas…................................................................................108 Derechos Constitucionales….............................................................................................144
Constitució n Nominal…............................................................................................. 108 3. Los Derechos Humanos en el Contexto Internacional…..........................145
Constitució n Semá ntica….......................................................................................108 4. Los Derechos Humanos y su Evolució n Histó rica….....................................146
9. La Problemá tica de la Aplicabilidad de la Norma Constitucional: 5. Clasificació n de los Derechos Fundamentales…..........................................147
Tipos de Normas Constitucionales…..................................................................108 1) Segú n su evolució n histó rica…..................................................................148
A) Disposiciones Normativas…............................................................................109 2) En atenció n a su contenido….....................................................................149
B) Disposiciones directivas o programá ticas…........................................110 3) Otros criterios para clasificar los derechos fundamentales…....153
C) Disposiciones institutivas u organizativas…........................................110 6. Características de los Derechos Fundamentales….........................153
CAPÍTULO V CAPÍTULO VII

INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL ESTRUCTURA DEL ESTADO. PRINCIPIO DE
1. Introducció n…............................................................................................................. 117 SEPARACIÓN DE PODERES
2. Interpretació n Jurídica e Interpretació n Constitucional: 1. Introducció n: El Principio de Separació n de Poderes….............................157
Aspectos Contextuales…........................................................................................... 118 2. Funció n Legislativa…................................................................................................ 159
3.
1010 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 1111
2.1. Evolució n Histó rica…................................................................................................ 160 1.2. Pirá mide Normativa Peruana….....................................................................200
2.2. Definició n…....................................................................................................... 161 Primer Nivel
2.3. Funciones…....................................................................................................... 161 Las Normas Constitucionales y las Normas con Fuerza
2.4. Formas…............................................................................................................ 162 Constitucional….......................................................................................................... 200
El Bicameralismo…............................................................................................................... 163 Segundo Nivel
El Unicameralismo…............................................................................................................. 163 Las Leyes…..................................................................................................................... 202
El Poder Legislativo en las Constituciones Peruanas.............................................164 Tercer Nivel
Decretos…...................................................................................................................... 205
3. Funció n Ejecutiva......................................................................................................... 171
Cuarto Nivel
3.1. Naturaleza…..................................................................................................... 172
Resoluciones…............................................................................................................. 206
3.2. Formas…............................................................................................................ 172
1.3. Protecció n Jurídica de la Constitució n (Garantías Constitucionales,
3.3. Ó rganos del Ejecutivo…...............................................................................173 hoy Procesos Constitucionales)…..................................................................209
3.4. Funciones…....................................................................................................... 174 Jurisdicció n Constitucional….................................................................................209
3.5. El Poder Ejecutivo en las Constituciones Peruanas..........................176 El Proceso Constitucional…....................................................................................210
4. Funció n Judicial….................................................................................................. 180 Clases de Procesos Constitucionales…...............................................................210
4.1. Definició n y Aspectos Contextuales........................................................180 A. Procesos Constitucionales de la Libertad…...............................................211
B. Procesos Constitucionales Orgá nicos…..................................................212
CAPÍTULO VIII 1.3.1. Jurisdicció n Constitucional Orgá nica. Proceso de
LA CONSTITUCIÓN ECONÓMICA Inconstitucionalidad…..................................................................................213
1. Introducció n…............................................................................................................. 187 Nociones Preliminares…............................................................................................... 213
2. Constitució n Econó mica: Definició n y Aspectos Contextuales….............188 Naturaleza Procesal…................................................................................................ 213
3. Los Principios Generales del Ré gimen Econó mico…...................................188 Sistemas de Defensa Constitucional…...............................................................214
a. Economía Social de mercado frente a la Economía Sistema Norteamericano o Difuso o Judicial Review…...............................214
de Mercado….......................................................................................................... 188
Características…......................................................................................................... 215
b. Iniciativa Privada Libre, frente a economía
Sistema Europeo o Concentrado…......................................................................215
dirigida o centralizada…....................................................................................190
Características…......................................................................................................... 216
4. Libertad de Contratació n….....................................................................................191
Sistema Político o Socialista…...............................................................................217
5. Régimen de Propiedad…................................................................................................ 193
El Proceso de Inconstitucionalidad en la Legislació n Peruana…............217
6. Pluralismo Econó mico y Subsidiariedad del Estado…................................194
Definició n…................................................................................................................... 217
7. Los Principios Reguladores del Régimen Econó mico.....................................195
Finalidad…..................................................................................................................... 218
CAPÍTULO IX Inconstitucionalidad de las Normas con Rango de Ley…...........................219
DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN 1.3.2. Proceso Constitucional de Acció n Popular…........................................222
1. Principio de Supremacía Constitucional y Garantías Constitucionales Nociones Preliminares…................................................................................................ 222
(Procesos Constitucionales)........................................................................................199 El Proceso de Acció n Popular en la Legislació n Peruana….............................222
1.1. Principio de Supremacía Constitucional…............................................199 Definició n y Problemá tica….........................................................................................222
1212 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 1313
Finalidad….................................................................................................................... 224 Excepciones al Derecho de Acceso a la Informació n…................................260

1.3.3. Proceso Constitucional Competencial…...............................................224 1.3.7. Proceso Constitucional de Cumplimiento….........................................260
Antecedentes…............................................................................................................ 224 Antecedentes…............................................................................................................ 260
Definició n y problemá tica…......................................................................................... 225 Fundamentos para la Excepció n del Proceso de Cumplimiento…..........260
Finalidad….................................................................................................................... 226 Definició n y Problemá tica….........................................................................................262
Clases de Conflictos de Competencia…..............................................................227 Finalidad…..................................................................................................................... 264
Competencia…............................................................................................................. 229 El Proceso de Cumplimiento en la Legislació n Peruana….........................264
1.3.4. Proceso Constitucional de la Libertad: Habeas Corpus…...............229
Antecedentes…............................................................................................................ 229 CAPÍTULO X
Antecedentes del Habeas Corpus, en el Perú …..............................................231 REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN
Naturaleza Jurídica…................................................................................................233 1. Introducció n…............................................................................................................. 267
Etimología…................................................................................................................. 234 2. Definició n y Aspectos Contextuales....................................................................267
Definició n y problemá tica….........................................................................................234 3. Funciones de la Reforma Constitucional…........................................................269
Finalidad….................................................................................................................... 235 4. El Procedimiento de Reforma en la Jurisprudencia del Tribunal
Procedencia….............................................................................................................. 235 Consticional….................................................................................................................... 270
El Proceso de Habeas Corpus en la Legislació n Peruana…......................236 5. Iniciativa de Reforma Constitucional…..............................................................271
En la Constitució n de 1993….................................................................................236 6. Procedimiento de la Reforma…..................................................................................271
El Có digo Procesal Constitucional…...................................................................236 7. Omisió n del Referendum…......................................................................................271
Tipos de Habeas Corpus…......................................................................................238
El Habeas Corpus y los Estados de Excepció n…............................................240 CAPÍTULO XI
ESTADO DE EXCEPCIÓN
1.3.5. Proceso Constitucional de Amparo….....................................................243
RÉ GIMEN EXCEPCIÓ N
Cuestiones Preliminares…...................................................................................... 243
1. Introducció n…............................................................................................................. 275
Antecedentes en el Perú ….............................................................................................244
2. Definició n…................................................................................................................... 276
Fundamentació n Filosó fica…................................................................................244
3. Principios del Régimen de Excepció n….................................................................277
Naturaleza Jurídica…................................................................................................245
4. Características….......................................................................................................... 278
Definició n y problemá tica….........................................................................................245
5. Vigencia de los Procesos de Habeas Corpus y de Amparo
El Proceso de Amparo en la Legislació n Peruana….....................................246
durante el Ré gimen de Excepció n…....................................................................279
Derechos Protegidos (Art. 37 del Có digo Procesal Constitucional)......247 6. El Ré gimen de excepció n en la Jurisprudencia del Tribunal
1.3.6. Proceso Constitucional de Habeas Data…............................................253 Constitucional.............................................................................................................. 280
Cuestiones Preliminares y Antecedentes…..........................................................253 7. Condiciones o Supuestos para la Limitació n de la Libertad
de Trá nsito, segú n la Jurisprudencia del Tribunal
El Proceso de Habeas Data en la Legislació n Peruana….............................256 Constitucional.............................................................................................................. 281
Definició n y problemá tica…...................................................................................256
Tipos de Habeas Data…...........................................................................................257
Derechos Protegidos….............................................................................................259
1414 Luis
LUISAlberto
ALBERTOCarrasco
CARRASCOGarcía
GARCÍA Derecho
15
ANEXOS
DOCUMENTOS DEL ACERVO CONSTITUCIONAL MUNDIAL
1. La Magna Carta de 1215…......................................................................................287
2. Petició n de Derechos (Petition of Rights)…...........................................................300
3. Ley de Modificació n del Habeas Corpus…..............................................................304
4. Declaració n de Derechos ( Bill of Rights)…............................................................309
5. Declaració n de la independencia de las Colonias Inglesas…....................314
6. Constitució n de los Estados Unidos de 1787…..............................................319
7. Declaració n de Derechos del Hombre y Ciudadano….................................343
8. Declaració n Universal de los Derechos Humanos….....................................346
Dedicatoria
9. Declaració n Americana de los Derechos y Deberes del Hombre…..............354
10. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos….......................................363 A mi madre –Ysabel– por innumerables motivos.
11. Protocolo Facultado del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos…......................................................................................................................... 387
12. Pacto Internacional de Derechos Econó micos, Sociales y Culturales…392
13. Convenció n Americana sobre Derechos Humanos…..................................406
14. La Corte Europea de los Derechos Humanos…..............................................439
15. La Corte Interamericana de Derechos Humanos….....................................449
Bibliografía }
16
16 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
17
Presentació n
Emprendí la tarea de elaborar un sistémico e integral libro de

Derecho Constitucional General, sin saber la complejidad de la
labor que estaba asumiendo1. Finalizada esta mi obra, no sé si lo
he logrado, sin embargo queda la satisfacció n de haber puesto en
esta, toda mi dedicació n y entusiasmo para que este libro sirva de
consulta para, en principio, los estudiantes de las Facultades de
Derecho del país quienes buscan formarse en esta especial
disciplina de la Ciencia Jurídica.
El libro que Ud., amable lector, tiene en sus manos, ha sido

elaborado en base a los siguientes temas debidamente
seleccionados que se corresponden con los siguientes capítulos:
CAPÍTULO I: El Derecho Constitucional; CAPÍTULO II: Teoría

del Estado; CAPÍTULO III: Teoría del Poder Constituyente;
CAPÍTULO IV: Interpretació n de la Constitució n; CAPÍTULO V:
Teoría de la Constitució n; CAPÍTULO VI: Derechos Fundamentales;
CAPÍTULO VII: Estructura del Estado: Principio de Separació n de
Poderes; CAPÍTULO VIII: La Constitució n Econó mica; CAPÍTULO
IX: Defensa de la Constitució n, CAPÍTULO X: Reforma de la
Constitució n y CAPÍTULO XI: Estado de Excepció n.
Hoy cuando, la gran mayoría, de la humanidad es consciente

que el sistema constitucional es la mejor forma jurídica de
convivencia humana2. Ponié ndose, con ello, en el tapete temas
como la protecció n de los derechos fundamentales de la persona.
1. No es tarea fá cil abordar la elaboració n de un Curso de Derecho
Constitucional. Importa, de hecho, un reto pedagó gico que pone a
prueba la idoneidad del autor para realizar una visió n pantó noma de la
disciplina, y dentro de ella, subrayar temas má s relevantes. [Cfr. en,
Pró logo del Dr. Néstor Pedro Sagü es; y Libro de Derecho Constitucional
del Dr. Carlos Hakanson Nieto; pá g. 23.]
2. CAIRO ROLDÁ N, Omar; Justicia Constitucional y Proceso de Amparo,
Serie Derechos y Garantías, Palestra Editores, Lima 2004, pá g. 231.
1818 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA Derecho
19
El estudio y dominio del Derecho Constitucional se vuelve

una necesidad inexcusable para el estudiante y el profesional
del Derecho, teniendo en consideració n que el Derecho
Constitucional, aborda, en principio, el aná lisis de tres
elementos: La noció n de Estado, la noció n de poder constituyente
y la idea de Constitució n. El Derecho Constitucional, tiene la
real valía de concebir al ser humano como persona, como
ciudadano como titular de derechos fundamentales, en CAPÍTULO
aplicació n del principio de igualdad, que gobierna todo el
I
universo jurídico; con ello se expresa una superaci ó n
deontoló gica, frente al “antiguo régimen” o ré gimen absolutista,
donde el ser humano era concebido como sú bdito, como expresió n
de desigualdad. Es mi propó sito que el presente sirva para analizar
la vigencia y operatividad de viejas instituciones
constitucionales, como es el caso del Estado; la vigencia de la EL DERECHO
expresió n Hobbessiana; de que “fuera del Estado la vida es
solitary, poor, nasti, brutish and short”. O, la vivaz apreciación CONSTITUCIONAL
de Bertrand Russell (1872 – 1970): “El Estado es una
abstracción; no siente ni placer ni dolor, no tiene ni esperanzas
ni temores, y lo que consideramos sus propósitos no son, en
realidad, sino los propósitos de los individuos que lo
dirigen. Si en lugar de pensar en abstracto pensamos
concretamente, en lugar de “el Estado”, veremos a
determinados individuos que disfrutan de más poder del que
corresponde por lo general a la mayoría de los hombres. Así
que la glorificación de “el Estado” viene a ser, en realidad, la
glorificación de una minoría gobernante”.3
En fin, espero contribuir con la presente obra a una visió n

integral y sisté mica del Derecho Constitucional; buscando
rescatar lo que tiene de muy bueno, esto es en palabras muy
puntuales de Pereira Menaut: “La Constitución, el propio
derecho constitucional, en su origen es un invento liberal como
ha quedado demostrado históricamente. En tanto, al Estado se
le nota su origen absolutista”4.
3. BERTRAND RUSSELL; Autoridad e Individuo, Fondo de Cultura
Econó mica, Mé xico, Undé cima reimpresió n, 2013, pá g. 116 y 117.
4. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; En Defensa de la Constitució n,
Colecció n Jurídica Universidad de Piura, Primera Edició n, Lima 1997,
pá g. 53.
20
20 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
21
1. EL DERECHO CONSTITUCIONAL, SU EVOLUCIÓN, MÉTODOS Y

FUENTES
1.1. INTRODUCCIÓN
El Derecho Constitucional basa su campo de estudio en el aná lisis
de tres elementos: la noció n de Estado, la noció n de Poder
Constituyente y la idea de Constitució n5. Empero, es de advertir que
el Derecho Constitucional gira en torno a la idea de Constitució n 6 de
ello se derivan puntuales aspectos de crucial importancia, para la
idea contemporá nea, de que la mejor forma de convivencia humana,
es aquella que se organiza bajo el imperio de la norma
constitucional7.
Frente a la expresió n del “Antiguo régimen” o régimen Absolutista;

donde el ser humano era concebido como sú bdito como expresió n
del principio de desigualdad. En el Estado Constitucional de Derecho,
el ser humano es concebido como persona, como ciudadano como
titular de derechos fundamentales, en aplicación del principio de
igualdad. El Derecho Constitucional, centra su estudio,
exclusivamente, en el ciudadano y sus derechos y el Estado y sus
Poderes8; y es presupuesto y “conditio sine qua non” de los demá s
derechos, por cuanto el principio de igualdad –propio del Derecho
Constitucional– gobierna todo el universo jurídico.
5. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Los Fundamentos del Derecho

Constitucional (Derecho, Estado y Constitució n), Centro de Estudios
Constitucionales, Lima 2008, pá g. 29.
6. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 39.
7. CAIRO ROLDÁ N, Omar; Ob. cit. pá g. 231.
8. PÉ REZ ROYO, Javier; Curso de Derecho Constitucional, Sétima Edició n, Marcial
Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales, S.A., Madrid 2000, pá g. 32.
2
Luis Alberto Carrasco García 22 ALBERTO CARRASCO
LUIS Derecho Procesal
DERECHO Constitucional
CONSTITUCIONAL 23 2
Aquí, como punto de partida, queremos dejar sentado, la importancia

medular del principio de igualdad, para la construcció n del Estado no es la primera; má s bien es la ú ltima. Anterior a ella hubo muchas
Constitucional de Derecho, es decir; el sometimiento de todos – otras, algunas escritas y la mayor parte no escritas. Lo má s
particulares y poderes pú blicos– a la Constitució n. En tal sentido, importante, es resaltar lo que caracteriza a la Constitució n –en
conforme afirma –Ferná ndez Segado– el principio de igualdad de trato cuanto norma moderna y cada vez má s aceptada forma de
y no discriminació n, se proyecta sobre todos los poderes pú blicos y ordenació n jurídica del poder– el principio de igualdad10. Todas las
engloba a los particulares, manifestá ndose, como elemento sustancial constituciones, al menos formalmente, garantizan este principio. La
de convivencia social, en dos planos distintos9 magnifica aventura del Estado Constitucional solo tiene sentido con
la aplicació n y vigencia del principio de igualdad. Por el contrario, las
1era. La igualdad a la ley es predominantemente de cará cter material otras formas de organizació n del poder histó ricamente conocidas,
y confronta al legislador y al poder reglamentario, para evitar encontraron fundamento en una exaltació n de una supuesta
arbitrariedades en cuanto se pueda configurar supuestos de la norma desigualdad de los hombres por naturaleza, defendida incluso por
para dar trato distinto e irracional a personas, que se encuentran en filó sofos, como el Gran Aristó teles11.
idé ntica situació n que otras, en definitiva se pretende evitar
Pero, también, es verdad que el Derecho Constitucional no se
distinciones arbitrarias, inventadas o artificiosas no congruentes con
circunscribe solo a la Constitució n, solo empieza con la Constitució n.
los supuestos de hecho que pretenden normar.
La autonomía del Derecho Constitucional como disciplina jurídica
2do. Igualdad en la aplicació n de la ley de cará cter formal, tiene que nace en el siglo XIX con las Constituciones Escritas.
ver en principio con el Poder Judicial, y para el caso nuestro, en La Constitució n, como vigente forma jurídica de ordenació n del poder,
atenció n al sistema mixto de control constitucional, tambié n con el como té cnica de regulació n de la convivencia humana moderna, tiene
Tribunal Constitucional, y en su caso con el ó rgano administrativo. que armonizar dos valores jurídicos, aparentemente “irreconciliables”:
Se le exige al ó rgano jurisdiccional o administrativo que la ley sea autoridad y libertad; por ello es magistral la definició n de HAURIOU;
aplicada de modo igual a todos aquellos que se encuentran en la del derecho constitucional: como técnica de la conciliación de la
misma situació n, sin que el juzgador pueda establecer diferencias autoridad y la libertad en el marco del Estado12. Así, Estado
arbitrarias, tendenciosas e irracionales, es decir en base a las Constitucional de Derecho se configura como el sometimiento de todos
características de las personas o circunstancias personales o sociales (gobernantes y gobernados) a la Constitució n como expresió n de la
ajenas a las descritas en la norma. Se protege la imparciabilidad y voluntad general. Melquiades Castillo comentando a Rousseau,
previsibilidad de la resolució n judicial, es decir, la confianza expresa: “Se es libre aunque sometido a las leyes, y no cuando se
razonable de que la pretensió n merecerá del Juzgador idé ntico obedece a un hombre, pues en este ú ltimo caso, se está obedeciendo
tratamiento y respuesta obtenida por otros justiciables en casos a la voluntad de otros, mientras obedeciendo a la ley no obedezco sino
similares. a la voluntad general que es la mía en tanto y en cuanto es la de cada
uno”13.
1.2. DEFINICIÓN Y ASPECTOS CONTEXTUALES 10. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 46
Definir el Derecho Constitucional es una tarea compleja y muy 11. El Estagirita, afirmaba: “Algunos seres desde que nacen, está n destinados,
unos a obedecer, otros a mandar…La naturaleza misma lo quiere así, pues
polé mica, por cierto; sin embargo un buen punto de partida, para hace los cuerpos de los hombres libres diferentes de los esclavos, dando a
emprender esta tarea, es empezando por la norma constitucional. estos el vigor necesario para las obras penosas de la sociedad; y haciendo, por el
Empero, la Constitució n como forma jurídica de ordenació n del contrario, a los primeros incapaces de doblar su erguido cuerpo para dedicarse a
poder, trabajos duros”. Cfr. ARISTOTELES; La Política. Pluma de Oro. Lima, 2000, pá g. 3.
12. HAURIOU, André ; Derecho Constitucional e Instituciones Políticas, Editorial
9. FERNÁ NDEZ SEGADO; Sistema Constitucional Españ ol, Santiago Compostela, ARIEL, Barcelona – Españ a, 1982, pá g. 29.
1992; Editorial Dikinson, pá g. 204.
13 . CASTILLO, Melquiades; “Filosofía del Derecho”, Editorial FECAT, Segunda
Edició n, Lima Perú , 1994, pá g. 54.
2
CONSTITUCIONAL 25 2
Por ello, podemos definir al Derecho Constitucional, como: Disciplina

jurídica nuclear del ordenamiento jurídico que estudia la génesis, 4. El derecho constitucional tiene como finalidad específica la
vigencia y aplicación de los normas constitucionales, tanto limitació n de determinados poderes que corresponden a la
formales como materiales; en cuanto concierne al poder regulador conformació n del Estado y a sus sujetos auxiliares.
del Estado (autoridad) y la preeminencia de la dignidad de la
5. El derecho es la bilateralidad.
persona humana y sus derechos fundamentales (libertad).
6. El derecho refleja una forma de vida, plasmada en un orden
El Derecho Constitucional como disciplina jurídica autó noma,
institucional.
participa de una característica que la hace singular, esto es la
atenció n por la realidad (dimensió n aplicativa del Derecho) presente
en cualquier disciplina jurídica14 es notoriamente intensa en el 1.3. OBJETO DE ESTUDIO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Derecho Constitucional, esto es la realidad o contexto socio – político, El Derecho Constitucional, entendido como el estudio de los sistemas
que se expresa en la carga ideoló gica de la que participa toda que estatuyen las normas organizadoras y reguladoras de los
Constitució n. Estados, plasmados en el denominado Orden Constitucional,
tiene evidentemente una vertiente jurídica y otra política y hay que
El derecho constitucional como ciencia positiva, establece la norma
respetar la existencia de ambas. Toda Constitució n tiene siempre, por
–reguladora y organizadora– de la vida social dentro del Estado. Se
el hecho de ser expresió n de limitació n del poder, un componente
acepta, que su aparició n fue en Italia a fines del siglo XVIII, a partir
político; se busca con el sistema constitucional el aseguramiento de
de los triunfos militares del Corso francés, Bonaparte (1769 – 1821)
derechos y libertades y la sujeción del Gobierno al Derecho.
lo que fue condició n para crear y deshacer Estados. Como Cá tedra
Considerar las constituciones solo en cuanto, su cará cter de normas
Universitaria empezó a dictarse en las Universidades de Ferrera, Pavia
jurídicas formales (Teoría Pura del Derecho), es un enfoque
y Bologna; para justificar la viabilidad de este ente y legitimar el
ajeno al constitucionalismo y contrario al orden de có mo se
poder ejercido sobre nuevos territorios15.
sucedieron las cosas: una Constitució n no política sería impensable e
El Derecho Constitucional, en cuanto estatuye la norma – indeseable17. En tal sentido, en primer lugar, el objeto de estudio del
organizadora y reguladora de la vida social, dentro del Estado Derecho Constitucional, comprende:
Constitucional de Derecho, se concretiza mediante los siguientes
1. La Juridizació n de los fenó menos políticos, como elemento
presupuestos16:
material de estudio, má s, precisamente, el encuadramiento
1. El derecho constitucional es una premisa de la justicia. jurídico de los fenó menos políticos. Estos interesan al derecho
constitucional, a travé s de tres planos diferenciados18.
2. La aplicació n de la justicia, a través del derecho, implica la
instauració n de un orden, indispensable para la a. El reconocimiento irrestricto del hombre por el hombre, en
instrumentació n de esta. atenció n a un plano ontoló gico de ser dotado de dignidad y
como tal las relaciones que estas generan, tienen que
3. El derecho encarna el valor de la seguridad. estudiarse en un plano de igualdad; como elemento
consustancial al Estado Constitucional del Derecho.
14. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 146.
15. FERRERO R. Raú l; Ciencia Política Teoría del Estado y Derecho Constitucional, 17. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 64.
Editora Jurídica GRIJLEY, Novena Edició n, Lima 2003, pá g. 6. 18. HAURIOU, André ; Ob. cit. pá g. 21.
16. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Derecho Constitucional, Editorial Harla, Mé xico,
1990, pá g. 145.
2
CONSTITUCIONAL 27 2
b. La Política, debe entenderse como expresió n del bien

comú n, de bú squeda de lo que es bueno o ú til para la En ese sentido, el concepto de organizació n social supone convenir
comunidad, con ello se logra una intersecció n con el y concertar la vigencia y aplicació n de normas, instituidora o
Derecho Constitucional, en cuanto este es una premisa de reguladora, como parte inherente de aquella 21. Los hombres para
la Justicia. librarse del estado insoportable de caos y guerra general concertaron
un contrato y se subordinaron incondicionalmente al poder del Estado
c. Arquitectura de relaciones entre dirigentes o gobernantes por ellos creado. El contrato social conduce a la formació n simultá nea
y gobernados. Con la adopció n en los sistemas de la sociedad y el Estado mediante el cual la masa se convierte en
constitucionales nacionales de mecanismos de control del una sociedad organizada (ROUSSEAU - HOBBES)22.
poder político, de limitació n del mismo. Quien ejerce el poder
debe ser consciente de sus límites, puesto que corre el 1.5. DIVISIÓN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
riesgo de perderlo todo si se atreve a transgredirlos19.
Como producto de la vastedad de conocimientos que, a partir de su
2. El estudio y aná lisis de los sistemas constitucionales (elemento consolidació n como disciplina jurídica autó noma hace má s de dos
formal), como tal la estructura constitucional de los Estados, siglos, acumula el Derecho Constitucional en correlato con los planes
tanto en su parte dogmá tica (sistema de los derechos de estudio de las Facultades de Derecho de las Universidades del
fundamentales y su defensa – jurisdicció n constitucional); como mundo; y conforme la praxis Jurídica Constitucional, se postula la
en su parte orgá nica (estructura del Estado, en aplicació n del siguiente divisió n:
principio de Separació n de Poderes). De ello se infiere que,
finalmente, el estudio de las instituciones políticas desde un DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
á ngulo jurídico20 constituye el objeto de estudio del derecho Esta rama de Derecho Constitucional, estudia, analiza y organiza los
constitucional; es decir, por ejemplo: El Parlamento, forma sistemas constitucionales, en cuanto a las instituciones políticas y
de Gobierno (Organizació n y funcionamiento de los ó rganos y elementos comunes que configuran la organizació n jurídica de los
poderes del Estado); forma de Estado (relaciones entre los Estados a fin de uniformalizarlos y estandarizarlos para que sirvan
gobernantes y los ciudadanos), ré gimen de elecciones, etc. de patrones o modelos constitucionales en la arquitectura constitucional.
1.4. FINALIDAD ESENCIAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DERECHO CONSTITUCIONAL PARTICULAR

Estudia el ordenamiento constitucional de un Estado en particular;
Conciliando las diversas definiciones que sobre el Derecho
buscando encontrar los rasgos singulares de organizació n política
constitucional se han vertido; podemos concluir que, esencialmente,
que adopta un Estado nacional. En tal sentido existen tantos derechos
el Derecho Constitucional va a establecer una Constitució n, un orden,
constitucionales particulares o especiales como Estados
o ré gimen constitucional. Su finalidad es concretar, mantener y
constitucionales hay en el mundo; con las distinciones de que
propugnar un orden jurídico – político y social tendiente a conseguir
algunos han alcanzado
una convivencia pacífica entre los miembros de un Estado; no
obstante la existencia de grupos sociales diferentes y hasta 21. ORBEGOSO VENEGAS, Sigifredo; Poder Constituyente y Otros Ensayos. Estudio
antagó nicos, en algunos casos. Preliminar. Gerardo Eto Cruz; Editora Normas Legales, Trujillo Perú , 2002, pá g.
199.
19. BOREA ODRÍA, Alberto; Los Elementos del Estado Moderno; Lima-Perú ; 1994,
pá g. 359. 22. En los tratados De Cive y Leviatá n, fue Hobbes el primero en exponer la tesis
del contrato. Pero, enfatizando que la hipó tesis del pacto celebrado por los
20. CALZADA PADRON, Feliciano; Ob. cit. Pá g. 145.
individuos conduce a Hobbes a legitimar el absolutismo del príncipe, en tanto
que a Rousseau es expuesta en su Discurso sobre el origen y los fundamentos
de la desigualdad entre los hombres, y má s ampliamente en el Contrato Social.
2
CONSTITUCIONAL 29 2
gran madurez y sirven de modelos para otras realidades, así

tenemos; el Derecho Constitucional inglés, el norteamericano, el 1.6. CONCEPCIÓN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO
francé s, el españ ol. Precisamente, el derecho constitucional peruano Una visió n funcional y dialé ctica de la ciencia jurídica, nos lleva a
ha recibido gran influencia de estos modelos constitucionales, como comprender que la naturaleza del Derecho, comporta la conjunció n
se ve nítidamente, en la primera Constitució n Peruana de 1823. de tres elementos – o dimensiones; implicantes y necesarias–24 lo que
se denomina la teoría tridimensional del Derecho, posició n esgrimida
DERECHO CONSTITUCIONAL INTERNACIONAL por Miguel Reale (1910 – 2006)25, para quien los 3 elementos: Hecho,
valor y norma, caracterizan al Derecho como ciencia organizadora
Encuentra razó n de ser; en una ó ptica internacional de los Derechos
social, en tal sentido el elemento normativo implica el cará cter
Humanos y de los organismos o instituciones que se postulan para
predominantemente normativo del Derecho; sin embargo está
defenderlos23. En tal sentido, se alude con esta expresió n a las
tambié n la dimensió n axioló gica el plexo de valores que una sociedad
Declaraciones, Tratados o Convenios Internacionales que se
estima; debiendo reflejar o encauzar los fenó menos sociales (hechos)
materializan en las instituciones pro defensa de los Derechos
para concretizar el fin regulador y organizador del Derecho. Es
Humanos, tales como la Organizació n de las Naciones Unidas (1945);
interesante la propuesta complementatoria de Pérez Luñ o, de añ adir
la Comunidad Europea (1951); la Organizació n de Estado Americanos
una cuarta dimensió n, la dimensió n histó rica26 a fin de contextualizar
(1948); la Corte Interamericana de Derechos Humanos (1978), etc.
y de temporalizar a las otras tres dimensiones.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL La teoría tridimensional del Derecho ha tomado cuerpo y logrado
consenso en los doctrinarios de la ciencia jurídica constitucional
Esta disciplina de notorio cará cter adjetivo o procedimental; estudia contemporá nea; y con ello es notoria su expresió n en los diversos
los mecanismos procedimentales que hacen efectiva la Constitució n ordenamientos jurídicos del orbe. El postulado tridimensional expresa
Política del Estado, sea en su parte Dogmatica (defensa de los una superació n dialé ctica frente a la teoría unidimensional de Hans
Derechos Fundamentales); o en su parte Orgá nica (Estructura del Kelsen (1881 – 1973); para quien el Derecho, es, en esencia, solo
Estado y Principio de Separació n de Poderes). norma (Teoría Pura del Derecho).
En nuestro país, con la entrada en vigor del Primer Có digo Procesal En tal sentido, en aplicació n de la Teoría tridimensional, el derecho
Constitucional, en diciembre de 2004 por Ley 28237; esta disciplina constitucional de modo específico, está conformado por los tres
adquirió contornos propios y con ello una marcada autonomía, que siguientes ó rdenes o dimensiones:
se expresa en la frondosa Jurisprudencia expedida por el Tribunal
Constitucional, en materia de Procesos Constitucionales, 24. “Se interfieren e implican entre sí de forma necesaria”, lo que impide aislarlos.
fundamentalmente en Procesos de habeas corpus y amparo, Cfr. en FERNÁ NDEZ RODRIGUEZ; pá g. 38.
principalmente. 25. Es tridimensional al estar compuesta por tres elementos: el hecho, el valor y la
norma. Ello es vá lido para el Derecho en sentido objetivo y subjetivo, y no
deben ser entendidos como compartimentos estancos sino en continua relació n
e interacció n. La correlació n entre dichos tres elementos –advierte REALE –es
de naturaleza funcional y dialéctica dada la “implicació n - polaridad” existente
entre hecho y valor de cuya tensió n resulta el momento normativo, como solució n
superadora e integrante en los limites circunstanciales de lugar y tiempo.
23. SAGUES, Néstor Pedro; “Convenció n Nacional Académica de Derecho”, Piura 26. PÉ REZ LUÑ O, Antonio Enrique; Teoría del Derecho, Una Concepció n de la
Perú , 2005, pá g. 29. Experiencia Jurídica, Ob. cit. pá g. 40.
3
CONSTITUCIONAL 31 3
a) Orden Normativo (Norma)

Aunque el derecho es esencialmente uno -Teoría General del
Para el caso del Derecho Constitucional se estará refiriendo, Derecho– se ha establecido divisiones y subdivisiones fundadas en
principalmente, a la Constitució n codificada que casi todos los razones de especializació n y didá ctica de aprendizaje de la ciencia
Estados poseen hoy en día, pero tambié n a otras normas que del Derecho. En la clasificació n de las ciencias jurídicas el derecho
puedan tener categoría constitucional. Constitucional tiene ubicació n como rama del derecho Pú blico
Interno, pero como basamento de toda la estructura jurídica29.
b) Orden de la Realidad Existencial (Hecho)
Aquí se analiza si el conjunto normativo constitucional refleja o Derecho Constitucional
coincide con lo que existe en la realidad. Es decir que importa Derecho Administrativo
má s la realidad existencial de la Constitució n de un Estado que Derecho Tributario
la mera normatividad escrita. Por ejemplo hay países que se Derecho de Seguridad Social
Derecho Penal
precisan de “democrá ticos”, pero sus prá cticas políticas para con Interno Derecho Procesal Civil
sus connacionales, muestra una total divergencia con un Derecho Procesal Penal
accionar democrá tico. Derecho Público: Procedimiento en los fueros
Conjunto de normas que regulan Privativos
c) Dimensión Axiológica la organizació n y la actividad del Procedimientos Administrativos
Estado y sus relaciones con los en General
Entendida como el plexo de valores entrañ ables y atendibles de particulares. La nota distintiva
una sociedad. Donde se postula, incluso, que el valor –seguridad– es que los ó rganos pú blicos gozan
es la finalidad o el cará cter deontoló gico del Derecho. Así, se de “ius imperium”
Derecho Internacional Pú blico
sostiene que el Derecho encarna el valor de la seguridad 27; o
Derecho Comunitario o de
que la paz es la frontera y límite del Derecho28. Externo
Integració n
Derecho Espacial
1.7. UBICACIÓN Y CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL DENTRO DEL ORDEN JURÍDICO ESTATAL
La posició n del derecho Constitucional es central respecto de las Derecho Civil
ciencias jurídicas, pues es el tronco estadual de todo ordenamiento Derecho Privado: Derecho Comercial
jurídico. La Constitució n es la norma suprema y de ella deriva toda la Conjunto de normas que regulan las Derecho Industrial
legislació n, por lo que la arquitectura íntegra de las normas reposa relaciones entre particulares. La nota Derecho de Navegació n
distintitva de estas relaciones, es que se Derecho Aeroná utico
formalmente sobre el derecho Constitucional.
basan en la igualdad de los particulares Derecho Internacional Privado
Derecho al Trabajo
27. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Ob. cit. pá g. 145. Derecho Agrario
Mixto Derecho Minero
28. La naturaleza del Derecho tambié n está contenida en la idea de seguridad. Hay
concepciones del fenó meno jurídico que consideran que la seguridad es la Legislacó n Especializada
finalidad del Derecho. Es el caso de IHERING cuando afirma que “la paz es el
té rmino del Derecho” y “la lucha es el medio para conseguirla”. 29. FERRERO R. Raú l; Ob. cit. pá g. 204
3
CONSTITUCIONAL 33 3
1.8. MÉTODOS EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL

Con todo ello, desde esta perspectiva se genera una complejidad, en
Dejando establecido que la ciencia jurídica se ubica en el rubro de cuanto al mé todo que deberá usar el Derecho Constitucional; pues
las ciencias sociales30; en tal sentido el Derecho como actividad su vasto y complejo objeto de estudio no se agota en la norma. En tal
científica tiene que dotarse de un sistema de pautas bá sicas para la sentido, conforme esta concepció n se postula un sincretismo, una
solució n de la problemá tica que surja de su nivel de aplicació n en la pluralidad de métodos para llegar a una comprensió n cabal de tan
realidad social que pretenda regular. De tal forma que la ciencia singular objeto por estudiar (en sus tres dimensiones: normativa, como
jurídica tiene que disponer de un determinado método, en especial hecho social, como valor). Veamos, en seguida los métodos, en
en dos momentos cruciales: cuando investiga y cuando interpreta 31. atenció n a ese sincretismo, que será n de mucha utilidad en el estudio
En este acá pite desarrollaremos la metodología concerniente a la del Derecho Constitucional.
actividad investigativa del Derecho, es decir la forma có mo se “debería
investigar en el Derecho” para llegar a un conocimiento má s pleno a) Método Deductivo
del mismo. En cuanto al Derecho Constitucional su posició n es central Parte de un principio general para de allí arribar a conclusiones
dentro del esquema normativo del Estado, es el tronco estadual de particulares. Es propio del modelo de ciencia: racionalista34
todo el ordenamiento jurídico32. Con todo ello, atendiendo a la vigente hasta fines del siglo XVIII. Esta concepció n racionalista
singular naturaleza del Derecho Constitucional (por cuanto, encierra se caracteriza por dos postulados fundamentales: 1) La naturaleza
la norma organizativa y reguladora del Estado) su método, es también es un sistema ordenado regido por leyes universales y necesarias,
especial o má s bien particular; pues encierra una visió n postulada a 2) La racionalidad del hombre, por el que este internaliza dichas
partir de la concepció n jurídica del investigador, acerca del Derecho. leyes. Las descubre, las formulas, pues está n ya en la naturaleza
Así, se reconoce en el Derecho dos grandes enfoques de la ciencia estas son inmutables y necesarias, por tanto sus resultados
jurídica. (investigaciones, verdades) son definitivos35. Es probablemente,
el método má s antiguo en la explicació n ideal del mundo; siendo
1. La concepció n positivista o formalista del Derecho que postula
el cará cter unidimensional del Derecho, conformado solo por Plató n (427 – 347 a. C.) su má s ferviente propulsor.
normas emanadas de la voluntad estatal. El jurista debe b) Método Inductivo
circunscribirse al Derecho Positivo, debe analizar las normas
que conforman el sistema jurídico, es la posició n, paradigmá tica, En oposició n al mé todo deductivo. En el método inductivo,
esgrimida por la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen (1881 propugnado por Aristó teles (384 – 322 a. C.) se parte de hechos
– 1973); aquí se postulan como mé todos jurídicos usuales: El particulares para arribar a leyes o principios generales. El
exegé tico y el dogmá tico. Segundo Modelo de Ciencia, el denominado positivista 36 utiliza
el método inductivo, para el modelo positivista; el mundo no es
2. La concepció n empirista33 del Derecho, esgrimida por aquellos un sistema racional no es un todo conformado por leyes
que postulan el cará cter tridimensional del Derecho (Miguel absolutas y predeterminadas; es má s bien un conjunto de
Reale, entre otros); como disciplina conformada no solo por acontecimientos (hechos, sometidos a control y
normas, sino tambié n por realidades, (Hecho Social); y por valores experimentació n) . Con todo ello, el mismo hombre, no podría
37
(plano axioló gico). acceder a la verdad absoluta solo con la

34. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 52
30. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 51.
35. BOBBIO, Norberto; Contribució n a la Teoría del Derecho, Fernando Torres,
31. NÚ Ñ EZ RAMOS, Carlos; Có mo hacer una Tesis de Derecho envejeciendo en el
Valencia, 1980, pá g. 176.
Intento, Gaceta Jurídica S.A, Primera Edició n, Lima 2000, pá g. 71.
32. FERRERO R. Raú l; Ob. cit. pá g. 209. 36. BOBBIO, Norberto; Ob. cit. pá g. 178.
33. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 60 37. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 52.
3
CONSTITUCIONAL 35 3
razó n. En el siglo XVIII, conforme una visió n positivista, la

ciencia jurídica trato de acercarse a las ciencias de la Este método muestra sus limitaciones, pues no tiene una
naturaleza38. Sin embargo, pronto se advirtió que la ciencia respuesta para los fenó menos no legislativos, como puede ser
jurídica postulaba realidades que carecerían de la permanencia ideologías, tendencias culturales, etc. E incluso, con aquellas
propia de la realidad natural, pero que no por ello, no eran disciplinas de vinculació n con lo jurídico, Filosofía e Historia
factibles de ser estudiadas científicamente. Por ello se buscó del Derecho y su carencia de aná lisis del derecho, entendido
tratar de comprender la actividad humana en todas sus facetas como su aplicació n (Jurisprudencia) no está presente.
(realidad histó rica social, por ejemplo). e) Método Dogmático
c) Método Gramatical Este mé todo de investigació n es eminentemente formal, por ello
deja de lado los factores reales de poder que genera la
El mé todo Gramatical o Literal, es el má s usual y de elemental
normatividad, concibe al Derecho como un sistema de normas
uso para demostrar el sentido propia de las palabras dentro de legales o instituciones jurídicas, es su preocupació n doctrinal
un enunciado legislativo, como tal debe ser complementado con averiguar la naturaleza jurídica de una institució n; verbigracia,
otros elementos de aná lisis, pues podría llevar a error al cuando se denomina una investigació n como: “Naturaleza
investigador o inté rprete. Por ejemplo, si preguntamos. ¿Cuá les Jurídica de los esponsales; contrato o institució n familiar”. En
son los derechos Humanos o Fundamentales? ¿Dó nde está n el Perú , el insigne civilista José Leó n Barandiará n (1889 – 1991)
contenidos? Por un sentido literal, la respuesta será que son fue el má s destacado cultor de este mé todo.
derechos fundamentales los que está n contenidos en la
Constitució n Política del Estado correspondiente; pero esto será Conforme lo expuesto, en línea de un sincretismo o conjunció n
verdad solo en parte, en razó n de que conforme una visió n de métodos, que permitan comprender la variopinta y compleja
sistémica son también derechos fundamentales aquellos que realidad que estudia el Derecho Constitucional; su metodología
está n contenidos en Normas Internacionales de Derechos propia debe tener una doble finalidad 40; por una parte como: 1)
Humanos; incluso no habiendo sido recogidos por la método de cognición propugna la colaboració n de diversos
Constitució n nacional. También, lo son, a mayor abundamiento, mé todos especiales (exegé tico, dogmá tico, ló gico), para analizar
aquellos reconocidos por los organismos internacionales de y comprender, un ordenamiento estadual, en su triple
justicia en materia de Derechos Humanos (Sentencias de la dimensió n: normativa, real o fá ctica y axioló gica-valorativa; y,
Corte Interamericana de Derechos Humanos, por ejemplo) 2) método de elaboración, aquí propiamente se alude al cará cter
pragmá tico o utilitario, en razó n de que la metodología debe
d) Método Exegético contribuir a la mejora de los sistemas constitucionales del orbe,
en esencia, en postular cartas políticas que atendiendo al
Postula el comentario o aná lisis de las fó rmulas legislativas, derecho comparado, expresan una mejor concepció n de la vida
expresa un culto a la ley positiva expresada en los Có digos, en sociedad, a partir de un orden postulado por el derecho
refleja una concepció n del sistema normativo como ente pleno, nacional del Estado que se trate.
cerrado y sin lagunas39. La exé gesis como visió n encasillada de
las leyes fue muy usual en el contexto internacional, la exegé tica f) Método Histórico
francesa, por ejemplo. En el Perú , son ejemplos de ello los De mucha utilidad, en el aná lisis de las instituciones
estudios exegé ticos, del que fue destacado profesor constitucionales, en su marco jurídico, político y social, en
Sanmarquino, Max Arias Schreiber (1923 – 2004). cuanto la forma en que se fueran plasmando en el devenir del
38. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 53. tiempo hasta lograr su maduració n y expresió n en un
39. RAMOS NÚ Ñ EZ, Carlos; Ob. cit. pá g. 71. ordenamiento constitucional.
40. BIDART CAMPOS, Germá n; Derecho Constitucional, EDDIAR S.A., Argentina,
Tomo I, pá g. 54.
3
CONSTITUCIONAL 37 3
A partir de la Escuela Histó rica del Derecho, postulada por Savigny

(1779 – 1861); se enfatizó la importancia del elemento histó rico en el FUENTES MATERIALES
aná lisis del ordenamiento de un país. El Poder Constituyente originario es fuente primaria del Derecho
Constitucional, como el poder especial ejercido por el pueblo mismo,
1.9. TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL como poder supremo ilimitado, que funciona en especiales
circunstancias, no apacibles ni ordinarias, 42 por ello su denominació n
El concepto de fuentes del derecho, hace alusió n a lo que da origen
también como revolucionario, u originario que tiene por especial y
al derecho, en el caso especifico, al Derecho Constitucional. En
ú nica funció n, la redacció n de la Constitució n fundacional del Estado
principio, podemos definir que la expresió n fuente de Derecho no es
con lo que muestre su eficacia real para crear el estado de orden que
similar, ni tiene idé ntico significado en Derecho Pú blico (Derecho
le encomienda la propia comunidad.
Constitucional) y en Derecho Privado (Derecho Civil, por ejemplo).
Así en la noció n de fuentes del derecho privado se pone mayor Tenemos como ejemplos, de poder constituyente originario, o
é nfasis en el modo o forma de producción; mientras que en la fundacional, el que crea la Constitució n Norteamericana de Filadelfia
noció n de fuentes jurídicas constitucionales, ademá s de las fuentes de 178743; y para el Perú , el que crea la primera Constitució n Política
formales se pone mayor énfasis en los agentes de producción 41. De Peruana de 182344.
este modo la noció n de fuente en Derecho Constitucional considera
tanto a la forma de producció n (ley, costumbre, Jurisprudencia); NOTA.- El tema del Poder Constituyente es tratado ampliamente en
como el agente productor (legislador, pueblo, etc.), destacando que el CAPÍTULO III.
los agentes productivos tienen mayor importancia en el Derecho
Constitucional que en el Derecho Privado; se puede decir que el LA COSTUMBRE
Derecho Constitucional tiene en comú n, con el Derecho Privado, tres
fuentes jurídicas té cnicas clá sicas: la costumbre, la ley y la La Costumbre Jurídica, entendida como los actos repetidos y
jurisprudencia. En tanto, hay que agregar al Poder Constituyente, generalizados, con cará cter de obligatorios, tiene singular importancia
como fuente natural, en el derecho constitucional, en especial en en el Derecho Constitucional; en atenció n a su cará cter factual que
la noció n de Constitució n. encuentra un punto de confluencia con el Derecho Constitucional,
en el despliegue de los agentes políticos y jurisdiccionales que
Fuentes son todos aquellos hechos o actos de los que emanan normas concretizan la Constitució n del Estado. Así, de presentarse una
jurídicas. De acuerdo a como hemos definido al Derecho colisió n entre la costumbre y una norma constitucional escrita, no
Constitucional, no es la Constitució n la ú nica fuente de esta rama puede dejarse de lado su papel director de la sociedad de la primera,
del saber jurídico. El Derecho Constitucional no es solo lo que aparece por lo que en tal circunstancia de colisió n, cabe la reforma de la
en el texto escrito de cada país, ni todo lo que está escrito en los Constitució n o convenir en el predominio fá ctico de la costumbre
mismos es siempre derecho vigente, aunque no por ello podamos sobre lo normativo. Por ello, por vía consuetudinaria pueden originarse
transformaciones de las constituciones.
concluir que no tienen relevancia estas prescripciones incumplidas
sistemá ticamente en el decurso constitucional de una organizació n 42. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 105.
estatal. 43. La Convenció n de Filadelfia de 1787, sancionó y refrendó la renombrada
Constitució n norteamericana de ese añ o (1787), como expresió n del Pacto
Político Consensuado, conforme al principio de igualdad natural de los hombres.
44. La Primera Constitució n Peruana de 1823, fue expedida por el Congreso
41. PEREIRA MENAUT; , Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 86. Constituyente de 1822, presidido por Francisco Javier de Luna Pizarro (religioso
y abogado arequipeñ o 1780 – 1855)
3
CONSTITUCIONAL 39 3
La importancia de la costumbre en el Derecho Constitucional es

superior a lo que tiene en el Derecho Ordinario 45 o derecho del civil FUENTES FORMALES
law, donde la ley en atenció n a su cará cter formal emanada del poder Consideramos, en este tipo de fuentes; a la Constitució n, y la Ley.
estatal, somete y relega a la costumbre. No ocurre lo mismo en el
á mbito o jurisdicció n constitucional, por cuanto; 1ro) La mú ltiple y 1. Constitución Formal o Constitución Jurídica Positiva
variopinta realidad, que en correlato engendra mú ltiples situaciones,
La Constitució n formal o constitució n escrita es fuente primaria
que son imposibles de regular para el legislador; 2do) por otra parte,
del derecho constitucional, sobretodo para aquellos países que
de consolidarse una costumbre constitucional, puede hacer que la
forman parte del sistema jurídico del civil law, de raíces romano
ley, que regula el supuesto fá ctico por la costumbre tambié n
- germá nica; notablemente influenciada por los postulados
contemplada caiga en desuso.
doctrinarios del Jurista Viené s Hans Kelsen (1881 – 1973); en
El Reino Unido, por no tener constitució n escrita ni rígida, es el cuanto, la idea de pirá mide normativa, en cuya cú spide se ubica
paraíso de las costumbres constitucionales46. El Parlamento Inglés, en la norma constitucional en atenció n al principio de Supremacía
su propio origen y evolució n muestra a plenitud el papel de la Constitucional. En tal sentido, la Constitució n formal enarbola
costumbre; en cuanto las atribuciones del Parlamento; los principios de: escrituralidad del texto constitucional, para
originariamente las funciones incluso del Tribunal (The Higth Court dotar de certeza y exigibilidad al mismo; de supremacía
of Parliament); a las actuales atribuciones. Pero, incluso en aquellos constitucional, para solucionar conflictos en atenció n a la
países que tienen constituciones escritas y rígidas el papel de la jerarquía de normas; de rigidez en cuanto la norma
Costumbre se ha dejado sentir en dichas Constituciones. constitucional, a diferencia de la norma ordinaria, tiene un
procedimiento agravado de reforma.
LA DOCTRINA Son destacables, ejemplos, de paradigmá ticas constituciones con
Consideramos a la doctrina como fuente material o indirecta; en notable trascendencia para el Derecho Constitucional:
cuanto ella encierra el estudio, aná lisis, crítica y proyecció n científica
La Carta Magna Inglesa de 1215, aunque con las observaciones
del ordenamiento constitucional, como tal opera como fuente de
del caso, en cuanto los derechos en ella consignados no eran
estudio de la dogmá tica jurídica (teoría del Derecho); y de la vigencia
en principio para todo el pueblo inglé s; sino en gran medida
y aplicació n de la norma (Jurisprudencia). Contemporá neamente, la
para la nobleza inglesa. Es crucial y señ ero su papel en la
doctrina se viene imponiendo, como importante fuente del Derecho
instauració n de los modernos sistemas constitucionales, por
Constitucional. Las opiniones de los expertos en la ciencia
cuanto significó , en contraposició n a la tradició n inglesa, la
constitucional es de gran relevancia en la concepció n de las normas
adopció n del principio de escrituralidad en los documentos
y en casos de suplencia por vacios o lagunas constitucionales. La
políticos.
doctrina, tiene un importante, papel de contrapeso en la concepció n
y aplicació n del Derecho por parte de los Tribunales 2. Constitución Norteamericana de Filadelfia de 1787
Constitucionales; denominados, “Supremos Intérpretes de la
Es considerada la primera Constitució n escrita del mundo y la
Constitució n”, que, pueden, como no, caer en la arrogancia e
ú nica que ha regido y rige los destinos del país má s poderoso de
intolerancia.
la Tierra, Estados Unidos de Amé rica. Con solo siete artículos,
se erige como un portento constitucional contemporá neo, en
atenció n a su recto sentido comú n y cará cter principista.
45. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. Cit. pá g. 87.
4
CONSTITUCIONAL 41 4
LA LEY
LOS TRATADOS SOBRE DERECHOS HUMANOS
Como expresió n típica de la voluntad creadora del Derecho del
Estado, y concreció n de la teoría de separació n de poderes, la Son fuente innegable del Derecho Constitucional. Así, el Tribunal
expedició n de la ley corre a cargo del poder legislativo, y debe Constitucional Peruano ha establecido, conforme al contenido
respetar, como condició n de validez, la norma constitucional, en la internacional de los Derechos Fundamentales que: “el contenido
forma y el fondo. Por ejemplo, en materia de derechos constitucionalmente protegido de los derechos reconocidos por la
fundamentales, en cuanto a su contenido esencial, se imponen Ley Fundamental no so lo ha de extraerse a partir de la disposición
limitaciones al ejercicio parlamentario, en cuanto no puede constitucional que lo reconoce; de la interpretación de esta
desconocer ese contenido esencial, bajo sanció n de nulidad de la disposición con otras disposiciones constitucionales con las cuales
norma que lo transgrediere. pueda estar relacionada (principio de unidad de la Constitución),
sino también bajo los alcances del Derecho Internacional de los
En sentido constitucional, interesa las siguientes normas jurídicas Derechos Humanos.
con categoría de Ley:
Tras el criterio de interpretación de los derechos fundamentales
a) Las leyes constitucionales.- Son expedidas por el Parlamento, conforme con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
observando el procedimiento de reforma (Art. 206, de la este Tribunal tiene dicho que este último concepto no se restringe
Constitució n peruana de 1993). En tal circunstancia, tienen el solo a los tratados internacionales en materia de derechos
mismo rango, en la jerarquía de normas, que la Constitució n humanos en los que el Estado peruano sea parte (IV Disposición
escrita. Final y Transitoria de la Constitución), sino que comprende
también a la jurisprudencia que sobre esos instrumentos
b) Las leyes orgánicas.- Son expedidas por el Parlamento para internacionales se pueda haber expedido por los órganos de
desarrollar o complementar el texto constitucional, forman protección de los derechos humanos (Artículo V del Título
parte del bloque de constitucionalidad47. Se caracteriza porque Preliminar del Código Procesal Constitucional)”48. En el mismo
su aprobació n requiere de mayorías absolutas o calificadas. En sentido la Constitució n peruana, establece en el art. 55 que los
el caso de Perú , la aprobació n o modificació n de una ley tratados celebrados por el Estado y en vigor forma parte del Derecho
orgá nica, conforme al artículo 106 de la Constitució n, requiere el Nacional. Como tal integran la jerarquía de fuentes del Derecho con
voto de má s de la mitad del nú mero legal de miembros del categoría de Ley.
Congreso.
c) Las leyes ordinarias.- Son expedidas, de modo ordinario por el LA JURISPRUDENCIA

Parlamento, sin requerir mayorías calificadas o absolutas. En También denominada como derecho vivo, derecho emergente, o má s
materia constitucional, interesa por ejemplo, una Ley que propiamente, Derecho Judicial, en cuanto es creado por la
convoque a Elecciones Generales. interpretació n de los Jueces; en aplicació n de las normas jurídicas y
47. Por el tecnicismo, denominado “bloque constitucional” se entiende que la concretado en las sentencias expedidas por los Tribunales de ú ltima
Constitució n de un Estado, desde una dimensió n material, va má s halla de la Instancia.
literalidad de su texto, pues existen otras disposiciones, contenidas en otras
fuentes del Derecho que tambié n tiene la categoría de normas constitucionales. Para el caso del Perú , en materia Constitucional es muy relevante la
El Tribunal Constitucional ha precisado que: “Las normas del bloque Jurisprudencia expedida por el Tribunal Constitucional, sobretodo a
constitucional son aquellas que se caracterizan por desarrollar y complementar
los preceptos constitucionales relativos a fines, estructura, organizació n y
partir de la vigencia del Có digo Procesal Constitucional en diciembre
funcionamiento de los ó rganos y organismos constitucionales, amén de precisar 48. STC Nº 4587-2004-AA/TC.
detalladamente las competencias y deberes funcionales de los titulares de estos,
así como los derechos, deberes, cargas pú blicas y garantías bá sicas de los
ciudadanos [STC Nº 0046-2004-AI, fundamento 4, in fine].”
4
CONSTITUCIONAL 43 4
de 2004; con la instauració n de los denominados Precedentes

Vinculantes. Lo que significa el paso del Derecho legal (como suscitadas ante ellos; se trata, pues, de una jurisdicció n “difusa”,
concepció n del legislador) a un derecho judicial (como obra del Juez), que, sin embargo, no da lugar a una jurisprudencia dispersa y
para nuestro caso, del Juez Constitucional. Al respecto, el art. VII del contradictoria, pues la fuerza vinculante del precedente actú a de
Título Preliminar del Có digo Procesal Constitucional, prescribe: “Las correctivo del sistema”50.
sentencias del Tribunal Constitucional que adquiere la autoridad
De este modo, queda plenamente establecida la importancia cada vez
de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo
mas creciente de la Jurisprudencia, como fuente del derecho
exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto
constitucional. En el caso peruano, hasta la fecha el Tribunal
normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelve
Constitucional tiene expedido 46 precedentes vinculantes, por tanto
apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de
jurisprudencia de obligatoria aplicació n para los Jueces y operadores
hecho y derecho que sustenten la sentencia y las razones por las
Jurisdiccionales.
cuales se aparta del precedente”.
Por todo ello queda reafirmado la importancia de los fallos 2. EL CONSTITUCIONALISMO: ANTECEDENTES, DEFINICIÓN Y
jurisdiccionales, en especial los expedidos por el Tribunal ASPECTOS CONTEXTUALES
Constitucional como supremo intérprete de la Constitució n, como
fuente formal generadora de Derecho Constitucional. 2.1. ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO
Por otra parte, como es bien sabido, en los países del á rea A. CONSTITUCIONALISMO ANGLOSAJÓN
anglosajona, la importancia de la Jurisprudencia es crucial, en
especial la facultad jurisdiccional de controlar la constitucionalidad El territorio insular inglé s, estuvo sometido a sucesivas
de las leyes, el llamado “Judicial Review”. De igual modo, el sistema invasiones (anglosajones, romanos, escandinavos, dianenses).
norteamericano, de notoria influencia inglesa, desarrolla y amplía la La influencia que a su paso dejaba cada conquistador se fue
institució n del “Stare Decisis” (Precedente Vinculante manifestando en una serie de costumbres que se consolidaron
obligatorio), la norma declarada inconstitucional por la Corte posteriormente como reglas consuetudinarias las que fueron
Suprema termina siendo inaplicada por todos los jueces de los recopiladas y dieron origen, má s tarde, a lo que se conoció como
Estados Unidos con lo cual el criterio adoptado termina por producir Cartas de Libertades o Constituciones de Clarendon,
efectos generales y no solo para las partes. “En 1803, en el famoso documentos que, fundamentalmente, se consolidan en la célebre
caso “Marbury vs Madison, la Corte Suprema de los Estados Unidos Carta Magna, que fue obligado a firmar al rey Juan Sin Terra en
consagró la atribució n del Poder Judicial de hacer uso de la “judicial 1215, la que junto al common law representó la conformació n
review” o control difuso”49. del primer Estado unificado de Europa51.
El sistema norteamericano basa su estructura de jurisdicció n La Carta Magna Inglesa de 1215, -firmada entre el rey Juan Sin
constitucional en el propio Poder Judicial (jueces ordinarios sin Tierra y los barones ingleses como documento de limitació n al
importar su jerarquía a quienes se les encarga la defensa y control de poder del Rey, contenía 49 disposiciones52. El mismo Juan Si
la Constitució n). “En el sistema norteamericano, todos los ó rganos 50. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 1046
judiciales ordinarios pueden pronunciarse sobre la
51. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Ob. cit. pá g. 20.
constitucionalidad de las leyes con ocasió n de las controversias
52. CHANAMÉ ORBE, Raú l; DONDERO UGARRIZA, Flavia Fiorella, PÉ REZ
49. ABAD YUPANQUI; Samuel A., Derecho Procesal Constitucional, Gaceta Jurídica, CASAVERDE Efraín Javier y CALMET LUNA, Armando Guillermo; Manual de
Lima, 2004, pá g. Derecho Constitucional: Derecho, Elementos e Instituciones Constitucionales,
Editorial ADRUS, Primera Edició n, Arequipa 2009, pá g. 106.
4
CONSTITUCIONAL 45 4
Tierra al pretender desconocer su sometimiento en la Carta por

é l firmada, produjo, luego, de un conflicto armado, su captura, a) La petición de Derechos (1628) que en el art. 4 plasma,
enjuiciamiento y decapitació n53 por el cargo, de haberse notablemente, el Debido Proceso56: “Considerando que
rebelado contra la Carta Magna que tomaba ya perfiles propios; tambié n se declaró y estableció por autoridad del
y que se constituye en el primer contrato público entre un Parlamento en el vigé simo octavo añ o del reinado de
Rey, que representaba al Estado y sus súbditos que Eduardo III, que ninguna persona, cualquiera que fuese su
encarnaban a la sociedad54. Esto era así, por cuanto, se rango o condició n, podría ser despojada de su tierra o de
entendía que la fuente de poder (soberanía) pertenecía al sus bienes ni detenida, encarcelada, privada del derecho
monarca, y que el pueblo no tendría má s derechos, que los de transmitir sus bienes por sucesió n o ajusticiada, sin
que él quiera –buena o compelidamente–, reconocerle, en vía habérsele dado la posibilidad de defenderse en un
documento denominado clá sicamente “Carta” y que por procedimiento regular”.
conformar la estructura bá sica del Estado se le denomina como
b) Aparición del Parlamento (1649) como cuerpo de asesores,
“Ley Fundamental”. Como la gran mayoría de pueblos del
cuya funció n primaria era proponer recomendaciones sobre
mundo eran gobernados por reyes que se denominaban a si
política de gobierno, (funció n deliberativa, en principio).
mismo “Soberanos”, la influencia del constitucionalismo
Posteriormente, no sin antes librar un encarnizado
inglé s en el mundo, es notoriamente manifiesta. Así, los
enfrentamiento con el Rey, el Parlamento liderado por el
doctrinarios anglosajones renombrados, como John Locke (1632 –
político inglé s Oliver Cronwell (1599 – 1658), tambié n
1704) influyeron, marcadamente, en los teó ricos que
asume funciones de decisió n.
secundaron a la Revolució n Francesa (Montesquieu, por
ejemplo), como en la Independencia Americana (Thomá s c) Suscripción del Acta de “Habeas Corpus” (1689) en el art.
Jefferson). IV, prescribe: “Si un funcionario, o quien haga sus veces,
descuida la obligación de responder al mandamiento de
Tambié n, es notoria su influencia en la plasmació n del Principio
“habeas corpus”, o no vuelve a presentar al preso a petició n
de separació n de Poderes (Teoría postulada y consolidada,
de este o quié n lo represente, o si no entrega en el té rmino
posteriormente, por Montesquieu) 55. Al precisar que correspondía
de seis horas copia de prisió n, pagará a la parte perjudicada
las funciones operativas a la Monarquía; las funciones legislativas
cien libras por la primera infracció n y doscientas por la
al Parlamento, y con ello, la necesaria funció n jurisdiccional
segunda, quedando inhabilitado para ejercer su cargo…”.
que interpreta y aplica la ley producida por el Parlamento.
d) La Cartilla o Declaración de Derechos “Bill of Right”;
A la Carta Magna de 1215, le siguieron otra serie de notables
por primera vez en Inglaterra se reconocen los derechos de
documentos que contribuyeron a regular la conducta del Rey y
los ciudadanos. Esto fue punto de partida para que otras
el Gobierno, y con ello se plasma el sometimiento del soberano
ciudades reconocieran sus propias cartas de derechos. El
a la ley –la autoridad real sujeta a la ley– el denominado, “Estado
Bill of Right conforma la parte dogmá tica de la Constitució n
de Derecho”. Destacamos, los siguientes documentos e
inglesa, y es punto de partida para el establecimiento de
instituciones, que conforman el acervo constitucional mundial:
idé nticos documentos en otros Estados; así es notoria su
influencia en la consolidació n del constitucionalismo
53. CHANAMÉ ORBE, Raú l y Otros; Ob. cit. pá g. 106. escrito norteamericano (Carta de Filadelfia de 1787); por
54. CHANAMÉ ORBE, Raú l y Otros; Ob. cit. pá g. 106.
56. Art. 4 de la Petició n de Derechos, es la raíz doctrinaria del moderno principio
55. Por ello, a Montesquieu se le ha llamado “padre del Constitucionalismo”. Cfr. del debido proceso y tutela jurisdiccional efectiva.
Montesquieu, Carlos; “Espirit loix”, París, 1961, pá g. 4.
4
CONSTITUCIONAL 47 4
clara influencia de los ingleses que emigraron y se

afincaron en Norteamé rica, estableciendo una especie de El denominado Congreso Continental, promulgó la Declaració n
Amé rica- inglesa 5 7 . En tal sentido, queda refrendado de Independencia el 4 de julio de 1776 –postulando
que el constitucionalismo inglé s, como orden señ ero en el doctrinariamente la igualdad natural de todos los hombres– que
mundo; no plasmó en un ú nico documento su tenía como trasfondo la demanda justa de las colonias
sentimiento constitucional, sino en un conjunto de actas o norteamericanas de igualdad entre los ciudadanos insulares y
documentos que con cierto sentido comú n fueron dando los del continente. Conforma a los postulados del derecho
verdadero contenido a las libertades de los ya, ciudadanos natural, Thomas Jefferson60; (1743 – 1826) proclamó :
ingleses; antes que sú bditos de la Corona. “Sostenemos como verdades evidentes que todos los hombres
nacen iguales; que a todos les confiere su creador ciertos
B. CONSTITUCIONALISMO NORTEAMERICANO derechos inalienables entre los cuales están la vida , la
El Constitucionalismo norteamericano, tiene como es sabido libertad y la consecución de la felicidad; para garantizar esos
fuente inglesa; esto a partir de la colonizació n de la potencia derechos, los hombres instituyen gobiernos que deriva sus
europea en Amé rica que se inició a principios del siglo XVII. Los justos poderes del consentimiento de los gobernados; que
primeros colonos ingleses llegados a las nuevas tierras de siempre que una forma de gobierno tiene a destruir esos
Norteamé rica pretenden encontrar un lugar donde practicar fines, el pueblo tiene derecho a reformarla o a abolirla, a
libremente su espiritualidad religiosa, cansados de la instituir un nuevo gobierno que se funde en dichos
intolerancia religiosa dominante en Europa en la é poca de la principios, y a organizar sus poderes en aquella forma que a su
Reforma y Contrarreforma58. La primera colonia se estableció en juicio garantice mejor su seguridad y su felicidad”.61
Jamestown (Virginia) en mayo de 1607.
En seguida, se redactó un documento (Pacto-político)
El proceso de consolidació n de los Estados Unidos de Amé rica denominado Artículos de la Confederació n. Luego, la Convenció n
como nació n independiente se gesta a partir de la lucha armada de Filadelfia de 1787, sancionó y refrendó la renombrada
del pueblo estadounidense en contra de la corona inglesa, Constitució n norteamericana de ese añ o; como expresió n de
librada, principalmente entre los añ os 1776 a 1783. El Estado reafirmació n del pacto político consensuado, bajo el principio
Inglés impuso en las colonias americanas un régimen político- de igualdad natural de los hombres. La Constitució n de Estados
econó mico injusto y manifiestamente explotador con la Unidos de 1787, se forjó bajo la influencia y directriz de notables
imposició n de leoninas cargas tributarias, gravada con injustos patriotas, como George Washington, Benjamín Franklin, James
impuestos a casi todos los productos obligando a los colonos a Madison y Alexander Hamilton, entre otros. El espíritu y talante
pagar dichas cargas en beneficio de la corona inglesa59. democrá tico de esta señ era Constitució n queda, magistralmente,
resumido en su cé lebre pró logo: “Nosotros, el pueblo de los
57. CHANAMÉ ORBE Raú l y Otros; Ob. cit. pá g. 108. Estados Unidos, a fin de formar una unión más perfecta, de
58. Reforma. Se conoce como Reforma protestante, o simplemente la Reforma, al establecer la justicia, de asegurar la tranquilidad interior, de
movimiento religioso cristiano, iniciado en Alemania en el siglo XVI por Martín
Lutero, que llevó a un cisma de la Iglesia cató lica para dar origen a numerosas proveer a la defensa común, de acrecentar el bienestar general
iglesias y organizaciones agrupadas bajo la denominació n de protestantismo. y de hacer durables para nosotros y para nuestra prosperidad
La Contrarreforma, tambié n denominada Reforma católica es el nombre dado los beneficios de la libertad, hacemos, decretamos y establecemos
al movimiento creado en el seno de la Iglesia Cató lica en respuesta a la
Reforma Protestante iniciada por Martin Lutero, a partir del añ o 1517. En esta Constitución para los Estados Unidos de América”62.
1543 , la Iglesia Cató lica romana convocó al Concilio de Trento estableciendo
entre otras cosas, la reanudació n del Tribunal del Santo Oficio ( Inquisició n ), 60. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Ob. cit. pá g. 23
la creació n del “Index Librorum Prohibitorum”, lista de libros prohibidos por la 61. MORISON, S.E., CONNAGER, H.S., Historia de los Estados Unidos de
Iglesia e incentivar la catequizació n de la gente del Nuevo Mundo (Amé rica).
Norteamérica, Fondo de Cultura Econó mica, Mé xico, 1951, pp. 195-196.
59. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Ob. cit. pá g. 21
62. TOCQUEVILLE, Alexis de; La Democracia en América, Fondo de Cultura
Econó mica, México, 1987, pá g. 163.
4
CONSTITUCIONAL 49 4
A má s de doscientos añ os de haber sido promulgada la

Constitució n de Estados Unidos se mantiene en vigor, con muy La desigualdad social imperante en Francia, que en este periodo
pocas y puntuales enmiendas, que no han lesionado los era un país convulsionado y arruinado. Los abusos de los
principios rectores que orientaron la expedició n de tan magnifico monarcas franceses (siglo de los luises)65 y la nobleza, la
documento constitucional; que conforme directivas de los concepció n e idealizació n del poder en la persona del Rey. Así,
“Padres Fundadores” de los Estados Unidos de América, debía el Absolutismo francé s alcanzó su apogeo institucional en las
tener las siguientes características63: ú ltimas dé cadas del siglo XVII66. Todas estas circunstancias
confluyeron y estallaron, durante el reinado de Luis XVI (1774-
a) Apartá ndose del modelo inglé s, deciden que sea escrita y 1792); periodo este que la historia conoce como Revolució n
no tá cita; a fin de garantizar su vinculació n y eficacia. Francesa. Este movimiento, impulsado por las ideas liberales de
la é poca, se inició , en julio de 1789. Antes, el mes de junio de
b) Que sea lacó nica (breve), pero comprensible para el sentido 1789; el denominado Tercer Estado –conformado por el pueblo
comú n. llano– con apoyo de la Burguesía– se proclamó en Asamblea
Constituyente. El 17 de julio de 1789, el pueblo de París se
c) Que refrende y respete el “pacto social” a que arribaron los
subleva y toma la Bastilla, con lo que se inicia la Revolució n67;
confederados.
con los consiguientes delirantes sucesos: Por Convenció n
d) Que refleje el derecho natural, por ello debía expresar los Nacional (21 de setiembre de 1792) se decidió abolir la
principios rectores de la unió n. monarquía y proclamar la Primera Repú blica. Con ello, la huída
del rey a Metz, su posterior captura y ejecució n bajo pena capital
C. CONSTITUCIONALISMO FRANCÉS -21 de enero de 1793-. Con lo que se inicia un periodo de
inestabilidad política. El ejercicio del poder pasa a manos de un
Los movimientos políticos sociales originados en Francia, en Comité de Salvació n Pú blica – conformado por Robespierre, St.
particular las ideas de la Ilustració n Francesa64 tuvieron Jus y Carnot paradó jicamente este “Comité de Salvació n” dio
repercusió n en todo el orbe, a partir de principios origen a un reinado del terror bajo el liderazgo de Robespierre
independentistas y libertarios, con los ideales de igualdad, (1758 – 1794), el mismo que es defenestrado por la Convenció n
fraternidad y justicia. en julio de 1794. Luego, de un periodo de manifiesta
inestabilidad política, en 1848 se proclamó la Segunda Repú blica
Francesa.
63. CHANAMÉ ORBE, Raú l y otros; Ob. cit. pá g. 108.

64. Ilustració n, Se denomina Ilustración, al movimiento de renovación
intelectual, cultural, ideológica y política que surgió en Europa, como
resultado del progreso y difusión de las Nuevas Ideas y de los nuevos
conocimientos científicos; los mismos que iluminaron la mente de los
hombres, a la vez que contribuyeron a modificar su espíritu. La ilustració n 65. Siglo o É poca de los luises, es el periodo iniciado a principios del siglo XVII, en
alcanzó su mayor desarrollo en el siglo XVIII, llamado, por ello “Siglo de las el cual los luises, en representació n de la Casa Real de los Borbones, gobernaran
Luces”. Francia, de manera ininterrumpida hasta la abolició n de la monarquía en
Toda Europa se jactaba de que estaba viviendo en la “É poca de las Luces”, en setiembre de 1792 (Comenzó con el coronamiento del entonces niñ o de 9 añ os
que los hombres iluminados por la luz de la razó n debían establecer una nueva Luis XIII hasta el reinado de Luis XVI).
organizació n que habría de reemplazar al caduco Antiguo Ré gimen. 66. CALZADA PADRÓ N, Feliciano; Ob. cit. pá g. 26
67. ANDERSON PERRY; El Estado Absolutista, Siglo XXI, México 1983; pá g. 82.
5
CONSTITUCIONAL 51 5
La Asamblea Constituyente Francesa de 1789; en cuanto

producció n de un documento constitucional relevante, despué s Artículo 2.- La finalidad de toda asociació n política es la conservació n
de abolir los privilegios del antiguo ré gimen, sancionó , la de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Tales
“Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano” 68 derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a
enarbonlado los principios de igualdad ante la Ley, la libertad la opresió n.
individual y la propiedad privada. Este notable documento, fue
Artículo 3.- El principio de toda soberanía reside esencialmente en
la base para la Primera Constitución Francesa de 1791; y la
la Nació n. Ningú n cuerpo, ningú n individuo, pueden ejercer una
segunda escrita del mundo, despué s de la Constitució n de
autoridad que no emane expresamente de ella.
Estados Unidos de 1789.
Artículo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no
El documento señ ero, Patrimonio Cultural de la Humanidad,
perjudique a otro: por eso, el ejercicio de los derechos naturales de
denominado Declaració n de los Derechos del Hombre y del
cada hombre no tiene otros límites que los que garantizan a los demá s
Ciudadano del 26 de agosto de 1789, está conformada por 17
miembros de la sociedad el goce de estos mismos derechos. Tales
artículos; bajo el texto siguiente:
límites solo pueden ser determinados por la ley.
“Los representantes del pueblo francé s, constituidos en Asamblea
Artículo 5.- La ley solo tiene derecho a prohibir los actos perjudiciales
Nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el
para la sociedad. Nada que no esté prohibido por la ley puede ser
menosprecio de los derechos del hombre son las únicas causas
impedido, y nadie puede ser constreñ ido a hacer algo que esta no
de las calamidades públicas y de la corrupción de los
ordene.
gobiernos, han resuelto exponer, en una declaración solemne,
los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre, Artículo 6.- La ley es la expresió n de la voluntad general. Todos los
a fin de que esta declaración, constantemente presente para ciudadanos tienen derecho a contribuir a su elaboració n,
todos los miembros del cuerpo social, les recuerde sin cesar personalmente o por medio de sus representantes. Debe ser la misma
sus derechos y sus deberes; a fin de que los actos del Poder para todos, ya sea que proteja o que sancione. Como todos los
Legislativo y del Poder Ejecutivo, al poder cotejarse a cada ciudadanos son iguales ante ella, todos son igualmente admisibles
instante con la finalidad de toda institución política, sean más en toda dignidad, cargo o empleo pú blicos, segú n sus capacidades y
respetados y para que las reclamaciones de los ciudadanos, en sin otra distinció n que la de sus virtudes y sus talentos.
adelante fundadas en principios simples e indiscutibles,
redunden siempre en beneficio del mantenimiento de la Artículo 7.- Ningú n hombre puede ser acusado, arrestado o detenido,
Constitución y de la felicidad de todos”. como no sea en los casos determinados por la ley y con arreglo a las
formas que esta ha prescrito. Quienes soliciten, cursen, ejecuten o
En consecuencia, la Asamblea nacional reconoce y declara, en hagan ejecutar ó rdenes arbitrarias deberá n ser castigados; pero todo
presencia del Ser Supremo y bajo sus auspicios, los siguientes ciudadano convocado o aprehendido en virtud de la ley debe obedecer
derechos del hombre y del ciudadano: de inmediato; es culpable si opone resistencia.
Artículo 1.- Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en Artículo 8.- La ley solo debe establecer penas estricta y evidentemente
derechos. Las distinciones sociales solo pueden fundarse en la necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley
utilidad comú n. establecida y promulgada con anterioridad al delito, y aplicada
68. ANDERSON PERRY; Ob. cit. pá g. 82. legalmente.
5252 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 5353
Artículo 9.- Puesto que todo hombre se presume inocente mientras 2.2. DEFINICIÓN DE CONSTITUCIONALISMO: ASPECTOS
no sea declarado culpable, si se juzga indispensable detenerlo, todo CONTEXTUALES
rigor que no sea necesario para apoderarse de su persona debe ser
severamente reprimido por la ley. Entendemos el constitucionalismo como un proceso histó rico-
normativo de articulació n de la sociedad, surgido a fines del siglo
Artículo 10.- Nadie debe ser incomodado por sus opiniones, inclusive XVIII con la Constitució n de Filadelfia de 1787 y luego expandido
religiosas, a condició n de que su manifestació n no perturbe el orden por todo el mundo, por el cual se impone en el mundo la suscripció n
pú blico establecido por la ley. de documentos pú blicos escritos; con recepció n de ideas políticas
Artículo 11.- La libre comunicació n de pensamientos y de opiniones doctrinarias de: imperio de la ley, soberanía popular e independencia
es uno de los derechos má s preciosos del hombre; en consecuencia, de poderes. Hay consenso, en aceptar que la primera Constitució n
todo ciudadano puede hablar, escribir e imprimir libremente, a escrita y con ese cará cter fue la Carta Norteamericana de Filadelfia
trueque de responder del abuso de esta libertad en los casos de 1787; corriente que continuaría con la Declaració n de los
determinados por la ley. Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789, las constituciones
francesas de 1791, 1793, 1799. En el siglo siguiente, destacarían la
Artículo 12.- La garantía de los derechos del hombre y del ciudadano Constitució n de Suecia de 1809, la Constitució n de Cá diz de 1812, la
necesita de una fuerza pú blica; por lo tanto, esta fuerza ha sido Constitució n de Noruega de 1814 y la Constitució n fundacional
instituida en beneficio de todos, y no para el provecho particular de peruana de 1823. En el siglo XX, van a ser paradigmas de estudio la
aquellos a quienes ha sido encomendada. Constitució n de Mé xico (1917), la Constitució n de Weimar (1919), la
Constitució n de Austria (1920) y la Constitució n Españ ola (1931).
Artículo 13.- Para el mantenimiento de la fuerza pú blica y para los Tras la Segunda Guerra Mundial surgirían la Constitució n
gastos de administració n, resulta indispensable una contribució n Italiana (1947), la Constitució n Francesa (1958), la Constitució n
comú n; esta debe repartirse equitativamente entre los ciudadanos, Alemana (1949) y la Constitució n Españ ola (1978), entre otras.
proporcionalmente a su capacidad.
En tal sentido, el Constitucionalismo es el ordenamiento jurídico de
Artículo 14.- Los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por sí una sociedad política, mediante una Constitució n escrita, cuya
mismos o a travé s de sus representantes, la necesidad de la supremacía significa la subordinació n a sus disposiciones de todos
contribució n pú blica, de aceptarla libremente, de vigilar su empleo y los actos, emanados de los poderes constituidos que forma el
de determinar su prorrata, su base, su recaudació n y su duració n. gobierno ordinario69.
Artículo 15.- La sociedad tiene derecho a pedir cuentas de su gestió n La Constitució n escrita como forma superior de ordenamiento de la
a todo agente pú blico. sociedad, fue una teoría postulada por los publicistas políticos del
siglo XVIII, con sustento en tres postulados:
Artículo 16.- Toda sociedad en la cual no esté establecida la garantía
de los derechos, ni determinada la separació n de los poderes, carece a) El cará cter superior de la ley escrita sobre la costumbre,
de Constitució n.
b) La promulgació n de una Constitució n escrita dictada por un
Artículo 17.- Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, poder soberano expresaba la renovació n del contrato social.
nadie puede ser privado de ella, salvo cuando la necesidad pú blica,
69. SÁ NCHEZ VIAMONTE, Carlos; El Constitucionalismo: sus problemas: el orden
legalmente comprobada, lo exija de modo evidente, y a condició n de
jurídico positivo, supremacía, defensa y vigencia de la Constitució n, Buenos
una justa y previa indemnizació n. Aires: Editorial Bibliográ fica Argentina, 1957, pá g. 55.
5
CONSTITUCIONAL 55 5
c) Las constituciones redactadas de modo preciso y sistémico son

un medio de educació n cívica consolidando en los ciudadanos Esta Magistral Constitució n no solo ha regido los destinos de la
el amor por su patria y el conocimiento de sus derechos y nació n norteamericana, sino que tambié n ha influido,
deberes.70 notablemente, en las Constituciones de distintas partes del
mundo. Así, por ejemplo, la Constitució n Mexicana de 1824
copió literalmente el texto de la Constitució n de Filadelfia de
2.3. EL CONSTITUCIONALISMO PERUANO: ANTECEDENTES
1787. Sus aportes para los modernos sistemas constitucionales
1. CONSTITUCIÓN NORTEAMERICANA DE FILADELFIA DE 1787 está n referidos, entre otros, al establecimiento del estado federal
como modelo de estado y al sistema presidencialista como
La célebre Constitució n de Filadelfia de 1787, considerada la forma de gobierno. Desde el punto de vista doctrinario, se
primera Constitució n escrita del mundo, es la ú nica que ha tiene que fue la primera en la que se introdujo el principio de
regido los destinos de los Estados Unidos de Amé rica; es una divisió n de poderes y creó el Sistema Federal. Por lo demá s,
Constitució n principista y de recto sentido comú n, de ahí su diseñ ó el primer sistema democrá tico que encontró su mayor
grandeza. Por ello, siendo que el tema religioso podría ser fuente alcance con el proceso de ratificació n popular a la que fue
de conflictos, estableció que: nunca se exigiría una sometida en los trece estados que integraban la Unió n; esto
declaración religiosa como condición para ocupar mejor guarda correlato con la elecció n ininterrumpida de autoridades
empleo o mandato público en los Estados Unidos; lo que federales, estatales, de integrantes de entes locales, de jueces y
guarda relació n con la primera enmienda, por la que se estatuyó : de diversos ó rganos cuyos integrantes se eligen
El Congreso no hará ley alguna por la que adopte una perió dicamente.
religión como oficial del Estado. El objetivo de esta Enmienda,
es preservar el principio bá sico de la separació n de la iglesia y A pesar de que el procedimiento para elegir presidente de la
del Estado. Su finalidad, fue erigir en ese país una muralla repú blica es de tipo indirecto; pues los ciudadanos eligen a 538
entre la iglesia y el Estado71. Es notable, ademá s, la plasmació n electores, que es el nú mero equivalente al nú mero electoral de
constitucional del principio del debido proceso legal, como una cada estado, podría decirse que son estos los que a su vez eligen
garantía para quien comparece en juicio. Cuando a un acusado no cada cuatro añ os al presidente de la nació n.
se le garantiza el debido proceso de ley en un Tribunal de un Puede verse de modo puntual la influencia de la Constitució n
Estado, su declaració n de culpabilidad será revocada por el norteamericana de 1787, en la Constitució n Peruana de 1823;
Tribunal Supremo de los Estados Unidos72. Es una Constitució n en los siguientes aspectos:
lacó nica que consta de siete artículos y en sus má s de 200 añ os
de vigencia solo ha sido modificada en 27 ocasiones; vía la La adopció n de la forma republicana de gobierno; la divisió n
té cnica de enmiendas constitucionales, lo que en Españ a se tríptica del poder, aunque la Constitució n de 1823 estableció
denomina “disposició n adicional”. un parlamento unicameral, en contraposició n al sistema
bicameral que instauró la carta de Filadelfia. No obstante, la
Constitució n de 1823 en el artículo 43 inciso 2 precisó que la
70. PAREJA PAZ-SOLDÁ N, José ; Historia de las Constituciones Nacionales, Grá fica edad, para ser representante del congreso, era ser mayor de 25
Zenit, Lima 1944, pá g. 20.
añ os, igual edad que la requerida para ser miembro de la
71. CRUZADO BALCÁ ZAR, Alejandro y CRUZADO MONTOYA, Alejandro; El Sistema
Jurídico de los Estados Unidos de Norteamé rica, Editora Nuevo Norte S.A.,
Cá mara de Representantes establecida por la Constitució n de
Segunda Edició n, Trujillo 2012, pá g. 229. Filadelfia.
72. Cfr. Alcortac/Texas, 355 U.S. 28 (1957)
En cuanto al poder Ejecutivo la Carta Peruana de 1823,
estableció que el cargo de Presidente de la Repú blica es de 4
añ os, de idéntica forma la Constitució n de Filadelfia de 1787,
establece un periodo presidencial de 4 añ os.
5
CONSTITUCIONAL 57 5
2. CONSTITUCIÓN FRANCESA DE 1791

napoleó nica conforme los cuales se redactó . En la concepció n y
Esta Constitució n que configuraba a Francia como una redacció n de esta Constitució n participaron representantes
monarquía constitucional (Estableció que en Francia no había americanos (por Perú , participaron Juristas como: Vicente
autoridad superior a la de la ley. El Rey no reina sino es por ella, Morales Duá rez, Dionicio Tú pac Yupanqui y Blas Ostaloza), pues
y solo en nombre de la ley puede exigir obediencia), fue la fue pensada como un modelo global hispá nico, otorgaba la
primera Constitució n escrita en Europa y la segunda del mundo, ciudadanía españ ola para todos los nacidos en territorios
despué s de la Constitució n de Estados Unidos de Amé rica de americanos. En la prá ctica configuraba un solo país, entre
1787. Se dio en el contexto de la Revolució n Francesa (1789- Españ a y las ex colonias americanas. Por tanto su á mbito de
1799) por esto buscó frenar el absolutismo del rey y significó , influencia se extendía desde Españ a hasta sus colonias. La
aunque de modo formal, el trá nsito a un Estado Constitucional. Constitució n Gaditana entró en vigor de modo fugaz en el
Así se estableció que la soberanía reside en la nació n y ya no en virreinato del Perú , cuando era virrey José Fernando Abascal y
el rey. Instaura el principio de divisió n de poderes: ejecutivo, Souza, en 1812.
legislativo y judicial, con funciones claramente establecidas para
cada uno. Destaca la protecció n al derecho a la libertad, así Esta Constitució n –enmarcada dentro del denominado
proclama la libertad de pensamiento y de prensa, la libertad de constitucionalismo liberal 73 – establecía una monarquía
reunió n, la libertad religiosa y protege la propiedad privada. constitucional (el paso de un Estado Absolutista a uno
Constitucional), con ello se buscaba frenar el absolutismo en
La Asamblea Nacional que forma el cuerpo legislativo es Españ a. La soberanía residía en la nació n, ya no en el rey; la
permanente y se compone de una sola cá mara, la misma que se separació n de poderes; la primacía del parlamento y la
renovará cada dos añ os por nuevas elecciones. limitació n de los poderes del rey; la abolició n del feudalismo; la
Es notable la influencia de la Constitució n Francesa de 1791, igualdad entre peninsulares y americanas. Finalizó el terrible
en la Constitució n Peruana de 1823 en los siguientes aspectos: sistema inquisitorial (Tribunal de Santo Oficio) al proclamar
Como es sabido la Constitució n Francesa de 1791 recoge los la libertad de pensamiento. Se reconocieron los derechos de
principios enarbolados por la Declaració n de los Derechos del primera generació n (civiles y políticos) conforme ideas de la
Hombre y del Ciudadano de 1789, principios que del mismo é poca; en su caso el derecho de propiedad.
modo aparecen en la Constitució n de 1823; esto es, por ejemplo, Así, tambié n se plasmaron las primeras ideas de los derechos de
que la soberanía reside en la nació n (art.3); la idea francesa de segunda generació n (derechos econó micos, sociales y
pacto o contrato social a partir del cual se funda el Estado (art. culturales), así es notoria la inclusió n del derecho a la
4); la igualdad ante la ley (art. 23). La renovació n de los miembros educació n como derecho constitucional.
del Congreso por mitad cada dos añ os (art. 55).
Este texto constitucional consagraba a Españ a como estado
3. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1812 (CONSTITUCIÓN DE
confesional cató lico, prohibiendo –expresamente– en el artículo
CÁDIZ)
12 cualquier otra religió n74.
Esta Constitució n tiene una gran trascendencia histó rica por
tratarse de la primera consensuada y promulgada en Españ a;
puesto que si bien el Estatuto de Bayona (Julio de 1808) es una
Constitució n anterior, el cará cter genuinamente españ ol es
74. Artículo 12 señ ala: “La religió n de la nació n españ ola es y será perpetuamente
puesto en tela de juicio en razó n del influjo y la presió n
la cató lica, apostó lica, romana, ú nica y verdadera. La nació n la protege por
leyes sabias y justas y prohíbe el ejercicio de cualquier otra”
5
CONSTITUCIONAL 59 5
Esta Constitució n que fue tambié n jurada en Amé rica, sirvió

como modelo constitucional de las jó venes repú blicas que 1860 –transaccional–, en opinió n de Basadre76 en cuanto reafirmado
aparecieron a la vida independiente entre 1820 y 1830. En el su modelo político de “consenso”, es la Carta Política de mayor vigencia
caso del Perú , la Constitució n republicana de 1823, fue en el Perú , por casi 60 añ os. La de 1979 por reflejar un nuevo
influenciada por la Constitució n de Cá diz en los siguientes consenso; o aplicació n del principio de consensualidad, “regla de
aspectos: La configuració n del Estado Peruano como oro” en la expedició n de constituciones conforme sostiene Karl
confesional, en el artículo 8 estableció : “La religión de la Loewenstein77; con esta Carta Política, como pocas veces en la
república es la Católica, Apostólica, Romana con exclusión historia constitucional peruana, hubo tres presidentes
del ejercicio de cualquier otra, en tanto en el artículo 9 señ aló : constitucionales elegidos sucesivamente sin golpes de Estado que se
“Es un deber de la nación protegerla constitucionalmente, interpusiera entre ellos 78 . Hasta el 5 de abril de 1992, fecha
por todos los medios conforme al Espíritu del Evangelio, y nefasta para el constitucionalismo peruano, pues significó la
de cualquier habitante del Estado respetarla ruptura del orden constitucional, materializado con la suspensió n de
inviolablemente”. la vigencia de la Carta Política de 1979; y la dictatorial orden de “dar”
una nueva Constitució n por parte de un “afiebrado” Alberto Fujimori
La divisió n del territorio en departamentos, los departamentos Fujimori, propó sito que se vio cumplido, con la adopció n de la actual
en provincias, las provincias en distritos y los distritos en Carta Política que, para bien o para mal, rige los destinos patrios79.
parroquias.
En cuanto, a los requisitos para ser representante del Congreso

(Diputado), entre otros requisitos, se exigía tener una propiedad
o renta de ochocientos pesos cuando menos, o ejercer cualquier
industria que los rinda anualmente; con lo cual, de idé ntica
forma a lo dispuesto por la Carta de Cá diz de1812, el Parlamento
quedaba en manos de las clases acomodadas.
2.4. EL CONSTITUCIONALISMO PERUANO: DEFINICIÓN Y ASPECTOS

CONTEXTUALES
Con la aprobació n de la Constitució n Republicana de 1823, se

inaugura en el constitucionalismo peruano – la costumbre de regir
los destinos patrios con constituciones escritas–, proceso que nos ha
llevado hasta la carta vigente de 1993; en ese lapso nuestra vida
republicana se ha regido hasta por 12 Constituciones. De estas Cartas
Políticas conviene destacar, por especiales circunstancias: La 76. BASADRE GROHMANN, Jorge; Historia del Derecho Peruano, Editorial Antena
Fundacional Carta Republicana de 1823 en cuanto fundó el Estado S.A., Tomo V, Lima 2015, pá g. 71.
Peruano, y es su “partida de nacimiento” en el contexto internacional 77. LOEWENSTEIN. Karl; Teoría de la Constitució n, Editorial Ariel, 1961, pá g. 53.
para su pleno reconocimiento, como un país soberano e 78. RUBIO CORREA Marcial; Para Conocer la Constitució n de 1993, Editorial
independiente; la de 1828, que en opinió n de Villará n75 establece Pontificia, Universidad Cató lica del Perú , Tercera Edició n; Lima 2012, pá g. 15.
las líneas maestras del constitucionalismo histó rico peruano; la de 79. Nó tese, que contra la Constitució n de 1993, se interpuso un proceso de
inconstitucionalidad, por Alberto Borea Odría y má s de 5,000 ciudadanos. El
75. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Lecciones de Derecho Constitucional, Fondo mismo que se declaró Improcedente. (STC Nº 0014-2003-AI/TC, del 26/11/2003).
Editorial Pontificia Universidad Cató lica del Perú ; Lima 1998, pá g. 525.
60
60 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
61
CAPÍTULO
II
TEORÍA DEL ESTADO. EL ESTADO
DE DERECHO
62
62 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
63
1. TEORÍA DEL ESTADO. EL ESTADO DE DERECHO

INTRODUCCIÓN / LA IDEA NATURAL DE ESTADO
La noció n de Estado obedece a la idea de orden como inclinació n
natural del género humano, de tal forma que su consolidació n ha sido
admitida en todo tiempo por la razó n como algo conveniente y necesario.
Esto por cuanto, la instauració n de una fuerza organizada, ejercida por
una autoridad centralizadora del poder y superior a todos y que postula el
bien comú n, es naturalmente preferible a las fuerzas particulares, dispersas
y antagó nicas que desplegarían los hombres si el Estado no existiera80.
El Estado como instaurador de un orden social, requiere para cumplir

tal propó sito del derecho, que resulta siendo consustancial al Estado. En
tal sentido, el concepto de organizació n social supone convenir y
concertar la vigencia y aplicació n de normas-instituidora o reguladora-
como parte inherente de la pretensió n de orden social81 que se ha valorado
siempre como superior a una situació n de anarquía, incluso desde las
sociedades má s rudimentarias hasta hoy en que se aspira a una
organizació n internacional o super-Estado82.
El hombre por siempre ha tenido la necesidad de vivir en forma

organizada, ya sea dentro de un clan, horda, tribu y ú ltimamente con la
universalizació n de la idea de Estado. Los hombres para librarse del
estado insoportable de caos y guerra general –y conscientes de sus
limitaciones, pues saben que unos son má s fuertes que otros, pero
tambié n que son má s débiles que otros- concertaron un contrato y se
subordinaron incondicionalmente
80. FERRERO, Raú l R.; Ob. cit. pá g. 29

81 ORBEGOSO VENEGAS, Sigifredo; Ob. cit. pá g. 199
82. FERRERO, Raú l; Ob. cit. pá g. 29
6
CONSTITUCIONAL 65 6
al poder del Estado por ellos creado. El contrato social conduce a la

formació n simultá nea de la sociedad y el Estado mediante el cual la masa 2. ORÍGENES DEL ESTADO
se convierte en una sociedad organizada (ROUSSEAU - HOBBES)83. Como dejamos expresado, el Estado surge por una necesidad natural
La doctrina ha acuñ ado el término Estado de Derecho, que fuera de orden que se va haciendo cada vez má s exigible conforme las
creado por los teó ricos alemanes. Fue Robert Von Mohl quien usó por organizaciones sociales se van haciendo cada vez má s complejas. Desde
primera vez la expresió n Estado de Derecho, o Rechsstaat, en su cé lebre las primeras formas de organizació n social sea que se trate de un clan,
obra así intitulada, que apareció en 183284; y tiene como rasgos definidores: horda, tribu; el hombre, ante la situació n de precariedad, es consciente
de su necesidad de convivir y de necesitar de la cooperació n de otros
a) La supremacía del Derecho, reflejado en la superioridad de la
hombres para poder subsistir, conforme lo afirmado por Aristó teles87: “Aquel
Constitució n; b) La organizació n de los poderes del Estado, con vigencia
que no puede vivir en sociedad y que en medio de su independencia no
del principio de separació n de poderes; c) La vigencia del principio de
tiene necesidades, no puede ser nunca miembro del Estado; es un bruto
legalidad; d) El reconocimiento y garantía de una serie de libertades; e) La
o un dios”, y ante la presencia de otros hombres con intereses
existencia de un Poder Judicial independiente.
contrapuestos, con apetitos y pasiones propias derivadas de la compleja
Conforme, asevera el profesor, Astete Virhuez: “El Estado de Derecho naturaleza humana, se impone la idea de un ente centralizador del Poder
establece el gobierno de la Ley y no de los hombres, si la ley domina ya no que organice el entramado social derivado de la organizació n tribal donde
lo hace el hombre. No hay Estado de Derecho cuando se deja al hombre la hay la presencia de jerarquías, roles sociales y formas de parentescos
ú ltima voluntad”85. forjadores de la familia primitiva. En los albores de la humanidad la
religió n y la moral se constituyen en expresiones normativas de la vida en
En igual sentido, el profesor españ ol, Javier Pérez Royo precisa: “El sociedad, complementadas posteriormente con el advenimiento del
Derecho, tanto el sustantivo como el procesal, es un mecanismo de Derecho, como disciplina rectora de la vida en sociedad moderna. En tal
objetivació n de las relaciones humanas, a fin de reducir la subjetividad y, sentido la religió n, la moral y finalmente el Derecho como disciplina
por tanto, la arbitrariedad en dichas relaciones en general y en la solució n normativas de la vida en sociedad son la base para el surgimiento del
de los conflictos en particular. La subjetividad es en el mundo del Derecho Estado como expresió n de organizació n social imperante en nuestros
el mal del que hay que huir como de la peste”86. días.
El Estado moderno reconoce, a travé s de la Constitució n los derechos Sin embargo, el Estado moderno –es aquella forma de organizació n
de los ciudadanos (aspecto dogmá tico) y la estructura de su sistema político del poder que surge en los siglos XV y XVI88– producto de una larga
(aspecto orgá nico). evolució n, por especiales características que se hicieron manifiestas al
fin de la Edad Media y al comenzar la Edad Moderna, esto es la
racionalizació n del poder y el proceso de centralizació n o monopolio del
83. En los tratados De Cive y Leviatá n, fue Hobbes el primero en exponer la tesis poder en una sola institució n.
del contrato. Es importante precisar que la hipó tesis del pacto celebrado por
los individuos conduce a Hobbes a legitimar el absolutismo del príncipe, en El Estado como fenó meno histó rico, como verdadero hito de la
tanto que a Rousseau lo lleva a afirmar la soberanía popular. La tesis política historia89, siempre será el centro de aguda polé mica, por cuanto como tal
de Rousseau es expuesta en su Discurso sobre el origen y los fundamentos de está sometido a las circunstancias y corrientes ideoló gicas imperantes en
la desigualdad entre los hombres, y má s ampliamente en el Contrato Social.
el gé nero humano. Para ello, solo cabe tener presente la advertencia de
84. FERRERO R. Raú l; Ob. cit. pá g. 312 y 313
85. ASTETE VIRHUEZ, Jorge; “El Poder Neutro, Teoría del Equilibrio de Poderes en
el Perú ”, Lima Perú , Ediciones Grá ficas Amé rica S.R.L., 2001, pá g. 151 87. ARISTÓ TELES; La Política; Colecció n Pluma de Oro; Almen Editores S.R.L, pá g. 9.
86. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. Cit., pá g. 23 88. FERNÁ NDEZ RODRIGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 69.
89. FERNÁ NDEZ RODRIGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 71.
6
CONSTITUCIONAL 67 6
Hobbes (1588 – 1679), por la que “fuera del Estado la vida es solitary,
poor, nasty, brutish and short”90. Fue Plató n, quien concibió , por primera vez, el Estado como forma
humana, con unidad de voluntad. Tambié n, los postulados de
Y como no cotejarla con la muy actual y magistral apreciació n de Aristó teles respecto del Estado se acercan má s a la teoría organicista,
Bertrand Russell (1872 – 1970). “El Estado” es una abstracción; no siente en cuanto apunta una analogía en el hecho de que el Estado, al igual
ni placer ni dolor, no tiene ni esperanzas ni temores, y lo que que el hombre y los animales, presentan ó rganos y funciones que
consideramos sus propósitos no son, en realidad, sino los propósitos de hacen posible la vida del todo.
los individuos que lo dirigen. Si en lugar de pensar en abstracto
pensamos concretamente, en lugar de “el Estado”, veremos a Aunque, es una teoría antigua, ha sido retomada por autores
determinados individuos que disfrutan de más poder del que modernos como Rudolf Kjellen (1864 – 1922), para quien los Estados
corresponde por lo general a la mayoría de los hombres. Así que la son realidades objetivas que moran fuera de los individuos y al
glorificación de “el Estado” viene a ser, en realidad, la glorificación de mismo tiempo dentro de ellos, por ello está n sometidos también al
una minoría gobernante.91 Por ello, es muy importante tener en cuenta, influjo de las leyes fundamentales de la vida.
la puntual observació n de Pereira Menaut: La Constitución, en su origen,
Como crítica puede decirse que esta teoría, no visualiza la diferencia
es un invento liberal como ha quedado demostrado históricamente. En
que existe entre la composició n de la sociedad y la del organismo, así
tanto, al Estado se le nota su origen absolutista92.
mientras en este los ó rganos existen para servir al conjunto, en el
Estado cada individuo tiene un fin propio 95 esto se remarca por las
3. TEORÍAS SOBRE EL ORÍGEN DEL ESTADO modernas Constituciones en cuanto estatuyen que la persona es el
3.1. TEORÍA ORGANICISTA fin supremo de la sociedad y el Estado.
Entre quienes postulan esta teoría, particularmente Spencer,

3.2. TEORÍA MARXISTA DEL ESTADO
Spengler y Kjellen, hay rasgos de los denominados principios de
magia homeopá tica o imitativa93 al establecer analogías entre el Denominamos esta teoría como marxista, solo para destacar su má s
individuo orgá nico, pudiendo ser incluso animales inferiores, insigne, representante. En efecto, fue Carl Marx (1818 – 1883), el
y el comportamiento social. En todos los animales hormigas y abejas, primero en sustentar esta teoría, que erigió en doctrina la primacía
incluyendo al hombre, la cooperació n y la unidad de un grupo se de lo econó mico sobre lo político. El marxismo postula que la
fundan, de algú n modo, en el instinto 94 (impulso natural), que luego sociedad es anterior al poder y al derecho, que estos aparecieron
conlleva a la cohesió n social, necesaria para la existencia del Estado. cuando se materializó la propiedad privada de los medios de
Como tal, sostienen que la sociedad es un organismo producto de la producció n. Por ello, afirman que el Estado es una superestructura de
evolució n histó rica. opresió n impuesta por la clase dominante, para asegurar un orden,
de privilegios y el hombre está sometido al Estado por la ilusió n de
encontrar en él seguridad y libertad.
90. Cfr. en Estado, derechos, interpretació n. Una perspectiva evolucionista, Barberis
Mauro; Editorial Palestra Editores, Lima 2013, pá g. 27. Engels, fervoroso discípulo de Marx, sostiene que el Estado no existe
91. BERTRAND RUSSELL; Ob. cit. pp. 116 y 117. desde toda la eternidad, que hubo sociedades que existieron sin él y
92. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 53. que no tuvieron ninguna necesidad de autoridad central, sostiene
93. JAMES GOERGE FRAZER; Objetos y palabras tabú , Editorial Fondo de Cultura que el Estado surgió por la escisió n de la sociedad en clases, por
Econó mica, 1era Edició n, Mé xico 1996, pá g. imposició n de la clase dominante. Como el Estado, afirma, nació de
94. BERTRAND RUSSELL; Ob. cit. pá g.10 95. FERRERO, R. Raú l; Ob. cit. pá g. 51
6
CONSTITUCIONAL 69 6
la necesidad de refrenar los antagonismos de clase, y como, al mismo

tiempo nació en medio del conflicto de esas clases, es por regla general, un orden (autoridad absoluta y seguridad) que sustituyera al estado
el Estado de la clase má s poderosa, de la clase econó micamente natural (anarquía y caos) de la sociedad, la que es una lucha implacable
dominante96. “homo hominius lupus”, “el hombre es un lobo para el hombre”99.
Como crítica a esta teoría, podemos afirmar que si bien propugnó la Por otra parte, Rosseau postula en su obra: “El contrato social” que el
primacía de lo economía sobre la política, en la prá ctica en realidades hombre es un ser bueno y social por naturaleza. Sostiene que en un
donde se implantó hizo lo contrario: la primacía de lo político sobre principio, todos los hombres eran libres e iguales, pero, bajo
lo econó mico con la consabida crisis política e institucional en dichos determinadas circunstancias, los má s fuertes se impusieron a los
países. demá s y crearon la propiedad privada de la mano con el predominio
político.
3.3. TEORÍA DEL CONTRATO SOCIAL Sostiene, que el hombre, ha pasado del estado natural de libertad, a
Esta teoría que ha logrado consenso en los ambientes acadé micos, una libertad civil que si bien es verdad es má s restringida, es tambié n
fue postulada principalmente por Hobbes (1588 – 1679) y Rosseau má s eficaz, pues está garantizada por la voluntad general expresada
(1712 – 1778); no obstante fue expuesta por varios autores en la por la mayoría de la comunidad, construida por un pacto tá cito para
antigü edad, entre ellos Epicuro (341 – 270 a. c.)97. Entre individuos proteger bienes y personas. Afirma, Rosseau que solo un convenio es
iguales y libres solo cabe una forma de relació n: el acuerdo de capaz de constituir un pueblo, es decir, un cuerpo moral y colectivo
voluntades, el pacto, el contrato, por esto se comprende por sí mismo dotado de personalidad100.
que fuera de la teoría del contrato social el instrumento para explicar
En conclusió n, para esta tesis pactista el Estado no proviene solo de
el proceso de consolidació n del Estado la formalizació n jurídica de
la naturaleza, lo má s importante en la construcció n del Estado es la
dicho contrato social es la Constitució n Política del Estado98.
presencia de un elemento voluntario, si bien la causa primaria de la
Fue, Hobbes en sus celebrados tratados de Cive y Leviatá n, quien sociedad política reside en la naturaleza humana; no puede negarse
expuso primero, sistemá ticamente la tesis del contrato, y siendo el que la voluntad –la racionalidad– ha convenido en afianzar las ventajas
gran teó rico del absolutismo, pretendió legitimar el absolutismo del de la vida en sociedad sometida a un ente centralizador del poder.
príncipe. Hobbes al estar inspirado en una filosofía racionalista Enfatiza que si bien la voluntad humana marcó una tendencia natural,
atribuye la formació n de la sociedad a un “contrato de paz”. En la sociedad ha nacido de la naturaleza y el orden civil no depende de
principio, supone al hombre como un ser antisocial, lo que hace la pura voluntad ni puede ser disuelto por acuerdo101.
necesario al Estado como autoridad omnipotente y centralizadora del
poder nacida del temor. Los hombres establecen el Estado para asegurar Guarda relació n con la teoría contractualista aquella que enfatiza la
Naturaleza Social del Hombre. Así, Plató n enfatiza como origen del
Estado la necesidad de asociarse dada la insuficiencia del hombre,
como ente individual –en atenció n a sus limitaciones– pues ninguno
96. ENGELS, Federico; El Origen de la Familia, Fondo Editorial Cultura Peruana, de nosotros nos bastamos a sí mismo sino que necesitamos de diversos
Lima 2010, pá g. 225.
bienes que solo nos proporciona la vida en sociedad.
97. EPICURO (341 – 270 a. c.) Postuló una Teoría contractualista de Justicia.
Aquellos que no pudieron hacer un pacto con el fin de no recibir dañ o alguno no
tienen lugar ni para lo justo ni para lo injusto. Cfr. en CASTILLO Melquiades; 99. JULIÁ N MARÍAS; Historia de la Filosofía, 23ª Edició n; Editorial Taurus, Barcelona
Ob. cit. pá g. 40. 1940, pá g. 242.
98. PEREZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 48 100. ROUSSEAU, Jean-Jacques; El Contrato Social, Ediciones Cultura Peruana, Lima
2002, pá g. 27.
101. FERRERO, R. Raú l; Ob. cit. pá g. 58 y 59
7
CONSTITUCIONAL 71 7
En el mismo sentido, Aristó teles, postula como idea rectora que la

sociedad es naturaleza y no convenció n; por tanto, algo inherente al 5. LOS ELEMENTOS DEL ESTADO
ser del hombre mismo, no es por tanto algo simplemente Los doctrinarios de la Teoría General del Estado, concuerdan en que
convenido102. son tres los elementos indispensables y concurrentes 104 de esta singular
forma de asociació n y de organizació n de la convivencia social. Lo que si
4. DEFINICIÓN DE ESTADO debemos enfatizar desde la perspectiva del moderno Estado
Constitucional de Derecho (surgido a fines del siglo XVIII y sobretodo a
Partiendo de que toda definició n, es en si mismo una visió n
partir del siglo XIX); es la preeminencia e importancia de la població n
parcializada, en cuanto enfatiza una cualidad o aspecto de la institució n
como elemento humano y prioritario del Estado; desde el punto de vista
que se pretende definir; y estando frente a una institució n compleja,
del Derecho Constitucional; el ciudadano y sus derechos es el prius ló gico
controvertida; hoy en día, podemos convenir que la definició n de Estado,
para entender y delimitar el Poder del Estado105. Por ello, comenzamos por
postulado por HAURIOU; es la que mejor caracteriza la naturaleza de esta
enunciar el primer elemento del Estado: El Pueblo.
institució n, así afirma que, estamos frente a una agrupación humana,
afincada en un territorio determinado dotada de un orden social, 5.1. EL PUEBLO
político y jurisdicción orientada hacia el bien común establecido,
mantenido y ejercido por autoridad con plenos poderes de coerción 103. Los modernos Estados se han constituido, por lo general, a partir de
Encontramos en esta definició n las siguientes notas distintivas: un substratum poblacional con raíces histó ricas muy profundas, en
caso contrario, sería muy difícil que hubieran podido llegar a
a. Enfatiza el elemento socioló gico del Estado, esto es se conforma a constituirse como tales.
partir de un grupo de personas que constituye el elemento humano
del Estado, es decir el Pueblo como noció n jurídico-político donde En cuanto, a la població n en su concepció n histó rica lo que diferencia
todos sus integrantes, en plano de igualdad, son concebidos como a la població n del Antiguo Régimen (Monarquía Francesa antes de
ciudadanos. julio de 1789) y la població n del Estado Constitucional, es que en la
primera el individuo es un sú bdito de la monarquía Francesa; en
b. El territorio, como espacio concreto y delimitado sobre el cual, se tanto que en la població n del Estado Constitucional, es un sujeto en
ejerce el poder de soberanía es decir, la facultad de dictar leyes, igualdad de condiciones con todos los demá s, es decir, un ciudadano,
interpretarlas y aplicarlas. un “citizen”, en lengua inglesa. Es decir, resulta crucial el pase
político de una població n de sú bditos a un pueblo de ciudadanos106.
c. Orden social, político y jurídico, plasmado y caracterizado por el
sistema normativo del Estado, con base en la Constitució n y El pueblo como elemento humano del Estado, está conformado por la
normas de desarrollo constitucional. totalidad de cuantos conforman una colectividad jurídica
independiente107. El pueblo es concepto jurídico político diferente a
d. Poder de coerción; entendido como aquella facultad ejercida por las la categoría estadística de població n108.
autoridades, entendida como la posibilidad de ejercer la propia
voluntad estatal, incluso, pese a la resistencia de quienes, en su
contra se ejerce dicho poder.
104. CHANAMÉ ORBE, Raú l y otros; Ob. cit. pá g. 52.
105. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 83.
102. JULIÁ N MARÍAS; Ob. cit. pá g. 79.
107. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 90.
103. HAURIOU, André ; Ob. cit. pá g. 118.
108. FERRERO, R. Raú l; Ob. cit. pá g. 94
7
CONSTITUCIONAL 73 7
Ciudadanía y Nacionalidad.
c) Social. Para el Estado es importante conocer con precisió n la
Ciudadano es quien denota pertenencia a una determinada cantidad de personas asentadas en su territorio; para
organizació n política (Estado), es quien tiene un vínculo relacional cuantificarlo se utiliza perió dicamente censos poblacionales.
con el Estado. Como concepto político, la noció n de ciudadanía se
entrelaza con la de nacionalidad; por tanto del llamado a participar 5.2. EL TERRITORIO
en el “contrato social” o en la creació n del Estado 109. La nacionalidad,
queda entendida así, como vinculo jurídico y político110 que consagra Es el á mbito físico, sobre el cual el Estado ejerce su poder de
una correlació n de pertenencia entre una persona y un Estado soberanía. Es el espacio concreto y delimitado; en el cual la autoridad
determinado, confirié ndole un status de connacional de dicho Estado. estatal ejerce su poder con pretensió n de exclusividad; es decir
monopolizando la funció n pú blica112. El territorio es un ente
El derecho de la persona a una nacionalidad ha sido consagrada, por complejo, que comprende tanto la superficie terrestre, (suelo) regido
el art. 15 de la Declaració n Universal de los Derechos Humanos, del bajo el principio de utis possidetes, en sentido estricto (sea como
siguiente modo: “1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. propiedad privada, o de dominio pú blico); el subsuelo de dicha
2. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del superficie; así como las aguas, que bañ an o discurren por esta
derecho a cambiar de nacionalidad”. superficie; sea como: mar territorial; ríos, canales, aguas interiores.
Tanto como, las sedes diplomá ticas y las naves y aeronaves que
Es a comienzos del siglo XV, cuando se empezó a precisar que un
navegan bajo bandera de Estado113. El Estado goza de personería
determinado territorio no debía ser ocupado por cualquier població n,
jurídica en el Derecho Internacional Pú blico gracias a su base
sino por los nacidos en dicho territorio, surgiendo con ello la teoría
territorial; que, finalmente, determina la competencia estatal. Es
de la nació n, que dio origen al fenó meno político social denominado
decir, el poder estatal se ejerce sobre todos los que moran en
nacionalismo, de gran apogeo en los ú ltimos cuatro siglos111 y de
determinado territorio. Por esto, se hace necesario delimitar las
hondos e intensos enfrentamientos entre los pueblos del mundo.
fronteras de cada Estado. Las Fronteras son límites del territorio del
La importancia de la població n Estado, por tanto delimitan el ejercicio de la competencia de un
determinado Estado. El territorio del Estado está caracterizado por
a) Política. Es la base para saber la cantidad de electores y elegidos sus rasgos de: Unidad, indivisibilidad, impenetrabilidad e
en una població n electoral; es el punto de referencia para la inalienabilidad114.
creació n de municipios y distritos metropolitanos y para
determinar la cantidad de servicios pú blicos necesitados. 5.3. EL PODER POLÍTICO MONOPÓLICO Y SOBERANO
Concordando con Norberto Bobbio, podemos definir al Poder Político
b) Económica. Determina la cantidad de personas que poseen como: Aquel factor monopólico de dirección de la sociedad, que
trabajo estable y los efectos en el campo de la producció n, es incluso, en última instancia, puede recurrir a la fuerza para hacerse
base para comprobar las personas o població n desocupada. obedecer115, pues opera, incluso, en contra de la voluntad del
individuo y proviene de una relació n (mando – obediencia) diná mica,
conflictiva y asimé trica.
109. FERRERO, R. Raú l; Ob. cit. pá g. 89. 112. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 75
110. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 78 113. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ; Ob. cit. pá g. 89.
111. CHANAMÉ ORBE, Raú l; Ob. cit. pá g. 53. 114. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ; Ob. cit. pá g. 89.
115. NORBERTO BOBBIO; Estado, Gobierno y Sociedad; por una Teoría General de
la Política, Mé xico, Fondo de Cultura Econó mica, 1999, pá g. 110.
7
CONSTITUCIONAL 75 7
Conforme con lo anteriormente expuesto, el poder político se

materializa mediante la facultad de mando que tiene el Estado que b) Es Autónomo e irresistible; por cuanto no existe otro poder de
es ejercido por las autoridades competentes, y que mayor jerarquía, que el poder estatal. A nivel interno, el poder
fundamentalmente se expresa como poder coercitivo, esto es que el estatal es irresistible, porque, en un ejercicio regular del poder
ciudadano obedece, porque, quien detenta el Poder (El Estado) estatal, nadie puede oponerse a su mando.
amenaza o constriñ e su integridad física, e incluso puede, legalmente,
c) Es Monopólico y Coercitivo; por cuanto existe un solo centro
limitar la libertad física del individuo (Derecho Penal y Procesal
de emanació n del poder del que es titular el Estado y sus poderes
Penal); o en su caso cobrar un tributo (Potestad Tributaria del
fá cticos; la coerció n implica la posibilidad de imponer sus
Estado).
decisiones, incluso con el uso de la fuerza.
El poder político estatal es soberano, por cuanto supone y garantiza
d) Se Circunscribe a un territorio determinado; por cuanto como
la autonomía y exclusividad del Estado en sus actos de gobierno, es
expresió n del principio de soberanía 11 9 se ejerce en un
decir, se impide la injerencia de otros Estados, en los asuntos propios.
determinado territorio, es decir sobre los habitantes de dicho
El poder estatal, resulta siendo: omnicomprensivo, excluyente,
territorio, siempre claro está , como expresió n regular y legítimo
perdurable y soberano116. Este se proyecta tanto en el nivel interno
uso de la facultad de mando – obediencia.
como el externo. El Poder del Estado dentro de su territorio es
irresistible; en tanto en el á mbito externo se garantiza el principio de
igualdad soberana para todos los Estados. Es preciso, destacar que en 6. FORMAS DE ESTADO:
el moderno Estado Constitucional de Derecho, tanto en el á mbito En atenció n a la forma de como se ejerce o se distribuye el Poder
interno como externo, existen límites al ejercicio del poder estatal; dentro de un territorio determinado, podemos establecer la siguiente
uno de ellos, por ejemplo es el garantizar la plena vigencia y eficacia clasificació n:
de los Derechos Fundamentales de la persona; o en su caso cuando
hay cesió n tá cita o implícita de facultades inherentes a la soberanía,
en favor de organizaciones internacionales117. LOS ESTADOS UNITARIOS
Constituye la expresió n federal de la forma estadual, en las que
El poder del Estado es el elemento que mejor lo define desde una
decisiones políticas de gobierno se adoptan desde un solo y ú nico centro
perspectiva política118; pero desde una perspectiva jurídica el elemento
de poder, que asume plenas competencias territoriales, por ende sin
que mejor lo define, y a quien tenemos que priorizar; es la població n,
delegació n de los mismos. En este tipo de Estado, en atenció n al extenso
gené ricamente hablando, la persona humana; el ciudadano,
territorio y creciente població n, para hacer efectiva la cadena de mando
individualmente, considerado.
de la autoridad central; aparece el estamento burocrá tico, el “poder del
Características del Poder del Estado escritorio”, con sus consabidas y arraigadas malas prá cticas, en muchos
casos. Podemos mencionar como modelos de estados unitarios, a los
a) Es Originario y Perdurable; por cuanto nace, se instaura y establecidos en: Europa (Francia, Portugal) y en Amé rica (Colombia,
persiste como expresió n de la vida estatal, como expresió n de la Uruguay, Bolivia, Panamá , etc.).
comunidad de darse un “orden” y que se expresa en el “contrato
119. Conforme lo expresado, por Bodino (1530 – 1596) en Los Seis Libros de la
social” visible en la Primera Constitució n del Estado. Repú blica. La soberanía, como elemento del Estado, tiene las siguientes
facultades: Hacer la guerra y firmar la paz; nombrar altos funcionarios; poder
de decisió n ultima sobre determinadas cuestiones previamente resueltas por
117. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 92. otras instancias y concesió n de gracia, Cfr. En PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit.
118. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 77. pá g. 76.
76
76 LUIS AAlberto
Luis LBERTO CCarrasco
ARRASCO GGarcía
ARCÍA Derecho
77
Como respuesta al creciente y agobiante centralismo de este tipo de

Estado, asumido por las ciudades capitales, en desmedro de las ciudades
del interior, aparece una figura té cnica de desconcentració n funcional y
territorial del poder denominada: Descentralizació n, tendiente a dotar de
protagonismo a las ciudades del interior agobiadas por el asfixiante
centralismo de las ciudades capitales.
ESTADOS FEDERALES CAPÍTULO

El Estado federal es una modalidad de Estado, en que el poder se
descentraliza o delega a favor de las instituciones y territorios que
conforman el bloque de unió n. Encuentra su origen en las ideas
desarrolladas por las Trece Colonias Norteamericanas que firmaron un
III
Pacto de Unió n, plasmado en la Constitució n de Filadelfia de 1787; que, a
la sazó n, se convierte en el punto de confluencia y de irrestricto respeto
TEORÍA DEL PODER
por parte de los Estados firmantes del Pacto, quienes se unían para la CONSTITUYENTE
defensa del orden constitucional en caso de guerra, y se garantizaba en
tiempo de paz la má s irrestricta libertad para los Estados miembros, quienes
tienen su propio gobierno; su propio poder legislativo, un sistema de
administració n de justicia; su particular sistema de seguridad interior y
propio presupuesto, etc. en el plano Legislativo, los Estados miembros
deben respetar la Constitució n Federal; pudiendo adoptar las leyes que
má s convengan, para su gobierno; pero, respetando como hemos dejado
dicho, a la Carta Federal. Para lograr la cohesió n, los Estados miembros no
pueden tener sus propias fuerzas armadas, ni su propia moneda, y la
política exterior es marcada por el Estado Federal de Unió n.
El modelo federal, propio de los Estados Unidos de Amé rica, también

ha sido adoptado por Alemania, Rusia, Suiza. En Latinoamérica, han
conformado, con sus propias particularidades, modelos federales: Brasil,
Mé xico, Venezuela y Argentina.
78
78 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
79
1. GÉNESIS, DEFINICIÓN E IMPORTANCIA DEL PODER

CONSTITUYENTE
ASPECTOS CONTEXTUALES
La teoría del Poder Constituyente, como principio general de
legitimidad120 de un nuevo orden político y jurídico, que produce un
ordenamiento jurídico estable para un Estado expresado en una
Constitució n política. Como teoría revolucionaria de organizació n política,
surgió en la é poca de la Revolució n Francesa121, como tal estaba
impregnada de dicho cará cter revolucionario, de renovació n del statuo
quo; de cosas del Antiguo Ré gimen Francé s. Se reconoce, al abate francé s
ENMANUEL SIEYES (1748 – 1836) ser el mentor de la teoría del poder
constituyente, conforme el famoso folleto intitulado ¿Qué es el Tercer
Estado?, donde propone la teoría de la Representació n122 conforme está el
pueblo en uso de su facultad soberana elige a sus representantes para que
estos tomen decisiones necesarias de gobierno, que por razones de orden,
el pueblo no puede realizar directamente. La Teoría Sieyesiana, del Poder
Constituyente es la culminació n y conjunció n de ideas expresadas por
ideó logos liberales del siglo XVII, como: LOCKE; Montesquieu y su clá sica
teoría de la “Divisió n de Poderes” con la concepció n de un poder previo,
120. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 119.

121. La Revolució n Francesa (1789-1799) fue un movimiento social y político, con
sucesivos períodos de violencia, que convulsionó Francia y, por extensió n de
sus ideales, a otras naciones de Europa que enfrentaban a partidarios y
opositores del sistema conocido como el Antiguo Ré gimen. Se inició con la
autoproclamació n del Tercer Estado como Asamblea Nacional en 1789 y concluyó
con el golpe de estado de Napoleó n Bonaparte en 1799.
122. HENRÍQUEZ FRANCO, Humberto; Derecho Constitucional, Editora FECAT, Lima
2007, pá g. 97.
8
CONSTITUCIONAL 81 8
que origine los poderes constituidos clá sicos; de Rousseau que en su obra
el Contrato Social, aporta genialmente para la teoría política, la famosa aplicado en términos racionales y de ser aceptado por la sociedad; en
teoría de la voluntad general o de soberanía popular. En todo caso, el aporte ese sentido, afirma la noció n de poder constituyente en principio,
de Enmanuel José Sié yes, es el unificador y de síntesis de estas posturas pertenece al mundo de la política y no al mundo del Derecho.
doctrinarias123, en tal sentido, su aporte es muy destacable como ideó logo
de la Revolució n Francesa. 3. FORMAS
No obstante, las discrepancias doctrinales que existen, respecto de
2. DEFINICIÓN Y NATURALEZA DEL PODER CONSTITUYENTE
las formas o modalidades del Poder Constituyente; asumimos, en
La noció n de Poder Constituyente, tanto desde un punto de vista concordancia con la mayoría de doctrinarios sobre el tema, que el Poder
ló gico como histó rico es una necesidad para la Constitució n racional Constituyente, puede asumir dos formas o modalidades: Poder
normativa (Constitució n Escrita)124. Sin la consolidació n a finales del Constituyente Originario y Poder Constituyente derivado.
siglo XVIII, de la Teoría del Poder Constituyente la idea universal de
Constitució n no hubiera podido imponerse histó ricamente. Así, la Poder Constituyente Originario
considerada, Primera Constitució n escrita del mundo, la famosa
Constitució n Federal de EE. UU de 1787; tuvo como canal natural, la Esta modalidad, es la que expresa de modo sustancial el sentido del
prá ctica de un auténtico Poder Constituyente; que hizo sentir su presencia té rmino “Poder Constituyente” como aquel que por su propia naturaleza
en la redacció n del Preá mbulo de la Constitució n norteamericana, con es punto de partida del sistema de organizació n de normas, con la
ese asertivo comienzo de: “Nosotros, el pueblo de los Estados Unidos, a creació n e instauració n de la norma constitucional del Estado, como
fin de formar una Unión más perfecta, establecer la justicia, garantizar norma fuente o norma madre. En este sentido, hablamos del poder
la tranquilidad nacional, tender a la defensa común, fomentar el constituyente fundacional, en cuanto funda o da origen o constituye un
bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad para nosotros Estado, al respecto, el ejemplo emblemá tico es aquel que creó la
y para nuestra posteridad, por la presente promulgamos y establecemos Constitució n Norteamericana de Filadelfia de 1787, que dio origen al
esta Constitución para los Estados Unidos de América.”. Estado, todavía má s poderoso de la tierra, es tal el cará cter fundacional y
director de la Carta Federal norteamericana que es la ú nica que ha tenido
DEFINICIÓN EE.UU., con má s de 230 añ os de vigencia; con las actualizaciones
respectivas, denominadas “enmiendas” a la usanza norteamericana.
En ese orden de ideas, podemos definir al poder constituyente como
el Proceso de instrumentalizació n del poder originario, autó nomo e Poder Constituyente derivado
incondicionado por medio del cual la nació n decide como punto de partida
de su vida independiente organizarse pol íticamente y ordenarse Esta modalidad de reforma constitucional actuará como una
jurídicamente, Pé rez Royo, afirma; respecto, al poder constituyente, en enmienda formal cuando no resulte viable convocar a una Asamblea
cuanto su cará cter de poder originario, creador del orden jurídico: El Constituyente126 y por necesidad de cambios, durante el periodo de
poder constituyente puede ser definido jurídicamente en términos de gobiernos legítimamente establecidos, con las particularidades
inconstitucionalidad, o de legalidad o ilegalidad, solo puede ser definido establecidas por la Constitució n Política del Estado que se trate. Ejemplo,
en términos de legitimidad125, es decir de poder susceptible de ser de esta modalidad la tenemos, en el procedimiento de reforma
constitucional, art. 206 de la Constitució n Política Peruana de 1993. Son
123. CARDIEL REYES, Raú l. SIEYES Ideó logo de la Revolució n, Facultad de Ciencias
Políticas UNAM. MÉ XICO 1976, pá g. 7. presupuestos para la actuació n del poder constituyente derivado, los
siguientes:
124. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 115
125. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 118 126. HAKANSON NIETO, Carlos; Curso de Derecho Constitucional, Editorial
PALESTRA, Primera Edició n, Lima 2009, pá g. 118.
8
CONSTITUCIONAL 83 8
1) Es poder constituyente legitimado y limitado por la propia

Constitució n Política, en cuanto al procedimiento y ó rgano de esta sometido a precisos y determinados límites para su ejercicio regular.
reforma127. Así el Tribunal Constitucional, ha sostenido que “[el] cará cter de poder
constituido de la reforma constitucional viene asociado a la presencia de
2) Respetando el plexo de derechos fundamentales reconocidos determinados límites en su ejercicio. Quiere ello decir que, para que una
por la Constitució n, solo cabe su uso para garantizar la reforma pueda considerarse vá lidamente realizada, debe respetar los
autodirecció n socio-política de la comunidad. criterios que la Constitució n, por voluntad del Poder Constituyente,
expresamente estableció ; criterios que, por lo general, aunque no
3) Como expresió n de respuesta, a una realidad socio política, exclusivamente, se encuentran relacionados a la presencia de mayorías
diná mica y que requiere el orden constitucional también una calificadas en el procedimiento de su aprobació n o a una eventual
respuesta oportuna de adecuació n a la usanza del ratificació n directa por parte del pueblo129”. El artículo 206 de la
constitucionalismo dú ctil que refiere Zagrebelsky128. Constitució n peruana, establece dos procedimientos para que la enmiende
el Parlamento. El primero de ellos establece que la ley de reforma debe ser
Este opera cuando hay instaurado un orden constitucional; por eso
aprobada por una mayoría absoluta –sesenta y seis parlamentarios– para
este es un poder de reforma o de revisió n de las normas constitucionales.
luego ser ratificada por referendum. El segundo procedimiento consiste
Es en consecuencia, expresió n o ejercicio del poder reformador
en someter la ley de reforma “a dos legislaturas ordinarias sucesivas con
contemplado, en el capítulo de “Reforma Constitucional” que tiene toda
una votació n favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del nú mero
Constitució n Política de un Estado. Así la Carta Política Peruana de 1993,
legal de congresistas”.
establece en el artículo 206 un procedimiento de reforma constitucional:
“Toda Reforma Constitucional debe ser aprobada por el Congreso con
mayoría absoluta del numero legal de sus miembros, y ratificada 4. TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE
mediante referendum. Puede omitirse el referendum cuando el acuerdo Como afirmamos, en cuanto al Estado Constitucional de Derecho; el
del Congreso se obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con sentido de titularidad del Poder Constituyente tiene que examinarse y
una votación favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del verificarse en concordancia con el principio de soberanía popular; es decir
número legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no como titular legítimo, exclusivo y excluyente, al pueblo; son los
puede ser observada por el Presidente de la República. ciudadanos de un determinado Estado, quienes en decisió n expresa
La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente muestran su necesidad y conformidad con el nuevo orden constitucional
de la República, con aprobación del Consejo de Ministros; a los instaurado, en aplicació n del principio de legitimidad popular. Al respecto,
congresistas; y a un número de ciudadanos equivalente al cero punto se distingue la legitimidad de origen por la titularidad del poder
tres por ciento (0.3%) de la población electoral, con firmas constituyente; y la legitimidad de ejercicio por la forma en que dicho
comprobadas por la autoridad electoral”, que por su propia naturaleza poder se ejerce130.
resulta siendo un procedimiento agravado o de mayores requerimientos que Esto es tener en cuenta la rectitud en el ejercicio del proceso
los que se requiere para cambiar la norma ordinaria. E, incluso este poder constituyente. Al final, el pueblo tiene en ú ltima instancia; la posibilidad
de reforma de ratificar o votar mediante referendum el texto constitucional redactado
127. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 72. por la asamblea constituyente.
128. Gustavo Zagrebelsky (1943), Jurista italiano, postula en el á mbito Constitucional
la idea del “derecho dú ctil” entendido como que el intérprete constitucional
debe huir de los “dogmas”, para convertir las Constituciones en textos abiertos, 129. STC Nº 0014-2002-AI/TC.
donde los diferentes valores coexistentes en una sociedad tenga un papel crucial
en la concepció n y aplicació n del Derecho Constitucional. 130. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 221
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84 LUIS AAlberto
ARRASCO GGarcía
ARCÍA Derecho
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Si bien hoy damos por aceptado el principio de soberanía popular; es

decir el pueblo como titular del poder constituyente, esto no siempre ha
sido así, por el contrario la historia del constitucionalismo muestra una
lucha permanente entre quienes defendían al antiguo ré gimen (que
propugnaba como titular del Poder Constituyente a la persona que
ocupaba el trono: “El Rey”, “La Corona”), tengamos como muestra la
expresió n de Luis XVI: “El Estado soy yo”, en el denominado Absolutismo
Moná rquico; y los propulsores del Estado Constitucional de Derecho, con CAPÍTULO
la nació n de personas, ciudadanos, con la entronizació n del principio de
igualdad, que tiene sustrato político en el principio de soberanía
popular. IV
5. DIFERENCIA ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE Y LOS
PODERES CONSTITUÍDOS TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓ N
En concordancia con lo afirmado por Jorge Carpizo, para
salvaguardarse la pureza y razó n de ser de las instituciones, es necesario
distinguir y separar, en cuanto a sus funciones al poder constituyente de
los poderes constituidos, diferencia que se pueden evidenciar del modo
siguiente131:
PODER CONSTITUYENTE PODERES CONSTITUÍDOS
PODER CONSTITUYENTE PODERES CONSTITUÍDOS
1. Es un poder originario, en sí. De 1. Son poderes derivados de la

ello deriva su cará cter Constitució n, esta les asigna
fundacional del Estado. competencias y atribuciones.
2. Es un poder creador de todo el 2. Son poderes creados por el
orden jurídico, a partir de la constituyente
instauració n de la primera 3. Está n completamente limitados.
Constitució n del Estado. Su actuació n, es dentro del marco
3. En principio, es un poder de su competencia o atribució n.
ilimitado, aunque sometido a los 4. Tienen mú ltiples funciones, en
cá nones del Derecho natural. acatamiento de la Teoría de
4. Es poder de una sola funció n: Separació n de Poderes.
dar la Constitució n del Estado. 5. Fueron creados precisamente
5. No gobierna. Su papel se agota, para gobernar
en cuanto crea la Constitució n
del Estado.
131. CARPIZO, Jorge; Estudios Constitucionales, UNAM, Mé xico, 1980, pá g. 291.

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86 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
87
1. INTRODUCCIÓN
La noció n de Constitució n es una de las grandes creaciones de la
ciencia jurídica contemporá nea132, convertida hoy en día en la forma
general de organizació n del poder en prá cticamente todo el mundo133.
Actualmente, tras los justos procesos de descolonizació n, todo el planeta
está conformado por Estados y todos los Estados por muy diferentes que
fueran en su organizació n política, tienen una Constitució n: la tiene, y es
señ era, el país má s poderoso de la tierra, EE.UU. (Constitució n Federal de
1787). Igual, China, la gran economía asiá tica en expansió n y que amenaza
ser la sombra de EE.UU. en el dominio del panorama econó mico mundial
(Constitució n de 1982). Tiene su Constitució n Irak (2005); Igual Corea
del Norte (1972) y Corea del Sur (1948 reformada en 1987). En
Latinoamérica la tienen todos: Brasil (Constitució n 1988); Argentina
(1994); Mé xico (1917); Perú (1993); etc. La tiene, la golpeada Venezuela
(Constitució n de 1999). En tal sentido, hoy en día la idea y necesidad de
una Constitució n se ha afianzado; pues las sociedades contemporá neas
estamos encontrando que es el sistema Constitucional la mejor forma
jurídica de convivencia humana134.
La Constitució n se ha convertido en un té rmino universal135 tanto

desde un punto de vista temporal como espacial. Corresponde a la ciencia
del Derecho Constitucional precisar el concepto y naturaleza de la
Constitució n como norma jurídica; a fin de evitar, lo que se ha dicho a lo
largo de estos ú ltimos siglos, el “abuso”, o mal uso del té rmino
Constitució n por determinados Estados del planeta como pretensió n de
legitimidad a través de la norma constitucional. Resolver, la problemá tica
surgida a partir de la Constitució n Racional Normativa136 o Constitució n
Escrita, estos son:
132. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ; Ob. cit. pá g. 29
134. CAIRO ROLDÁ N, Omar; Ob. cit. pá g. 231.
136. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ; Ob. cit. pá g. 95 (GARCÍA PELAYO, Manuel; Ob. cit.
pá g. 34 y ss.)
8
CONSTITUCIONAL 89 8
El Problema del Poder Constituyente (es decir quien tiene autoridad para
hacer la Constitució n). El problema de la interpretació n de la Constitució n La Constitució n escrita, como punto de partida del moderno
(en cuanto norma aplicable, la Constitució n tiene que ser interpretada y constitucionalismo y forma visible y creciente de organizació n de las
aplicada, con sus propias particularidades). La problemá tica de la Reforma sociedades humanas; empezó a surgir a lo largo del siglo XVIII.
Constitucional (conjugar la estabilidad y permanencia de la Constitució n Documentos escritos aparecen por primera vez en las colonias inglesas de
con la adaptació n y evolució n de la sociedad). La problemá tica referida al Amé rica del Norte y posteriormente en los Estados Unidos conformado
control de la Constitucionalidad de la Ley y en concordancia, con lo por las colonias independizadas de Inglaterra: la Constitució n de Filadelfia
anterior la problemá tica referida a los Derechos Fundamentales; tales como: de 1787. Le sigue Francia, en la moda de los documentos escritos, tras la
normas programá ticas y normas operativas, contenido esencial y contenido Revolució n, con la Declaració n de Derechos del Hombre y el Ciudadano de
constitucionalmente protegido de los Derechos Fundamentales, entre 1789 y con la Constitució n de 1791. Luego, de ello la idea de
otros. En el entendido de que si bien la Constitució n persigue: la tarea de constituciones escritas se expande por toda Europa; y llega a los
posibilitar la construcción jurídica de un orden político 137 también es Estados americanos independizados de Españ a y Portugal.
rutilante verdad que en el Estado Constitucional de Derecho, como
expresión científica del Estado desde una perspectiva jurídica, hay que 3. PRECISIÓN TERMINOLÓGICA: EL TÉRMINO CONSTITUCIÓN
convenir que los ciudadanos y sus derechos son la razón de ser y
prioridad número uno del Estado, en donde encuentra cuerpo el 3.1. DEFINICIÓN DE CONSTITUCIÓN
principio pro homine a favor de la persona, o pro actione en favor de los Postular una definició n –que englobe– lo que se entiende por
accionantes (STC Nº 1049-2003-AA/TC). Constitució n Política del Estado, es una tarea que ofrece serias
dificultades; en tal sentido acierta GARCÍA PELAYO, cuando afirma
2. ORÍGEN Y EVOLUCIÓN DEL TÉRMINO CONSTITUCIÓN que la noció n de Constitució n es la que ofrece mayor nú mero de
formulaciones, ello debido a que el té rmino Constitució n va siempre
El té rmino Constitució n es antiquísimo138; expresa PÉ REZ ROYO, fue
acompañ ado de un adjetivo142; así es má s frecuente las referencias a:
usado frecuentemente en la antigü edad por los filó sofos clá sicos;
Constitució n real; Constitució n material, o Constitució n racional
ARISTÓ TELES139, por ejemplo, para referirse a las distintas formas de
normativa. Sin embargo, postulamos la siguiente definició n, desde
gobierno, las rectas y las corruptas y como se produce la transmisió n de
el punto de vista de la didá ctica del aprendizaje de la ciencia del
una forma a otra. Esto encuentra correlato en la etimología latina del
Derecho Constitucional contemporá neo. La Constitución, es la Norma
verbo “Constituere” que en sentido literal significa establecer, modelar,
Jurídica primera y suprema de un Estado, que diseña y posibilita
con ello la voz “Constitutio” que se puede concebir como ordenamiento,
la construcción jurídica de un orden político; y como tal garantiza
encauzamiento.
la primacía de la persona, y sus derechos fundamentales como
Lo que es relativamente reciente es la noció n de Constitució n escrita expresión de la vida en una sociedad democrática.
o Constitució n racional normativa140, denominada así, por cuanto en
3.2. OTRAS ACEPCIONES DEL TÉRMINO CONSTITUCIÓN
palabras de García Pelayo, la Constitució n no es producto de la tradició n
o el azar, sino de la fuerza ordenada de la razó n141. CONSTITUCIÓN MATERIAL
Es el sistema de normas fundamentales, escritas o consuetudinarias,
139. ARISTÓ TELES, poseía un material documental extraordinario sobre las sobre materia Constitucional, que de modo factual definen y rigen el
Constituciones de las ciudades griegas (158, de las que solo se ha conservado ordenamiento jurídico de un Estado. Aquellas conforman la
la de Atenas). Cfr. En Julia-María; ob. cit. pá g. 79. arquitectura constitucional del Estado su fuerza se hace sentir; en
141. GARCÍA PELAYO, Manuel; Derecho Constitucional; Editorial Revista de 142. GARCÍA PELAYO, Manuel; Ob. cit. pá g. 33, 34.
Occidente, Sexta Edició n, Madrid 1961, pá g. 35.
9
CONSTITUCIONAL 91 9
cuanto delimitan el poder del Estado y garantiza la esfera de Derechos

y libertades de los ciudadanos. moldear y modelar la realidad. Aquí, por ejemplo la obra Utopía 144 de
Tomá s Moro (1478 – 1535) calza a la perfecció n. Ensayos de este tipo
CONSTITUCIÓN FORMAL de constitució n son por ejemplo, la Constitució n liberal del siglo (XIX)
Tiene que ver con el documento escrito que toma en concreto la y la Constitució n socialista del siglo XX.
denominació n de Constitució n Política del Estado; entendido como 4. ESCUELAS O CORRIENTES CONSTITUCIONALES
el sistema de normas fundamentales que con el cará cter de norma
suprema por rango y jerarquía rige la organizació n jurídica del 4.1. LA CORRIENTE RACIONAL NORMATIVA DE LA CONSTITUCIÓN
Estado (parte orgá nica de la Constitució n); y en tanto y en cuanto; la
persona humana es el fin supremo de la sociedad y el Estado, Esta corriente, con base en la Constitució n escrita como producto
posibilitan la vigencia y eficacia de los derechos fundamentales del típico de la Ilustració n del siglo XVIII145; entroniza el principio de
ser humano (parte dogmá tica de la Constitució n). Esta modalidad de racionalidad, es decir, la fuerza ordenadora de la razó n. La
Constitució n es la má s extendida por el mundo pues el principio de Constitució n no es producto de la tradició n, o del azar sino de la
escrituralidad posibilita la exigencia del cumplimiento de los fuerza rectora de la razó n146. Se pretende equiparar la organizació n
derechos fundamentales consignados en la norma fundamental. de la sociedad, al reino de la naturaleza, en cuanto este tiene sus
leyes que lo rigen; del mismo modo la sociedad tiene sus propias
Sin embargo, este formalismo jurídico no nos debe distraer de la leyes corresponde a la razó n descubrirlas y aplicarlas. Por ello, la
finalidad de una Constitució n, como norma que frena o delimita el Constitució n escrita ha sido definida de modo muy atinado por
poder; esto por cuanto si exageramos en el formalismo jurídico, se GARCÍA PELAYO como Constitució n Racional Normativa147. La
podría llegar al exceso de que Gran Bretañ a madre del Constitución es, en ese sentido, un complejo normativo cerrado,
constitucionalismo143, carecería de Constitució n. El Reino Unido, con exhaustivo, sistémico y que de una sola vez establece las funciones
su má s venerable Constitució n del mundo, no toda está escrita; y no fundamentales del Estado; esto es el ámbito y competencia de
por ello pierde su cará cter de norma fundamental. los poderes y organismos constitucionales.
CONSTITUCIÓN REAL
144. Tomá s Moro, creó el té rmino “utopía” para designar una ciudad imaginaria; una
Es producto de la fuerte influencia de la corriente socioló gica del sociedad política ideal, con un plan, proyecto, doctrina o sistema que parecen
Derecho; donde se precisa que son las costumbres, los hechos o muy difícil de plasmarse en la realidad.
factores reales de poder, que se dan en la sociedad, los que 145. Ilustració n. Designa el conjunto de ideas filosó ficas y políticas que se
estructuran la organizació n política del Estado. Se opone a la desarrollaron en Europa en el siglo XVIII, principalmente en Inglaterra, Francia
Constitució n racional normativa en cuanto esta preconiza el cará cter y Alemania. Se le conoce tambié n como Las Luces, Illuminismo (Italia),
Enlightenment (Inglaterra), Aufklarung (Alemania). A este periodo cultural se
racional de la norma para moldear los hechos y realidad social del le atribuyen las siguientes características: afirmació n y confianza plena en la
Estado. razó n, la ciencia y la educació n como factores decisivos para el mejoramiento
de la vida humana; una concepció n de progreso de la humanidad; defensa de la
CONSTITUCIÓN RACIONAL tolerancia religiosa y de la libertad del hombre y sus derechos como ciudadano.
A la pregunta ¿qué es la ilustració n?, Kant le dio una respuesta que ha sido
Entroniza, la corriente racionalista de la norma jurídica. En cuanto, clá sica: “Sapere aude” Ten valor de servirte de tu propio entendimiento, es,
se entiende como el documento escrito que, mediante el uso pues, la divisa de la ilustració n”. Cfr. en FLORIÁ N Víctor; Diccionario de Filosofía,
exclusivo de la razó n; y dejando de lado factores reales del poder; Panamericana Editorial, Bogotá 2002, pá g. 141.
pretende 146. GARCÍA PELAYO, Manuel; Ob. cit. pá g. 34.
143. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 50. 147. GARCÍA PELAYO, Manuel; Ob. cit. pá g. 34.
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CONSTITUCIONAL 93 9
Estuvieron influenciadas por esta corriente. La Constitució n

americana de 1787 y la francesa de 1791, ambas producto final de intereses y privilegios. Sin embargo, hay que tener en cuenta, que la
sendas revoluciones. Estas Cartas fundamentales, con base en el Constitució n de Filadelfia de 1787, con sus 27 enmiendas es la ú nica
principio de escrituralidad, fueron documentos solemnemente que ha regido los intereses de los Estados Unidos de Amé rica, el país
elaborados que de modo enfá tico reconocían los derechos y má s poderoso de la tierra, con lo que queda expresado que má s que
libertades individuales y el principio de separació n de poderes. Esta corrientes doctrinarias, lo que vale son las instituciones y quienes,
corriente como ideal del constituyente del siglo XVIII, tiene su valía en cuanto hombres de Estado (estadistas); implementan el Programa
en cuanto enfatiza el cará cter “normativo” por tanto de vigencia y Político del Estado, contenido en la Constitució n.
aplicació n de la Constitució n. La problemá tica surgida, a partir de una
Constitució n normativa son las siguientes 1 4 8 : 1) El problema del 4.2. LA CORRIENTE HISTÓRICA, COMO CONCEPCIÓN DE UNA
Poder Constitucional (es decir, quien tiene la autoridad para hacer la CONSTITUCIÓN
Constitució n); 2) el problema de la interpretació n de la Constitució n
(en cuanto, la Constitució n; concebida ya como norma jurídica, para La corriente histó rica del Derecho150, tiene en Savigny (1779 – 1861);
ser aplicada, debe ser previamente interpretada); 3) la problemá tica su má ximo exponente. Se la identifica ideoló gicamente, hablando,
derivada, al parecer de una dicotomía irreconciliable; garantizar la con el conservadurismo, con la pretensió n de un orden inmutable.
permanencia y estabilidad de la Constitució n, pero tambié n su Esta corriente se opone al racionalismo normativo, por tanto sostiene
adaptació n a la cambiante realidad social, es decir, el tema de que la Constitució n no es producto exclusivo de la razó n, sino que es
reforma constitucional; 4) la problemá tica surgida del control un orden natural que refleja el espíritu de un pueblo, materializado
de constitucionalidad de la ley; para garantizar la fuerza de los principalmente, mediante la costumbre (fuente principal de
mandatos constitucionales, sobretodo, en cuanto a los derechos ordenació n, por tanto sin necesidad de que la Constitució n sea
fundamentales. escrita); respetando sus propias identidades y particularidades.
Esta corrie981nte racional normativa como punto de partida, del

moderno constitucionalismo, tiene trascendental importancia en la
configuració n del pensamiento constitucional contemporá neo. Así;
nos legó para el constitucionalismo de nuestros tiempos; las siguientes
instituciones149: la necesidad del poder constituyente como ó rgano
creador del orden constitucional, y su diferencia con los poderes 150. La Escuela Histó rica del Derecho es una corriente doctrinal surgida en Alemania
constituidos; la materializació n del principio de separació n de durante el siglo XIX, postula que el origen del Derecho ha de situarse en la
evolució n histó rica de un determinado pueblo, cuyo espíritu se manifestaba
poderes; el principio de supremacía constitucional y la diferencia originariamente en forma de costumbres y tradiciones.
entre normas constitucionales y normas infraconstitucionales, entre
Surge como oposició n al movimiento codificador, que pretendía unificar y
otras, puntuales instituciones. sistematizar los cuerpos normativos. Tal corriente había sufrido una proyecció n
aun mayor a raíz de la codificació n francesa, con el posterior trasplante del
Como toda corriente, se le ha criticado por cuanto pretende dar a la Có digo Civil francé s a países y regiones de tradició n jurídica distinta.
norma constitucional un sentido de eternidad, de cará cter cerrado Entre sus partidarios má s notables, figuraron juristas tales como Savigny,
del sistema; e inmutabilidad, por ello, se decía que las clases altas Puchta, Jakob y Wilhelm Grimm, Eichhorn, Niebuhr y Windscheid, cuyos trabajos
de la sociedad, veían en ello la seguridad para continuar con sus fueron desarrollados a partir de la escuela pandectística, que se dedicaba al
aná lisis del Derecho romano. La escuela histó rica terminaría por establecer
una “jurisprudencia de conceptos” (Begriffsjurisprudenz en alemá n), a la que
148. PÉ REZ ROYO, Javier; OB. CIT. PÁ G. 100 se opondría otro gran jurista de la é poca, Rudolf von Ihering, quien defendía
149. HENRÍQUEZ FRANCO, Humberto; Ob. cit. pá g. 76. una vuelta a la realidad social en su denominada jurisprudencia de intereses.
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Procesal GENERAL
Constitucional 9595
Por ello afirma que la idea de Constitució n del racionalismo 4.4. LAS CORRIENTES NEOCONSTITUCIONALISTAS COMO
normativo, como norma vá lida para todo lugar, no es posible, pues CONCEPCIÓN DE LA CONSTITUCIÓN
cada pueblo se labra su propio ordenamiento al que se somete
pacíficamente. Se identifica esta corriente, con la modalidad de La Teoría contractualista en cuanto postula el origen del Estado en
constitució n flexible, cada vez menos visible en los ordenamientos la idea de pacto, de acuerdo de voluntades, fue postulada
mundiales. Por esto, no acepta la distinció n entre leyes principalmente por Hobbes (1588 – 1679); Rosseau (1712 – 1778).
constitucionales y leyes ordinarias, ni la noció n de Constitució n
como norma superior. El rasgo visible de conservadurismo de esta Así, se afirmaba que entre individuos iguales y libres solo cabe una
corriente, es que no acepta la despersonalizació n de la soberanía la forma de relació n: el acuerdo de voluntades, el pacto, el contrato por
que queda representada en el Rey o en el Parlamento como es el caso eso se comprende por si mismo que fuera la Teoría del Contrato
de Inglaterra. Social el instrumento para explicar el proceso de consolidació n del
Estado; precisamente la formalizació n jurídica de dicho contrato
Los representantes má s visibles de esta corriente son Burke (1729 – social es la Constitució n Política del Estado153. Ahora bien, esta vieja
1797); Maistre (1753 – 1821); postulan el conservadurismo radical y teoría pactista, ha sido reformulada o reactualizada por exponentes
Benedetto Croce (1866- 1952); Humboldt (1769 – 1859) del como: Jhon Rawls (1921 – 2002); Constitució n como “Acuerdos
conservadurismo moderado. Mínimos” como “Pacto de mínimos”; y por Hesse (1877 – 1962)
Constitució n como sistema incabada o “abierto” de normas. La teoría
4.3. LA CORRIENTE SOCIOLÓGICA EN LA CONCEPCIÓN DE LA contractualista al tener un innegable elemento democrá tico; al
CONSTITUCIÓN propiciar un acuerdo entre individuos iguales y libres; ha logrado un
mayor consenso en los ambientes académicos. Por cuanto, en los
La Constitució n tiene que ser la suma de factores reales de poder, tiempos que corren, la norma constitucional, no encuentra sustento
tiene que reflejar conformidad con la realidad social 151, por tanto al solo en elementos racionales (que expresa intereses de la
ser de la estructura social, a lo expresado en un presente burguesía corriente racionalista); histó ricos (corriente histó rica
determinado; por ello descarta al pasado (costumbre) o futuro que expresan intereses de la clase conservadora), o socioló gicos
(fuerza de la razó n) en la determinació n de una Constitució n. Como (corriente socioló gica de raíces marxista, segunda mitad del siglo
queda entendido es fuerte la influencia del marxismo en esta XIX y la primera del siglo XX). Los autores de la corriente
corriente; ello queda evidenciado al afirmar que la estructura neocontractualista buscan encontrar un adecuado sustento y
política real de un pueblo no es impuesta por la normatividad, por la legitimidad para la norma constitucional, en suma como el derecho
racionalidad; sino que es expresió n de una infraestructura social, de ductil de Zagrebleski154; postula adecuar los textos constitucionales
los factores reales de poder. Los textos constitucionales que no a las nuevas características de fenó menos como el de la globalizació n
reflejan factores de poder, no son más que papeles impregnados que amenaza con “licuar” el concepto de
de tinta sin eficacia en la realidad152. Como tal, sostiene que la
soberanía como noció n abstracta y sin base en la Constitució n, no es
tal; que la soberanía queda personificada en los factores reales de
poder.
154. Gustavo Zagrebelsky (1943), Jurista italiano, postula en el á mbito constitucional
la idea del “derecho dú ctil” entendido como que el inté rprete constitucional
debe huir de los “dogmas”, para convertir las Constituciones en textos abiertos,
151. LA SALLE, Fernando; ¿Qué es la Constitució n?, Editorial Thenia, Bogotá , 1992, donde los diferentes valores coexistentes en una sociedad tenga un papel crucial
pá g. 51 en la concepció n y aplicació n del Derecho Constitucional.
152. LA SALLE, Fernando; Ob. cit. pá g. 51
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derechos fundamentales de la persona; por ello las nuevas corrientes afirma que la Constitució n se legitima, solo cuando, se entiende,
tienen que impulsar una política de respeto a la persona humana y como el documento de “acuerdos mínimos” o principios de
sus derechos fundamentales que encuentre su base natural en un Justicia Social para reformular el viejo pacto o contrato; para
orden democrá tico. En ese sentido, las corrientes comprender real y efectivamente a todos los estamentos sociales,
neoconstitucionalistas, vienen cumpliendo, este delicado rol, donde en aras de un desarrollo social, aunque sea “mínimo” para todos,
todos especialmente, los marginados o desposeídos; satisfagan en especial para los “marginados” o “desposeídos”. Para la
“mínimamente” sus expectativas de pertenecer a una comunidad formulació n de este nuevo o remozado pacto, se comienza por
jurídica. elegir los principios de esta nueva concepció n de justicia, que
4.4.1. La Constitución como sistema no acabado o “abierto” de normas lleve al nuevo modelo de Constitució n. Estos principios
convergen en los derechos humanos, hoy aceptados por todos
El mentor de esta postura o corriente constitucional los Estados del mundo. Lo que conlleva a que la Constitució n
contemporá nea, es el alemá n Konrad/Hesse155 (1919 – 2005). por igualdad reparta derechos y deberes, de modo que las
Define la Constitució n como: Orden jurídico fundamental de la desigualdades sociales y econó micas sean legitimadas por
comunidad; para ello establece los principios rectores conforme beneficios compensatorios y estímulos para los marginados y
los cuales se debe instaurar la unidad política y se debe estratos sociales precarios. Solo así, afirma, la Constitució n será
desarrollar las políticas estatales; pero este orden, tiene que ser la expresió n de consenso, de principios rectores estables, pero
tambié n orden jurídico fundamental de la comunidad no solo que se proyecta en la comunidad con aplicació n de criterios de
del ente estatal. En ese sentido, se explica el cará cter no acabado, libertad, igualdad y justicia.
ni cerrado; o abierto del sistema jurídico, ello por cuanto sería
imposible normar toda la vida social; esta, ademá s, es propensa 5. ELABORACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN
a cambios histó ricos frecuentes. Por tanto, las lagunas y vacíos
pueden presentarse como expresió n de lo amplio y variado del Histó ricamente hablando, la gé nesis constitucional se ha expresado,
entramado social que pretende normar. En tal sentido, la usualmente, a través de los siguientes estamentos:
Constitució n tiene un nú cleo estable, o duro que posibilite
a) Comisión Especial, y sometida posteriormente a la aprobació n
encauzar la vida en comunidad; con está ndares de racionalidad
de la comunidad, vía referendum, caso de la Constitució n
y proporcionalidad en el ejercicio del poder estatal. Concebida
Francesa de 1958.
la norma constitucional como sistema inacabado, o “abierto” este
tiene que ser completado con el ejercicio de políticas estatales b) Asamblea o Convención Constituyente, que es elegida –
determinadas a mantener la viabilidad del acuerdo o consenso expresamente para elaborar la constitució n– por el pueblo, que
“pactado” por los miembros de dicha comunidad jurídica. luego debate y aprueba la Carta Política elaborada, como fue la
que expidió la Constitució n Peruana de 1979 y la Colombiana
4.4.2. La Constitución como “Acuerdos Mínimos”
de 1991.
Esta corriente humanista y reivindicatoria de los intereses de
c) Congreso Constituyente, este ó rgano elegido por el pueblo
quienes se suele llamar “marginados” o “desposeídos” tiene un
elabora la Constitució n, pero a su vez tambié n tiene
cará cter democratizador y de perfecció n del “Pacto Social”. En
funciones legislativas, tal es el caso de la Constitució n Peruana
tal sentido, su má s ferviente mentor Jhon Rawls (1921 – 2002);
de 1823, 1933 y 1993 –con referendum– y la Constitució n
155. HESSE, Konrad; Escrito de Derecho Constitucional; Centro de Estudios Españ ola de 1978.
Constitucionales, Madrid 1983, pá g. 17
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6. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIÓN 7. PARTES DE LA CONSTITUCIÓN

Es objetivo de la Constitució n, a travé s de un documento coherente, Toda Constitució n presenta dos partes:
garantizar la autodirecció n política de la sociedad, mediante la
sistematizació n de un plexo de derechos individuales, derechos políticos,  Parte Dogmática. Conformada por los derechos fundamentales de
y divisió n de poderes156. las personas, constituye la parte invariable de toda Constitució n. En
cuanto, a la concepció n de los derechos fundamentales, el Tribunal
Conforme con ello, la Constitució n escrita o Constitució n Racional Constitucional ha precisado: “[Los] derechos fundamentales no solo
Normativa, hace visibles dos partes indispensables y concurrentes: 1) La demandan abstenciones o que se respete el á mbito de autonomía
parte orgá nica, en tanto y en cuanto; la Constitució n es expresió n individual garantizado en su condició n de derechos subjetivos, sino
normativa de la organizació n del Estado; establece la forma de Estado, la también verdaderos mandatos de actuación y deberes de
organizació n, funciones y relaciones de los principales ó rganos de gobierno. protección especial de los poderes públicos, al mismo tiempo que
Se rige por la aplicació n del principio de separació n de poderes convertido informan y se irradian las relaciones entre particulares, actuando
en dogma, en cuanto el ejercicio y funcionamiento de los poderes y como verdaderos límites a la autonomía privada. Este especial deber
organismos del Estado. y, 2) La parte Dogmá tica que establece el plexo de de protecció n que se deriva de esta concepció n objetiva de los derechos
Derechos Fundamentales propios de la persona humana y de la sociedad fundamentales, impone como una tarea especial del Estado su
en su conjunto; por ello fija los mecanismos para reclamar por la vigencia intervenció n en todos aquellos casos en los que estos resulten
y eficacia de los derechos fundamentales a travé s de mecanismos vulnerados, independientemente de dó nde o de quiénes pueda
denominados “Garantías Constitucionales” hoy, modernamente, proceder la lesió n. Con lo cual entre los sujetos pasivos de los derechos
denominados Procesos Constitucionales. Se rige por el principio ya no solo se encuentra el Estado, sino tambié n a los propios
sustantivo constitucional “Pro homine”; o pro hombre, o en favor de la particulares. Como se ha dicho, esta eficacia horizontal de los derechos
persona humana, principio que, en el Derecho Procesal Constitucional, se fundamentales en las relaciones entre privados se deriva del concepto
denomina; principio pro actione, o a favor del actor o demandante, en caso de Constitució n como Ley Fundamental de la Sociedad, que en nuestro
de duda respecto de la viabilidad de un proceso constitucional, interpuesta ordenamiento se encuentra plasmado a travé s del artículo 1° de la
en defensa de derechos fundamentales. Al respecto, el Tribunal Constitució n de 1993…” (Expediente 0976-2001-AA/TC,
Constitucional, ha precisado: “Se impone a los juzgadores la exigencia de Fundamento Jurídico 5).
interpretar los requisitos y presupuestos procesales en el sentido má s
favorable a la plena efectividad a obtener una resolució n vá lida sobre el  Parte Orgánica. Conformada por la estructura del Estado,
fondo, con lo cual, ante la duda, la decisió n debe dirigirse por la generalmente varía de Constitució n en Constitució n. Es el caso, del
continuació n del proceso y no por la extinció n”. (STC 1049-2003/AA/ Poder Legislativo Peruano; fue Bicameral en las Constituciones de
TC). 1828; de 1834; 1839; 1856; 1860; 1920: 1933 y 1979. Y Unicameral
en las Constituciones de 1823, 1867 y 1993.
8. TIPOLOGÍA DE LAS CONSTITUCIONES

Cuando hablamos de tipos de Constituciones o clases de
Constituciones, dejamos sentado que estas clasificaciones son má s que
todo por cuestiones didá cticas; pues toda clasificació n tiene valor relativo;
156. PÉREZ ROYO, Javier; Ob. cit. pág. 106. en razó n de que solo enfatiza un aspecto parcial de la norma
constitucional. No obstante, podemos establecer la siguiente tipología:
1
Luis Alberto Carrasco García 100ALBERTO CARRASCO
CONSTITUCIONAL 101 1
a) En función a su estructura  Escrita doctrinarias de: imperio de la ley, soberanía popular e independencia
 Consuetudinaria de poderes. Hay consenso, en aceptar que la primera Constitució n
escrita y con ese cará cter fue la Carta Norteamericana de Filadelfia
 Rígida de 1787; corriente que continuaría con la Declaració n de los Derechos
b) En función de su reformabilidad del Hombre y del Ciudadano en 1789, las constituciones francesas
 Flexible
de 1791, 1793, 1799. En el siglo siguiente, destacarían la Constitució n
de Suecia de 1809, la Constitució n de Cá diz de 1812, la Constitució n
c) En función de un criterio ontológico de Noruega de 1814 y la Constitució n fundacional peruana de 1823.
 Normativa
(nivel de concordancia entre la En el siglo XX, van a ser paradigmas de estudio la Constitució n de
* Nominales
norma constitucional y las * Semá ntica
México (1917), la Constitució n de Weimar (1919), la Constitució n de
relaciones de poder) Austria (1920) y la Constitució n Españ ola (1931). Tras la Segunda
Guerra Mundial surgirían la Constitució n Italiana (1947), la
a) En función a su estructura Constitució n Francesa (1958), la Constitució n Alemana (1949) y la
Constitució n Españ ola (1978), entre otras.
Por la forma en que se presentan pueden ser de dos clases: escrita y
consuetudinaria. En tal sentido, el Constitucionalismo es el ordenamiento jurídico de
una sociedad política, mediante una Constitució n escrita, que se
Constitución Escrita.- Es aquella en las que las disposiciones se postula como norma superior, por tanto ello supone la subordinació n
encuentran plasmadas en un texto normativo, en base al principio a sus disposiciones de todos los actos, emanados de los poderes
de escrituralidad. La Constitució n escrita como forma superior de constituidos que forma el gobierno ordinario158.
ordenamiento de la sociedad, fue una teoría postulada por los
publicistas políticos del siglo XVIII, con sustento en tres lineamientos: Ejemplos notables de Constituciones Escritas:
a. El cará cter superior de la ley escrita sobre la costumbre, 1. CONSTITUCIÓN NORTEAMERICANA DE FILADELFIA DE 1787
b. La promulgació n de una Constitució n escrita dictada por un La cé lebre Constitució n de Filadelfia de 1787, considerada la
poder soberano expresar la renovació n del contrato social. primera Constitució n escrita del mundo, es la ú nica que ha
regido los destinos de los Estados Unidos de Amé rica; es una
c. Las constituciones redactadas de modo preciso y sistémico son Constitució n principista y de recto sentido comú n, de ahí su
un medio de educació n cívica consolidando en los ciudadanos grandeza. Por ello, siendo que el tema religioso podría ser fuente
el amor por su patria y el conocimiento de sus derechos y de conflictos, estableció que: nunca se exigiría una declaración
deberes.157 religiosa como condición para ocupar mejor empleo o
mandato público en los Estados Unidos; lo que guarda
Entendemos el constitucionalismo como un proceso histó rico- relació n con la primera enmienda, por la que se estatuyó : El
normativo de articulació n de la sociedad, surgido a fines del siglo Congreso no hará ley alguna por la que adopte una
XVIII con la Constitució n de Filadelfia de 1787 y luego expandido religión como oficial del Estado. El objetivo de esta
por todo el mundo, por el cual se impone la suscripció n de documentos Enmienda, es preservar el principio bá sico de la separació n de la
pú blicos escritos; con recepció n de ideas políticas iglesia y del Estado. Su finalidad, fue erigir en ese país una
muralla entre la iglesia y el
157. PAREJA PAZ-SOLDÁ N, José ; O. cit. pá g. 20.
158. SÁ NCHEZ VIAMONTE, Carlos; Ob. cit. pá g. 55.
1
Estado159. Es notable, ademá s, la plasmació n constitucional del

principio del debido proceso legal, como una garantía para Puede verse de modo puntual la influencia de la Constitució n
quien comparece en juicio. Cuando a un acusado no se le norteamericana de 1787, en la Constitució n Peruana de 1823;
garantiza el debido proceso de ley en un Tribunal de un en los siguientes aspectos:
Estado, su declaració n de culpabilidad será revocada por el
La adopció n de la forma republicana de gobierno; la divisió n
Tribunal Supremo de los Estados Unidos160. Es una Constitució n
tríptica del poder, aunque la Constitució n de 1823 estableció
lacó nica que consta de siete artículos y en sus má s de 200 añ os
un parlamento unicameral, en contraposició n al sistema
de vigencia solo ha sido modificada en 27 ocasiones; vía la
bicameral que instauró la carta de Filadelfia. No obstante, la
té cnica de enmiendas constitucionales, lo que en Españ a se
Constitució n de 1823 en el artículo 43 inciso 2 precisó que la
denomina “disposició n adicional”.
edad, para ser representante del congreso, era ser mayor de 25
Esta Magistral Constitució n no solo ha regido los destinos de la añ os, igual edad que la requerida para ser miembro de la
nació n norteamericana, sino que tambié n ha influido, Cá mara de Representantes establecida por la Constitució n de
notablemente, en las Constituciones de distintas partes del Filadelfia.
mundo. Así, por ejemplo, la Constitució n Mexicana de 1824
En cuanto al poder Ejecutivo la Carta Peruana de 1823,
copió literalmente el texto de la Constitució n de Filadelfia de
estableció que el cargo de Presidente de la Repú blica es de 4
1787. Sus aportes para los modernos sistemas constitucionales
añ os, de idéntica forma la Constitució n de Filadelfia de 1787,
está n referidos, entre otros, al establecimiento del estado federal
establece un periodo presidencial de 4 añ os.
como modelo de estado y al sistema presidencialista como
forma de gobierno. Desde el punto de vista doctrinario, se 2. CONSTITUCIÓN FRANCESA DE 1791
tiene que fue la primera en la que se introdujo el principio de
divisió n de poderes y creó el Sistema Federal. Por lo demá s, Esta Constitució n que configuraba a Francia como una
diseñ ó el primer sistema democrá tico que encontró su mayor monarquía constitucional (Estableció que en Francia no había
alcance con el proceso de ratificació n popular a la que fue autoridad superior a la de la ley. El Rey no reina sino es por ella,
sometida en los trece Estados que integraban la Unió n; esto y solo en nombre de la ley puede exigir obediencia), fue la
guarda correlato con la elecció n ininterrumpida de autoridades primera Constitució n escrita en Europa y la segunda del mundo,
federales, estatales, de integrantes de entes locales, de jueces y despué s de la Constitució n de Estados Unidos de Amé rica de
de diversos ó rganos cuyos integrantes se eligen 1787. Se dio en el contexto de la Revolució n Francesa (1789-
perió dicamente. 1799) por esto buscó frenar el absolutismo del rey y significó ,
aunque de modo formal, el trá nsito a un Estado Constitucional.
A pesar de que el procedimiento para elegir presidente de la Así se estableció que la soberanía reside en la nació n y ya no en
repú blica es de tipo indirecto; pues los ciudadanos eligen a 538 el rey. Instaura el principio de divisió n de poderes: ejecutivo,
electores, que es el nú mero equivalente al nú mero electoral de legislativo y judicial, con funciones claramente establecidas para
cada estado, podría decirse que son estos los que a su vez eligen cada uno. Destaca la protecció n del derecho a la libertad, así
cada cuatro añ os al presidente de la nació n. proclama la libertad de pensamiento y de prensa, la libertad de
reunió n, la libertad religiosa y protege la propiedad privada.
159. CRUZADO BALCÁ ZAR, Alejandro y CRUZADO MONTOYA, Alejandro; Ob. cit. La Asamblea Nacional que forma el cuerpo legislativo es
pá g. 229. permanente y se compone de una sola cá mara, la misma que se
160. Cfr. Alcortac/Texas, 355 U.S. 28 (1957) renovará cada dos añ os por nuevas elecciones.
1
Es notable la influencia de la Constitució n Francesa de 1791,

en la Constitució n Peruana de 1823 en los siguientes aspectos: de los poderes del rey; la abolició n del feudalismo; la igualdad
Como es sabido la Constitució n Francesa de 1791 recoge los entre peninsulares y americanos. Finalizó el terrible sistema
principios enarbolados por la Declaració n de los Derechos del inquisitorial (Tribunal de Santo Oficio) al proclamar la
Hombre y del Ciudadano de 1789, principios que del mismo libertad de pensamiento. Se reconocieron los derechos de
modo aparecen en la Constitució n de 1823; esto es, por ejemplo, primera generació n (civiles y políticos) conforme ideas de la
que la soberanía reside en la nació n (art.3); la idea francesa de é poca; en su caso el derecho de propiedad.
pacto o contrato social a partir del cual se funda el Estado (art. Así, tambié n se plasmaron las primeras ideas de los derechos de
4); la igualdad ante la ley (art. 23). La renovació n de los miembros segunda generació n (derechos econó micos, sociales y
del Congreso por mitad cada dos añ os (art. 55). culturales), así es notoria la inclusió n del derecho a la
3. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1812 (CONSTITUCIÓN DE educació n como derecho constitucional.
CÁDIZ) Este texto constitucional consagraba a Españ a como Estado
Esta Constitució n tiene una gran trascendencia histó rica por confesional cató lico, prohibiendo –expresamente– en el artículo
tratarse de la primera consensuada y promulgada en Españ a; 12 cualquier otra religió n162.
puesto que si bien el Estatuto de Bayona (Julio de 1808) es una Esta Constitució n que fue tambié n jurada en Amé rica, sirvió
Constitució n anterior, el cará cter genuinamente españ ol es como modelo constitucional de las jó venes repú blicas que
puesto en tela de juicio en razó n del influjo y la presió n aparecieron a la vida independiente entre 1820 y 1830. En el
napoleó nica conforme los cuales se redactó . En la concepció n y caso del Perú , la Constitució n republicana de 1823, fue
redacció n de esta Constitució n participaron representantes influenciada por la Constitució n de Cá diz en los siguientes
americanos (por Perú , participaron juristas como: Vicente aspectos: La configuració n del Estado Peruano como
Morales Duá rez, Dionicio Tú pac Yupanqui y Blas Ostaloza), pues confesional, en el artículo 8 estableció : “La religión de la
fue pensada como un modelo global hispá nico, otorgaba la república es la Católica, Apostólica, Romana con exclusión
ciudadanía españ ola para todos los nacidos en territorios del ejercicio de cualquier otra, en tanto en el artículo 9 señ aló :
americanos. En la prá ctica configuraba un solo país, entre “Es un deber de la nación protegerla constitucionalmente,
Españ a y las ex colonias americanas. Por tanto su á mbito de por todos los medios conforme al Espíritu del Evangelio, y
influencia se extendía desde Españ a hasta sus colonias. La de cualquier habitante del Estado respetarla
Constitució n Gaditana entró en vigor de modo fugaz en el inviolablemente”.
virreinato del Perú , cuando era virrey José Fernando Abascal y
Souza, en 1812. La divisió n del territorio en departamentos, los departamentos
en provincias, las provincias en distritos y los distritos en
Esta Constitució n –enmarcada dentro del denominado
parroquias.
constitucionalismo liberal 161 – establecía una monarquía
constitucional (el paso de un Estado Absolutista a uno
Constitucional), con ello se buscaba frenar el absolutismo en
Españ a. La soberanía residia en la nació n, ya no en el rey; la
separació n de poderes; la primacía del parlamento y la
limitació n
162. Artículo 12 señ ala: “La religió n de la nació n españ ola es y será perpetuamente
la cató lica, apostó lica, romana, ú nica y verdadera. La nació n la protege por
161. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 40. leyes sabias y justas y prohíbe el ejercicio de cualquier otra”
1
En cuanto, a los requisitos para ser representante del Congreso

(Diputado), entre otros requisitos, se exigía tener una propiedad b) En función de su reformabilidad
o renta de ochocientos pesos cuando menos, o ejercer cualquier
Segú n su mayor o menor dificultad para cambiarlas:
industria que los rinda anualmente; con lo cual, de idé ntica
forma a lo dispuesto por la Carta de Cá diz de1812, el Parlamento - Constituciones Rígidas.- Son aquellas que contienen un
quedaba en manos de las clases acomodadas. procedimiento de reforma constitucional caracterizado por ser
agravado y dificultoso en cuanto se requiere mayorías
Constitución Consuetudinaria.- Este tipo de Constitució n no está calificadas de miembros para hacer uso de tal procedimiento de
plasmada, al menos totalmente, de modo normativo y unitario reforma. En la actualidad, son la gran mayoría de Constituciones
en un texto o Có digo Constitucional. La regulació n de los en el mundo165. Es el caso de la Constitució n Peruana de 1993,
aspectos concernientes a materia constitucional surgen de la que contempla un procedimiento de Reforma Agravada en el art.
conciencia popular, a travé s de la costumbre por prá cticas 206.
jurídicas y sociales de constante realizació n, siendo protagonista
- Constituciones Flexibles.- Las que pueden ser enmendadas por
final el pueblo o comunidad misma y del espíritu de los jueces
el ó rgano legislativo como cualquier otra ley ordinaria, sin
(a travé s de la facultad jurisdiccional de controlar la requerir un procedimiento especial. Son ejemplos, de este tipo
constitucionalidad de las leyes, el llamado Judicial Review del la del Reino Unido y la de Nueva Zelandia. Es de anotar que la
derecho anglosajó n)163. Es precisamente, ejemplo de este tipo de clá sica distinció n de Bryce – entre Constitució n rígida y flexible
Constitució n; la inglesa, con las particularidades del caso en –ha perdido sentido pues el principio de Interpretació n
razó n de que si bien se adoptó un ordenamiento constitucional Constitucional exige que la norma suprema sea siempre rígida166.
consuetudinario no se excluye totalmente la existencia de leyes, También, Karl Loewenstein (1891 – 1973) enfatizando el cará cter
o normas escritas, que forman parte del orden jurídico estatal supremo de la Constitució n, estima que toda Constitució n, tiene
britá nico. De tal modo que en Inglaterra la Constitució n que ser siempre rígida, pues la idea de Constitució n flexible
está superado en la actualidad167.
consuetudinaria coexiste junto a varios cuerpos legales que
conforman el denominado Common Law o derecho comú n inglés. c) En aplicación del Criterio Ontológico, decir el nivel de
Con todo ello, es de advertir, conforme sostiene Pereira Menaut, concordancia entre la norma constitucional y la realidad del
que la Constitución Británica no es simplemente una más entre proceso del Poder: Constituciones Normativas, Nominales y
las innumerables Constituciones pasadas y presentes, de la Semánticas.
misma manera que el Derecho Romano no es uno más entre
Esta clasificació n esbozada por Karl Loewenstein168 constituye el
los diversos ordenamientos jurídicos del mundo. La
intento má s serio, de comprender en su gran complejidad, la
Constitución escrita la tiene todo aquel más que lo desee.
naturaleza singular y especial de la norma constitucional. La
Pero, una Constitución no escrita solo la tiene quien puede, Constitució n tiene siempre una vertiente jurídica y otra política, y
pues presupone gran madurez política164 hay que aceptar la existencia de ambos: si pretendemos juridificar
demasiado la política, conforme postulados de la Teoría Pura del
Derecho, podríamos terminar politizando el Derecho; pues, en la
prá ctica, es imposible conseguir que la Constitució n deje de ser
163. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Derecho Procesal Constitucional Doctrina,
política, pero no es imposible politizar el Derecho169.
Legislació n, Jurisprudencia (Precedentes Vinculantes) y Modelos, Editorial Fecat, 165. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 103.
Lima 2010, Pá g. 28.
166. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 59
164. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. Pá g. 55.
167. LOWEWSTEIN, Karl; Teoría de la Constitució n; Ob. cit. pá g. 176 y 177.
168. LOEWENSTEIN, Karl; Teoría de la Constitució n; Ob. cit. pá g. 174.
1
Constituciones Normativas
fuerte de la aplicació n de la norma constitucional; así, Konrad HESSE
Son aquellas cuyas normas encauzan y controlan el proceso político estima que la naturaleza propia de la norma constitucional, requiere que
de un Estado, es decir existe un alto nivel de concordancia de la la misiva tenga vigencia, entendida como concreció n del Estado por ella
norma constitucional con los elementos reales del poder. Este tipo normado171. Tambié n, Ferná ndez Rodríguez; sostiene que las normas
de Constitució n necesita de una alta madurez política de su clase constitucionales son, todas ellas, verdaderas normas jurídicas y no simples
dirigencial y de condiciones socio-econó micas estables, por ello este procedimientos programá ticos de cumplimiento potestativo; si no se
tipo de constituciones encuentra un terreno propicio para su completa la norma vía desarrollo legislativo de la norma constitucional
desarrollo y consolidació n, en los países desarrollados. caeríamos en el absurdo de tener una norma que no disciplina aquello
Constitución Nominal para lo que fue creada172. Frente a ello, se postula la teoría de la
inconstitucionalidad por omisió n173.
Es aquella cuyo sistema de normas constitucionales no encajan, ni
reflejan la variopinta diná mica del poder de la sociedad que pretende No obstante, se reconoce que hay má s “normas constitucionales de
regular; los presupuestos socioeconó micos de la comunidad son eficacia limitada”174. Con todo ello, en torno a la problemá tica del grado de
ignorados; pues este tipo de constitucionalidad ha sido calcada de aplicabilidad de la norma constitucional, es muy didá ctica la clasificació n
otras realidades, sin una base de madurez de la clase política de BISCARETTI175, en:
dirigencial del país, que se trate; es propia de los países en vías de
desarrollo, que buscan consolidar su sistema constitucional. A) Disposiciones Normativas
Constitución Semántica 1) Normas constitucionales obligatorias o preceptivas de
El tipo de constitució n semá ntica es aquella que se orienta en aplicació n inmediata (La que regulan conductas y crean
exclusividad para beneficiar a los detentadores del poder político; en derechos y deberes, ejemplo Art. 139 de la Constitució n Política
tal sentido se convierte en un instrumento de dominació n de los Peruana, sobre: “La observancia del debido proceso y la tutela
poderosos en detrimento de la gran masa que se mantiene ajena –no jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la
por disposició n propia– de los factores reales de poder. jurisdicció n predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
En tal sentido, como afirma, Loewenstein la clasificació n de las juzgada por ó rganos jurisdiccionales de excepció n ni por
constituciones en sentido ontoló gico: Normativa, nominal o comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
semá ntica; no se agota en la literalidad del texto constitucional, sino denominació n”.
que hay que evaluar, caso por caso, los factores reales del proceso del
171. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Ob. cit. pá g. 109 y 110.
poder político170.
172. HESSE, Konrad, Ob. cit. pá g. 62 y 63.
173. Esta figura la podemos definir como la falta de desarrollo por parte del Poder
9. LA PROBLEMÁTICA DE LA APLICABILIDAD DE LA NORMA Legislativo, durante un tiempo excesivamente largo, de aquellas normas
CONSTITUCIONAL: TIPOS DE NORMAS CONSTITUCIONALES constitucionales de obligatorio y concreto desarrollo, de forma tal que se impide
su eficaz aplicació n. Dos son, los elementos a destacar en esta figura: la primera
El cará cter normativo de la Constitució n –hoy plenamente aceptado– idea (falta de desarrollo) hace referencia a la omisió n; el resto alude a la
es decir el aceptar que la Constitució n es norma directamente aplicable inconstitucionalidad que se genera con tal omisió n. Cfr. FERNÁ NDEZ
ha generado un sano debate doctrinario; entre quienes postulan una RODRÍGUEZ, José Julio, La Inconstitucionalidad por omisió n. Teoría General,
Derecho Comparado, el caso españ ol, Civitas, Madrid, 1998, pá gs. 80 y ss.)
teoría
174. Las normas constitucionales de eficacia limitada, son aquellas que contienen
170. LOEWENSTEIN; Ob. cit. pá g. 219. una previsió n explícita como pre requisito para su cumplimiento, es decir para
exigir su eficacia plena”. Cfr. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; pá g. 147.
175. Cfr. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. cit. pá g. 72
110
110 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 111
111
2) Normas obligatorias o preceptivas de aplicació n no inmediata a) Normas operativas y

(En cuanto a las disposiciones normativas de aplicació n no
inmediata: tambié n mandan o prohíben o regulan conductas, b) Normas programá ticas.
pero su vigencia efectiva y actual depende del ulterior
desarrollo legislativo, o de la creació n de alguna institució n, Las normas operativas, que tienen nivel de aplicació n fuerte,
sin lo cual no es posible poner en prá ctica ese tipo de directo o inmediato. En tanto, en las programáticas, el nivel de
prescripciones constitucionales. aplicació n varía en funció n de determinados supuestos siendo por
tanto semidirecto o mediato. Las normas operativas está n referidas a
B) Disposiciones directivas o programáticas: directivas para la acció n, los derechos de tipo individual y político y a la mayor parte de los
a las cuales habrá n de ajustarse, en el futuro, el legislador, la dispositivos referentes al funcionamiento orgá nico del Estado. En
administració n y el gobierno. En cuanto, son disposiciones tanto, que las normas programá ticas suelen identificarse con los
constitucionales que establecen directivas, líneas políticas o criterios derechos sociales, econó micos y culturales, así como al conjunto de
inspiradores, pero no son alegables ante un juez, Ejemplo: La obligaciones y prestaciones que está n sujetas al cumplimiento del
Segunda Disposició n Final y Transitoria de la Constitució n: “El Estado Estado, y en específico a sus ó rganos de poder.
garantiza el pago oportuno y el reajuste perió dico de las pensiones
que administra, con arreglo a las previsiones presupuestarias que En tal sentido para las normas operativas, no existe dificultad de
este destine para tales efectos, y a las posibilidades de la economía aplicació n, pues su cumplimiento solo depende de un deber de
nacional”. constitucionalidad por parte de los agentes que velan por el
cumplimiento de dichas normas, sin que deba accionarse, algú n
C) Disposiciones institutivas u organizativas: las que crean o instituyen requisito previo de procedibilidad. En cambio, para las normas
ó rganos e instituciones. En cuanto a las institutivas u organizativas, programáticas el grado de aplicabilidad se encuentra condicionado
se trata principalmente de disposiciones que crean una institució n o limitado, pudiendo ser aspectos de té cnica legislativa, expedir un
constitucional como, por ejemplo, el Tribunal Constitucional. reglamento por ejemplo; o en su caso crear condiciones materiales o
socioeconó micas que habiliten a la colectividad, el ejercicio de
En tal sentido, la aplicabilidad de la norma fundamental, es decir, su derechos prestacionales o de obligatoriedad para el Estado; son tipos
cará cter normativo, no nos lleva a pensar que tal condició n funcione de normas programá ticas, por ejemplo; las referidas a prestaciones
automá ticamente y de modo uniforme en todas las hipó tesis que se de vivienda, educació n, etc.
pueda presentar, esto es debido a la singularidad o peculiaridades 177
de la norma constitucional. Así, si bien es cierto que todas las normas En base a la vasta jurisprudencia expedida por el Tribunal
constitucionales se aplican, tambié n es verdad que no todas ellas se Constitucional, podemos elaborar el siguiente cuadro resumen, en
aplican del mismo modo. Así, por ejemplo el derecho a la libertad de cuanto al grado de aplicabilidad de la norma constitucional:
locomoció n previsto en el artículo 2do Inciso 24 pá rrafo F de la
Constitució n Política Peruana de 1993; no es aplicado de modo
semejante, a un dispositivo constitucional que tiene que ver como,
por ejemplo, con el principio de pluralismo econó mico (artículo 60
de la Constitució n). Por todo ello, la doctrina constitucional y la
propia Jurisprudencia del Tribunal Constitucional; postula, en
específico, la existencia de dos tipos principales de normas
constitucionales, a saber:
112
112 Luis Alberto Carrasco García Derecho Procesal
113
Tipo Nivel de Ámbito de Grado de Tipo Nivel de Ámbito de Grado de

Aplicación aplicación aplicación Aplicación aplicación aplicación
OperativaSTC Nº Fuerte, directo,  Derechos Sin dificultad. distinguir los

2488-2002-HC/TC. inmediato individuales ( n o r m a s derechos de
Los derechos a la  Derechos autoaplicativas) preceptividad
vida, a la libertad y políticos inmediata o
a la seguridad  Funcionami- autoaplicativa, de
p e r s o n a l , ento del Estado aquellos otros
constituyen el denominados
sustento y trestacionales, de
fundamento de todos preceptividad
los derechos diferida, progresivos
humanos: por tal o programá ticos
razó n, su vigencia (STC Nº 0011-2002-
debe respetarse AI Fundamento 9).
irrestrictamente, A esta ú ltima
sin que sea categoría perte-
m o r a l m e n t e necen los derechos
aceptable estipular fundamentales
excepciones o ec o n ó m ic o s ,
justificar su sociales y culturales
condicionamiento o (DESC).
limitació n.
Como queda
Programá tica; visto,
o S epara
m i del
i rcaso
e c t ode
, lasDnormas
e r e c h operativas,
os no hay ningú
Condicionado por n problema con su grado de aplicabilidad, que es, siempre fuerte. En cambio para las
normas programá
Progresivo. STC ticas, los niveles de aplicació
Nº mediato n, pueden advertirse,
sociales c u e s t i los
o n siguientes
e supuestos:
1417-2005-AA/TC.  Derechos sté cnicas,
a) De Partiendo
esta manera, della reconocimiento constitucional econó micos de una norma programá tica, por tanto participando de un nivel de superioridad, frente a una norma
administrativas,
infraconstitucional,
distinta eficacia que que la pretende desconocer,
D e r e c h o ens esteo supuesto cabe aplicar por un criterio jerá rquico, la norma programá tica con sus particularidades.
políticas
representan los culturales (normas
derechos fundame-  O b l i g a c i o n e s programá ticas o b) Para el caso de una norma programá tica, en principio, como puede
n-tales entre sí, no del Estado progresivas). ser el derecho al trabajo como obligació n o prestació n por parte del
solo reposa en Estado. En el supuesto de derecho al trabajo, como labor individual,
cuestiones teó ricas frente a un caso de discriminació n, por ejemplo, aquí el grado de
de cará cter histó rico, aplicació n es fuerte y directo.
sino que estas
diferencias revisten
significativas
repercusiones
prá cticas. En tal
sentido, cabe
114
114 LUIS AAlberto
ARRASCO GGarcía
ARCÍA Derecho
115
c) Por cobertura constitucional, formando parte las normas programá ticas

del contenido material de la Constitució n, sus mandatos en
interpretació n y aplicació n como pará metros de optimizació n en las
decisiones jurisdiccionales.
d) Para el caso de normas programá ticas que requieren cuestiones

té cnicas legislativas para la aplicació n, por ejemplo, la expedició n de
un Reglamento por parte del Poder Ejecutivo; esto es exigible mediante CAPÍTULO
el proceso; de cumplimiento (art. 66 Inc. 2 del Có digo Procesal
V
Constitucional).
e) Por otra parte, en correlato con la denominada Justicia Social, se

impone a los gobernantes generar equidad a través de políticas
pú blicas a favor de las clases menos favorecidas de la sociedad,
logrando con ello su participació n plena en mejores condiciones
INTERPRETACIÓ N CONSTITUCIONAL
sociales de salud, educació n y vivienda, etc.
116
116 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
117
1. INTRODUCCIÓN
Hablar de interpretació n constitucional y la importancia de la misma
en el quehacer jurisdiccional, tiene sustento en cuanto a la forma como
se concibe o se concibió a la Constitució n. A lo largo del siglo XIX y
primeros añ os del siglo XX, la Constitució n era concebida como un
documento político y no como norma jurídica, por tanto, documento no
susceptible de interpretació n y posterior aplicació n. En esta concepció n
de Constitució n Política, la primera norma del ordenamiento jurídico era
la Ley176, por tanto la vigencia del principio de legalidad reafirmado con la
expresió n de “fuerza de la ley”; por aplicació n del principio de soberanía
parlamentaria de un Parlamento soberano y sin límites jurídicos en su
manifestació n de voluntad.
Este estado de cosas, cambiaría a partir de la afirmació n de la

Constitució n como norma jurídica, es decir, el reconocimiento de la fuerza
normativa de la Constitució n –y no solo de documento de Organizació n
política de la Sociedad– por tanto de la vigencia y aplicació n del principio
de constitucionalidad. A partir del cual, la primera norma del
ordenamiento jurídico estatal es la Constitució n. Como fuente irresistible
para las demá s normas (fuerza activa) y resistente a todos ellos (fuerza
pasiva)177. En aplicació n al principio de soberanía popular ejercida por el
Poder Constituyente al crear la Constitució n. Al concebir la Constitució n
como norma jurídica vigente y directamente aplicable, se hace necesario,
interpretar la Constitució n, tal como se hace tambié n interpretació n de la
Ley para poder aplicarla. Pero, advirtiendo que dada las características
propias de la norma constitucional, esta tiene que diferenciarse de la
interpretació n de la Ley, en cuanto los métodos usados para interpretarla;

1
tiene que hacerse interpretació n constitucional, en base a tres criterios:

uno objetivo (porque así lo exige la característica de la norma por compatibilidad de estas (infra-constitucionales) con la propia Constitució n,
interpretar). Subjetiva (son diferentes los inté rpretes de la misma). aplicá ndolas solo en el caso que ellas se encuentren conformes y no la
Teleoló gico (por la finalidad que se persigue)178.- transgredan. La Constitució n es bastante explícita en el sentido de obligar
a cualquier operador del Derecho a respetar, cumplir y defender la
Constitució n, segú n reza el artículo 38 de dicha Carta fundamental.
2. INTERPRETACIÓN JURÍDICA E INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL. ASPECTOS CONTEXTUALES Obviamente, el respeto, el cumplimiento y la defensa de la
Interpretar (de interpretare, a su vez, de interpretario, y esta de Constitució n que dicho numeral constitucional consagra como uno de
interpres-ets: mediador) es, desentrañ ar, indagar, buscar, comprender el los “deberes” de todos los peruanos, pasa necesariamente por un proceso
mensaje normativo que una determinada regla de Derecho tiene expresada. previo de comprensió n de qué es lo que realmente se tiene que respetar,
En muchos casos, supone tambié n asignarle un sentido la norma objeto cumplir y defender. Comprender lo delicado de esa tarea, puede parecer
de interpretació n, que en materia constitucional, dado el cará cter abierto ocioso recordar, es interpretar la Constitució n, con toda la complejidad
y valorativo que tienen las normas constitucionales, es mucho má s que dicha tarea represente.
frecuente. En cuanto a la norma constitucional, sus especiales disposiciones –
La interpretació n de una norma jurídica es necesariamente un acto tiene un cará cter má s amplio y abierto180 que las normas legales y
cognoscitivo previo a la aplicació n de la misma, que tiene que ser reglamentarias, (má s detalladas y específicas)– suponen una mayor
realizado por cualquier operador del Derecho, verbigracia, el legislador, el necesidad de interpretar y supervisar dicho proceso.
juez, el letrado, el jurista, el doctrinario, etc. En sentido lato, el proceso de comprensió n de la normativa
Podemos, definir la interpretació n jurídica, como el proceso cognitivo constitucional, en definitiva, la interpretació n de la Constitució n, puede
realizado por los operadores del Derecho, para, formar parte, establecer el ser realizado por cualquier operador del Derecho. En general, podemos
significado normativo de un texto jurídico (funció n de orientació n) y por decir que el primero de los ó rganos llamados a efectuar dicha tarea, es el
otra parte, en concreto, la operació n de subsunció n de un caso en Congreso de la Repú blica. Interpreta cada vez que expide leyes, tanto para
particular al cará cter aplicativo de la norma que corresponde (funció n de determinar la nomenclatura de la norma jurídica con éste se encuentra
aplicació n)179. atribuido, como con el propó sito de no transgredir el contenido de la
Constitució n.
La Constitució n, en cuanto norma jurídica que preside e informa todo
el ordenamiento jurídico, puede y debe ser interpretada, en general, por Es decir, interpreta la Constitució n tanto para identificar la atribució n
cualquier individuo o corporació n que pretenda instrumentalizar el con la que se encuentra investido (dictar leyes, leyes orgá nicas o
Derecho. Los jueces, por ejemplo, cuando resuelven sobre causas de resoluciones legislativas, segú n sea el caso), como tambié n para que esas,
la má s diversa índole (civiles, penales, de trabajo, etc., para no leyes dictadas al amparo del ejercicio de sus atribuciones no colisionen
circunscribirlos ú nicamente a los asuntos de relevancia o índole con la Constitució n, bien sean por la forma (es decir, con respecto del
constitucional), por mandato de los artículos 38, 51 y 138 in fine de la procedimiento establecido por la Carta), o bien por el fondo (el contenido
Carta Política, se encuentran obligados, previamente a la aplicació n de material de valores que ella comprende). Pero también lo puede realizar
las normas que informan la causa petendi por resolver, a realizar un juicio cualquier otro poder pú blico, e inclusive, los operadores “privados” del
de Derecho.
180. GUASTINI, Riccardo; “La Interpretació n de la Constitució n”, en Interpretació n
y razonamiento jurídico, Vol. II, Santiago Ortega Gomero (editor), Ara, Lima
179. HESSE, Konrad; Ob. cit. pá g. 37. 2010, pp. 22 y 24.
1
Por su propia naturaleza, el proceso de interpretació n de la

Constitució n, sobre todo la de una Constitució n democrá tica, basada en 3. LAS REGLAS TRADICIONALES DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA
el pluralismo, no puede menos que concluir con aceptar, como premisa Las reglas propias y tradicionales de la interpretació n jurídica de la
fundamental del ordenamiento, que se encuentra abierta, y que coexisten Ley, también son de mucha utilidad en la interpretació n de la
una diversidad de inté rpretes. Constitució n. Estos mé todos de interpretació n, que fueron formuladas por
Estando al cará cter central de la norma constitucional su fuerza el Jurista Savigny183 son:
normativa, irradia a todos, como tal se requiere conocer, hay una · Interpretació n Gramatical.- Prioriza en el sentido interpretativo, el
necesidad de entender el contenido de la Constitució n estando a su texto de la norma, su acepció n literal el significado de las palabras
rol eminentemente democratizador de la norma constitucional, el utilizadas por el legislador.
moderno Estado constitucional requiere de una comunidad abierta y
plural de inté rpretes181, y con ello una, necesaria, funció n de contrastació n · Interpretació n Sisté mica.- Consiste en analizar y conectar el precepto
de pareceres jurisdiccionales, en cuanto a fin de cuentas, el Derecho se por interpretar, con el derecho en el cual se inserta dicho principio.
concretiza en la aplicació n de la norma, siendo por ello necesario un
proceso de argumentació n hermanado con el proceso de interpretació n · Interpretació n Teleoló gica.- Prioriza la finalidad, lo que persigue la
normativa. norma por interpretarse.
· Interpretació n Histó rica.- Prioriza el devenir, el surgimiento u origen

Al respecto, el Tribunal Constitucional, ha establecido: “Ciertamente,
de la norma, có mo esta se inserta en la realidad social.
todos interpretamos la Constitució n (los ciudadanos cuando ejercitan sus
derechos, el Poder Legislativo cuando legisla, la Administració n y el Poder Estos mé todos de interpretació n no son secuenciales, ni se establece
Jurisdiccional en los diferentes casos concretos que deben resolver, etc.). una preferencia por alguno de ellos. Lo má s seguro, es que se trata de
Sin embargo, tal norma suprema ha establecido que los intérpretes métodos complementarios.
especializados de esta sean los jueces ordinarios (artículo 138º: en todo
proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una Expresa, Pérez Royo, las Reglas tradicionales de interpretació n son
norma legal, los jueces prefieren la primera), y que en definitiva, como necesarios, pero no suficientes184. En la Constitució n, hay algunos
Supremo Intérprete de la Constitución se encuentra el Tribunal preceptos imposibles de interpretar a partir de las reglas tradicionales de
Constitucional (artículo 201º: el Tribunal Constitucional es el ó rgano de interpretació n jurídica. Por ejemplo, lo referente al tipo de Estado y Gobierno
control de la Constitució n; artículo 204º: la sentencia del Tribunal que (Art. 43 de la Constitució n).
declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial
y al día siguiente de la publicació n, dicha norma queda sin efecto, entre 4. INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES
otros).”182.
Los modernos enfoques de la Teoría de Interpretació n Constitucional
(Teoría Genovesa)185 han acuñ ado tres conceptos claves en materia de
interpretació n186: 1) el concepto de interpretació n, tiene que ver con la
183. SAVIGNY; Sistema del Derecho Romano; Tomo I, F. Gó ngora y Compañ ía,
Editores, Madrid 1878, pá g. 145.
181. HABERLE, Peter; “El Estado Constitucional”, Traducció n de Hé ctor Fix-Fierro, 184. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 145.
UNAM, Mé xico D.F., 2001, pp. 150 a 153.
185. BARBERIS, Mauro; Estado, derechos, interpretació n. Una perspectiva
182. STC Exp. Nº 0005-2007-AI/TC, F.J. 26. evolucionista; Editores PALESTRA S.A, Lima 2013, pá g. 79.
186. BARBERIS, Mauro; Ob. cit. pá g. 81.
1
atribució n de un sentido (una norma) a un enunciado jurídico (una

disposició n); 2) el concepto de aplicació n tiene que ver con –reglas–, “El caso má s usual de este tipo de sentencias es aquel que se presenta
deducidas, a partir de una regla abstracta, para la solució n de un caso en cuando va un mismo enunciado lingü ístico de un proceso legal, admite
concreto; 3) El concepto de ponderació n tiene que ver con –principios–. La al menos dos interpretaciones es contraria a la Constitució n y la otra
ponderació n es hoy en día, en atenció n a la forma ló gica de principios que resulte conforme a ella, el Tribunal Constitucional no puede declarar la
presentan los enunciados constitucionales, el modelo argumentativo má s inconstitucionalidad de la disposició n, sino solo del sentido interpretativo
usado en la interpretació n constitucional. que colisiona con ella”188.
En tal sentido, con la interpretació n constitucional, se pretende dar El Tribunal Constitucional, en cuanto, lo referente a la norma
respuesta a una problemá tica, respecto del sentido de có mo debe constitucional, ha precisado: “La Constitució n es una norma jurídico-
entenderse y aplicarse un enunciado, esto por cuanto del propio política sui generis. El origen de dicha peculiaridad (…) no solo dimana de
enunciado constitucional, no se obtiene una respuesta concluyente187. su posició n en el ordenamiento jurídico, sino también del significado que
tiene, y de la funció n que está llamada a cumplir. [U]na de las formas
En materia de interpretació n constitucional y defensa de la có mo se expresa esa singularidad tiene que ver con la doble naturaleza.
Supremacía Constitucional, el ordenamiento jurídico peruano tiene un [P]or un lado, en la medida que crea al Estado, organiza a los poderes
control concentrado a cargo del Tribunal Constitucional (Proceso de pú blicos, les atribuye sus competencias y permite la afirmació n de un
Inconstitucionalidad y procesos constitucionales personales o de la proyecto sociopolítico, que es encarnació n de los valores comunitarios, la
libertad mediante el control de inaplicabilidad); y un control difuso a Constitució n es, prima facie, una norma política. Ella, en efecto, es la
cargo del Poder Judicial (Procesos Constitucionales personales; Acció n expresió n de todo lo que la nació n peruana fue, es y aspira a alcanzar
Popular y control de inaplicabilidad). como grupo colectivo. [D]e otro lado, tambié n la Constitució n es una
norma jurídica. [E]n el Estado Constitucional de Derecho, el status de
Conforme lo prescrito por el art. 1 de la Ley Orgá nica del Tribunal Poder Constituyente, es decir, la representació n del pueblo políticamente
Constitucional Nº 28301, el Tribunal Constitucional es el Órgano Supremo soberano, lo asumirá la Constitució n, que de esta forma pasará a convertirse
de la Interpretación y Control de Constitucionalidad. En especial en la norma jurídicamente suprema.
mediante la expedició n de Sentencias Interpretativas, mediante este
tipo de sentencia se dictan pautas respecto de có mo debe ser interpretada La Constitució n, así, termina convirtiéndose en el fundamento de
una norma para que sea considerada compatible con la Constitució n. En validez de todo el ordenamiento instituido por ella. [U]na vez que entra en
este sentido se dispone que una disposició n legal no es inconstitucional si vigencia, cualquier producció n normativa de los poderes pú blicos e,
es que puede ser interpretado conforme con la Constitució n. inclusive, los actos y comportamientos de los particulares, deben guardarle
lealtad y fidelidad”189.
Estas sentencias se basan en lo dispuesto por el Art. VI del Título
Preliminar del Có digo Procesal Constitucional ( Control difuso e “[L]a Constitució n (…) ostenta el má ximo nivel normativo, por cuanto
interpretació n constitucional) y Primera Disposició n Final de la L.O.T.C. es obra del Poder Constituyente; reconoce los derechos fundamentales
“Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con del ser humano; contiene las reglas bá sicas de convivencia social y
rango de ley, y los reglamentos respectivos segú n los preceptos y principios política; ademá s de crear y regular el proceso de producció n de las demá s
constitucionales, conforme la interpretació n de los mismos que resulta normas del sistema jurídico nacional. [N]o solo es la norma jurídica
de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo suprema formal y está tica, sino tambié n material y diná mica, por eso es
de procesos, bajo responsabilidad”. la norma bá sica
187. HESSE, Konrad; Ob. cit. pá g. 38. 188. PALOMINO MANCHEGO, José F., “XII Convenció n Nacional Académica de
Derecho”, Editorial CELAE, Piura Perú , 2005, pá g. 108.
189. STC Exp. Nº 00014-2003-AI/TC, F.J. 2.
1
en la que se fundamentan las distintas ramas del derecho, y la norma de

unidad a la cual se integran. [P]or su origen y su contenido se diferencia 6. CRITERIOS ORIENTADORES DE LA INTERPRETACIÓN
de cualquier otra fuente del derecho. Y una de las maneras como se traduce CONSTITUCIONAL
tal diferencia es ubicá ndose en el vé rtice del ordenamiento jurídico”190. A. Unidad de la Constitución
5. FUNCIONES DE LA INTERPRETACIÓN · El inté rprete, debe considerar que la Constitució n, es un todo

armó nico y sisté mico, en si misma la Constitució n no tolera
Funció n de Orientació n y Legitimació n contradicciones, incongruencias o autonomías.
- La interpretació n Constitucional a travé s de su funció n de Así el Tribunal Constitucional, ha establecido: “[S]egú n este
orientació n, es decir de proporcionar informació n acerca de los criterio de interpretació n, el operador jurisdiccional debe
comportamientos acordes o contrarios a reglas constitucionales 191, considerar que la Constitució n no es una norma (en singular),
desempeñ a un papel crucial de legitimació n de las actuaciones sino, en realidad, un ordenamiento en sí mismo, compuesto por
jurisdiccionales ante la opinió n pú blica. una pluralidad de disposiciones que forman una unidad de
conjunto y de sentido.
Función de Aplicación
- En cuanto a través de la interpretació n constitucional, vía la Desde esta perspectiva, el operador jurisdiccional, al interpretar
Jurisprudencia, se establecen pautas de có mo, de modo factual, debe cada una de sus clá usulas, no ha de entenderlas como si cada
operativizarse192 las reglas y preceptos constitucionales en la solució n una de ellas fuera compartimentos estancos o aislados, sino
de controversias sometidas al ó rgano jurisdiccional. Esta funció n de cuidando de que se preserve la unidad de conjunto y de sentido,
aplicació n cobra especial relevancia a través de los denominados cuyo nú cleo bá sico lo constituyen las decisiones políticas
Precedentes Vinculantes en cuanto se constituyen en Jurisprudencia fundamentales expresadas por el Poder Constituyente. Por ello,
de observancia obligatoria. ha de evitarse una interpretació n de la Constitució n que genere
superposició n de normas, normas contradictorias o
Función de Control redundantes”194.
- La interpretació n constitucional, mediante la funció n de control193
B. Presunción de Constitucionalidad y Legalidad
de constitucionalidad, desempeñ a un papel fundamental en la
vigencia y eficacia de los preceptos constitucionales, pues por esta · En la interpretació n debe primar la presunción de
funció n de control se hace posible la concretizació n de la perspectiva constitucionalidad; los actos de los poderes pú blicos se
de constitució n normativa, o de norma directamente aplicable. presumen constitucionales en tanto, mediante una
interpretació n razonable de la Constitució n, puedan ser
armonizados con esta. Si existe duda razonable en torno a la
constitucionalidad, debe de operar una presunció n a favor de
esta. Tan solo cuando la inconstitucionalidad sea notoria y de
190. Sts Exps. Nºs 0020 y 0021-2005-PI/TC (acumulados, f. j. 19.
alcances graves para el ordenamiento jurídico habría que optar
191. WROBLEWSKI, Jerzy; Constitució n y Teoría General de la Interpretació n Jurídica,
Civitas, Españ a, 1988, pá g. 93. por esta severa medida.
192. WROBLEWSKI, Jerzy; Ob. cit. pá g. 94.
193. WROBLEWSKI, Jerzy; Ob, cit. pá g. 94.
194. STC Exp. Nº 005-2003-AI/TC; F.J.. 23.
1
C. Criterio Teleológico
Ello tiene lugar só lo en el caso de que la consecuencia pueda
· En la interpretació n constitucional siempre debe prevalecer el ser eventualmente lesiva de derechos o principios
contenido teleológico de la Constitución, es decir su cará cter constitucionales, de modo que las medidas ordenadas estará n
de norma superior, de articulació n del proceso democrá tico de orientadas a evitar tales consecuencias”196.
la comunidad.
F. Acuerdo político. Por este criterio, se debe interpretar la Constitució n
D. Concordancia Práctica en su doble vertiente de norma jurídica – política. En tanto, norma
fundamental, producto del Poder Constituyente, es decir de la
· En caso de que surjan dudas al interior del texto constitucional,
necesidad de la comunidad de darse un orden, tiene que
debe buscarse una concordancia de la Constitución consigo
interpretarse como el documento que recoge el acuerdo o pacto
misma. Busca, optimizar bienes jurídicos, aparentemente
social. Así el Tribunal Constitucional ha establecido: “El inté rprete no
enfrentados, para lograr su eficacia y optimizació n.
debe olvidarse de que toda Constitució n refleja un acuerdo político
El Tribunal Constitucional, ha expresado, en torno a este criterio: determinado y duradero197, es decir, una fó rmula de expresió n
“En virtud del [principio de concordancia prá ctica] toda aparente ideoló gica que organiza la convivencia política en una estructura
tensió n entre las propias disposiciones constitucionales debe ser social y en un particular momento histó rico rodeado de singulares
resuelta “optimizando” su interpretació n, es decir, sin “sacrificar” características que, debido a la diná mica comunitaria, pueden variar,
ninguno de los valores, derechos o principios concernidos, y teniendo aunque la idea es que el acuerdo sea duradero.
presente que, en ú ltima instancia, todo precepto constitucional, Por tal razó n, cuando este Colegiado resuelva las causas, no puede
incluso aquellos pertenecientes a la denominada “Constitució n hacerlo tomando en consideració n la Constitució n simplemente como
orgá nica” se encuentran reconducidos a la protecció n de los derechos una norma jurídica, sino ademá s entendiéndola tambié n como una
fundamentales”195. con un cará cter político”198.
E. Previsión de Consecuencias
7. LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL Y LA FUNCIÓN DE LOS
· Esto por cuanto, como producto –no deseado– de la sentencia PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES.
constitucional se pueden originar lesiones en otros derechos o
La Interpretació n constitucional no puede limitarse a una actividad
principios constitucionales, por lo que la aplicació n de
de té cnica jurídica pues se trata en el fondo de asumir compromisos sobre
determinadas sentencias constitucionales debe establecer,
valores, derechos y preferencias a partir de un texto, que muchas veces,
textualmente, los pará metros para su implementació n. Así, el
resulta demasiado lacó nico para el jurista ordinario acostumbrado a las
Tribunal Constitucional ha establecido: “El principio de
subsunciones199. En el proceso de interpretació n, es posible distinguir
previsibilidad de las consecuencias de una sentencia
actos de redacció n, de interpretació n propiamente dicha y los actos de
constitucional impone al Tribunal disponer que se adopten
aplicació n del Derecho. Tenemos que convenir, hoy en día, en concebir la
determinadas medidas para el tratamiento de una consecuencia
ocasionada por la sentencia constitucional, así como los 196. STC Exp. Nº 00025-2005-PI/TC; F. J. 108.
principios o pará metros constitucionales que han de regirlas. 197. Cfr. en DE VEGA, Pedro. La reforma constitucional y la problemá tica del Poder
Constituyente. Madrid, Tecnos, 1985, pá g. 56; y en SCHMITT, Carl. Teoría de la
Constitució n. Madrid, Alianza Editorial, 1ª ed., 1ª reimpr. pp. 80 y ss.
195. STC Exp. Nº 5854-2005-PA/TC; F. J. 12b. 198. STC Exp. Nº 00002-2005-PI/TC, F. J. 7.
199. GRÁ NDEZ CASTRO, Pedro P., Justicia Constitucional y Argumentació n Jurídica,
pá g. 7.
1
interpretació n constitucional como acto de creació n de Derecho, pero

sometida a determinados controles de racionalidad. En este proceso de a) Principio de unidad de la Constitución
creació n de Derecho los principios asumen un rol trascendental, pues Esta debe entenderse como un todo armó nico y sistémico, por tanto
una de las características del neo constitucionalismo es que los principios cuerpo normativo unitario del Estado y base del sistema jurídico, en
predominen sobre las reglas200; debiéndose tener presente, ademá s que la cuanto contiene al llamado “orden constitucional”.
Constitució n tiene má s principios que otro tipo de normas. Los principios
requieren para su cabal comprensió n y aplicació n, el empleo de ciertas El Tribunal Constitucional en la Jurisprudencia expedida en el EXP.
herramientas interpretativas, una de esas herramientas es má s N° 3741-2004-AA/TC; ha desarrollado este principio en los
ponderació n antes que subsunció n201. considerandos 8, 9, 10 y 11.
Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de 8) Una interpretació n positivista y formal en ese sentido no solo
ley y los reglamentos segú n los preceptos y principios constitucionales, supone el desconocimiento de determinados principios de
conforme con la interpretació n de los mismos que resulten de las interpretació n constitucional, como los de unidad de la
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de Constitució n y de concordancia prá ctica, que ha establecido el
procesos. Tribunal Constitucional en tanto que supremo inté rprete de la
Constitució n; sino tambié n daría lugar a una serie de
El ordenamiento jurídico peruano tiene un control concentrado a contradicciones insolubles en la validez y vigencia de la propia
cargo del Tribunal Constitucional y un control difuso a cargo del Poder Constitució n. Así, por ejemplo, una interpretació n en ese sentido
Judicial y Tribunal Constitucional; dichos ó rganos son intérpretes de las del artículo 138º de la Constitució n supondría que el
normas constitucionales. cumplimiento de la supremacía jurídica de la Constitució n solo
tiene eficacia en los procesos judiciales y no en aquellos otros
La Ley Orgá nica del Tribunal Constitucional 28301 en su art. 1;
procesos o procedimientos de naturaleza distinta lo cual
señ ala, expresamente, que el Tribunal Constitucional es el ó rgano
significaría convertir a la Constitució n en una norma legal.
supremo de interpretació n y control de la Constitucionalidad.
Evidentemente, esta forma de interpretar la disposició n aludida
Consolidada la naturaleza jurídica de la Constitució n del Estado, debe contradice abiertamente el artículo 51º, el cual señ ala que «La
afirmarse también la posibilidad de que sea objeto de interpretació n. Sin Constitució n prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las
embargo, dada la particular estructura normativa de sus disposiciones demá s normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente (...)».
que, a diferencia de la gran mayoría de las leyes, no responden en su b) Principio de concordancia práctica
aplicació n a la ló gica subjuntiva (supuesto normativo – subsunció n del
hecho – consecuencia), se requiere que los mé todos de En virtud del cual toda aparente contradicció n, debe resolverse
interpretació n constitucional no se limiten a aquellos criterios clá sicos privilegiando la coherencia de sus normas. Toda aparente tensió n
de interpretació n normativa (literal, teleoló gico, sistemá tico e entre las disposiciones constitucionales debe resolverse
histó rico), sino que comprendan, entre otros elementos, una serie de “optimizando” su interpretació n, es decir, sin sacrificar ninguno de
principios que orientan la labor hermené utica del juez constitucional202. los valores, derechos o principios contenidos203.
El Tribunal Constitucional en la Jurisprudencia expedida en el EXP.

200. PRIETO SANCHÍS, Luis; Derechos Fundamentales Neoconstitucionalismo y
Nº 5854-2005-PA/TC, PIURA; Caso Lizana Puelles ha desarrollado
Ponderació n Judicial, Palestra Editores, Lima 2002, pá g. 185
este principio en el considerando 12(b).
201. PRIETO SANCHÍS, Luis; Ob. Cit. pá g. 181
202. HESSE, Konrad; Ob. cit. pá g. 45-47. 203. FIGUEROA GUTARRA, Edwin; Ensayo Jurídico; Academia de La Magistratura
AMAG, Chiclayo 2009, pá g. 34
1
b) El principio de concordancia prá ctica204: En virtud del cual toda

aparente tensió n entre las propias disposiciones constitucionales El Tribunal Constitucional en la Jurisprudencia expedida en el EXP.
debe ser resuelta “optimizando” su interpretació n, es decir, sin Nº 5854-2005-PA/TC, PIURA; ha desarrollado este principio en el
“sacrificar” ninguno de los valores, derechos o principios considerando 12.
concernidos, y teniendo presente que, en ú ltima instancia, todo
El principio de correcció n funcional206]: Este principio exige al juez
precepto constitucional, incluso aquellos pertenecientes a la
constitucional que, al realizar su labor de interpretació n, no desvirtú e
denominada “Constitució n orgá nica” se encuentran
las funciones y competencias que el Constituyente ha asignado a
reconducidos a la protecció n de los derechos fundamentales,
cada uno de los ó rganos constitucionales, de modo tal que el
como manifestaciones del principio-derecho de dignidad
equilibrio inherente al Estado Constitucional, como presupuesto del
humana, cuya defensa y respeto es el fin supremo de la sociedad
respeto de los derechos fundamentales, se encuentre plenamente
y el Estado (artículo 1º de la Constitució n).
garantizado.
c) Principio de eficacia integradora
e) Principio de eficacia o efectividad
Se relaciona con la necesidad de que toda interpretació n debe
dirigirse a potenciar las soluciones que refuercen la unidad El inté rprete debe encauzar su actividad hacia opciones
constitucional. hermené uticas que optimicen y maximicen la eficacia de las
normas constitucionales, sin distorsionar ni limitar su
El Tribunal Constitucional en la Jurisprudencia expedida en el EXP. contenido.
Nº 5854-2005-PA/TC, PIURA, ha desarrollado este principio en el
considerando 12(d). f) Principio de inmediatez, o fuerza normativa de la Constitución
d) El principio de funció n integradora205: El “producto” de la En cuanto es una norma fundamental directamente aplicable;
interpretació n solo podrá ser considerado como vá lido en la su vigencia y eficacia constituye la razó n de ser del Estado
medida que contribuya a integrar, pacificar y ordenar las Constitucional de Derecho.
relaciones de los poderes pú blicos entre sí y las de estos con la
sociedad. Este principio persigue potenciar los planteamientos que
ayuden a obtener la má xima eficacia de las disposiciones
d) Principio de corrección funcional constitucionales. Esto por cuanto, la Constitució n peruana no
Propugna el respeto del marco de atribuciones y competencias establece alguna disposició n expresa, referente a su fuerza
determinadas por la Constitució n para los poderes y ó rganos del normativa y vinculació n inmediata. En cambio, la Ley
Estado. Fundamental de Bonn (1949), establece que los derechos
fundamentales reconocidos vinculan a los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial como un derecho directamente aplicable. 207
En tanto la Constitució n Españ ola de 1978, señ ala
204. Vid. STC 1797-2002-HD, Fundamento 11; STC 2209-2002-AA, Fundamento 25; gené ricamente que los derechos y las libertades reconocidas
STC 0001-2003-AI /0003-2003-AI, Fundamento 10; STC 0008-2003-AI, vinculan a todos los poderes pú blicos208.
Fundamento 5; STC 1013-2003-HC, Fundamento 6; 1076-2003-HC, Fundamento
7; STC 1219-2003-HD, Fundamento 6; 2579-2003-HD, Fundamento 6; STC 0029- 206. Este principio se presenta en cada ocasió n en la que el Tribunal delimita las
2004-AI, Fundamento 15. competencias que la Constitució n ha conferido a los distintos ó rganos
205. Vid. STC 0008-2003-AI, Fundamento 5; constitucionales (vg. la reciente STC 0020-2005-PI / 0021-2005-PI —
acumulados—).
207. Artículo I, inciso 3, de la Ley Fundamental de Bonn de 1949.
208. Artículo 53, inciso 1, de la Constitució n españ ola de 1978
1
La Constitució n de 1993 no contiene una norma similar a la

españ ola y alemana, pero apelando a una visió n sistémica de la En la interpretació n constitucional debe siempre prevalecer el
misma, encontramos algunas disposiciones que deben tenerse contenido teleoló gico o finalista de la Constitució n, que es
en cuenta, conforme este principio, en la labor interpretativa. instrumento de gobierno, tambié n y principalmente lo es de amparo
Así, por ejemplo, el artículo 38, dispone que todos los peruanos a la libertad. La finalidad suprema y ú ltima de la norma constitucional
tienen el deber de respetar, cumplir y defender la Constitució n, es la protecció n y garantía de la libertad y dignidad del hombre. Y en
ello comprende tanto a gobernantes como a gobernados. La fuerza caso de aparente conflicto entre la libertad y el interé s del gobierno,
o el valor normativo de la Constitució n tambié n puede aquella debe primar siempre sobre este212.
extrapolarse a partir de las normas que reconocen su
Priorizar a la persona humana, y su dignidad, como el fin supremo de
supremacía normativa y frente al ordenamiento jurídico.209
la sociedad y la comunidad política, significa que toda actividad debe
Tambié n, postulan una aplicabilidad directa los derechos y
estar orientada a realizarla y promoverla 213. En tal sentido, el principio
libertades reconocidas, el control de la constitucionalidad como
pro homine impone interpretar extensivamente los derechos
fuerza correctora de arbitrariedades cometidas por
constitucionales para darles una mayor protecció n.214 Conforme, regla
determinadas instituciones del Estado, tanto como las
principal y de orden, en el caso de diversas interpretaciones posibles,
disposiciones a las que se encuentran sometidos los poderes
siempre se debe preferir la má s favorable a la persona para potenciar
pú blicos y los particulares.210.
sus derechos y libertades215.
El Tribunal Constitucional, en el EXP. Nº 5854-2005-PA/TC, ha
desarrollado este principio en el considerando 12(e).
El principio de fuerza normativa de la Constitució n211: La

interpretació n constitucional debe encontrarse orientada a
relevar y respetar la naturaleza de la Constitució n como norma
jurídica, vinculante in toto y no só lo parcialmente. Esta
vinculació n alcanza a todo poder pú blico (incluyendo, desde
luego, a este Tribunal) y a la sociedad en su conjunto.
g) Principio de interpretación pro libertatis

La norma constitucional debe interpretarse privilegiando, del modo
má s favorable, a la persona y su dignidad. Artículo 1 de la Carta Política 212. DIAZ ZEGARRA, Walter Alfredo; “Derecho Procesal Constitucional en el Perú ”,
de 1993 “La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad Lima Perú ; Grá fico Horizonte S.A., 2002, pp. 87 – 88
son el fin supremo de la sociedad y del Estado” 213. Cfr. en Luis CASTILLO CÓ RDOVA, Fundamentació n filosó fica de los derechos
humanos: la persona como inicio y fin del Derecho, en Ponencias Desarrolladas
IX Congreso Nacional de Derecho Constitucional, tomo I, Arequipa, Editorial
Adrus, 2008, pp. 266-278.
214. El principio pro homine, el de indubio pro libertatis y el principio pro actione,
209. Artículos 103 a 109 y 118, inciso 19, inclusive, de la Constitució n peruana de buscan promover una interpretació n favorable para los derechos humanos.
1993. 215. Sentencia del Tribunal Constitucional sobre proceso de amparo interpuesto
por don Teodoro Sá nchez Basurto contra el fiscal provincial de prevenció n del
210. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Los Derechos Constitucionales. Elementos para
una teoría general, Lima, Palestra Editores, 2005, pp. 189-226. delito de Abancay (Exp. 0795-2002-AA/TC). El artículo 1 de la Constitució n
peruana de 1993 establece que [l]a defensa de la persona humana y el respeto
211. STC 0976-2001-AA, Fundamento 5; STC 1124-2001-AA, Fundamento 6. de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Luis
L Alberto
UIS A Carrasco
LBERTO C ARRASCO G ARCÍA134
García 134 135DERECHO
Derecho Procesal Constitucional
CAPÍTULO
VI
DERECHOS FUNDAMENTALES
Luis
L Alberto
UIS A Carrasco
1. INTRODUCCIÓN
Los derechos fundamentales o má s genuinamente los derechos
humanos; son hoy en día el atributo que mejor define a la persona humana
en cuanto está n má s intrínsecamente ligados a su dignidad que lo
diferencia de otros seres del planeta; y su vinculació n con los valores
rectores de: libertad, igualdad y solidaridad216 por ello se entiende su
reconocimiento y protecció n, por los Estados Democrá ticos en un nivel
interno; y en un nivel externo o colectivo, se expresa en documentos
rectores de la humanidad tales como: a) Declaració n Universal de los
Derechos Humanos de las Naciones Unidas del 10 de diciembre de 1948;
inspirada en la Declaració n de los Derechos del Hombre y Ciudadano de
la Revolució n Francesa de 1789.
La Génesis de la expresió n derechos humanos (human rigths en

inglés; droits del I´homme en francé s; Rénquá n en chino; prava cheloveka
en ruso; direitus humanos en portugués; i diritti umani en italiano) la
encontramos en un proceso histó rico de los cuatro ú ltimos siglos)217; con
base en diversas concepciones filosó ficas, éticas y morales como atributos
naturales innatos, esenciales fundamentales en toda persona individual
y de cada grupo o conglomerado humano. Atributos, que se fueron
asimilando al derecho interno de los Estados como derechos
constitucionales conforme las Constituciones democrá ticas nacionales.
Paradó jicamente, las guerras, los genocidios y sus atrocidades,

llaman a reflexió n a la humanidad, parece ser, que el gé nero humano se
pregunta
¿Qué estamos haciendo?; ¿Porqué nos estamos matando? ¿Somos
humanos?; fue así que finalizada el segundo gran conflicto hegemó nico
mundial, denominado Segunda Guerra Mundial, y estando a los cruentos
216. GRAN ENCICLOPEDIA ESPASA; Q.E Editores S.A.C, Primera Edició n, Lima 2008,
pá g. 3554.
217. GRAN ENCICLOPEDIA ESPASA; Ob. cit. pá g. 3554
1
sucesos que llevaron al exterminio de pueblos enteros; impulsó a los

gobernantes y pueblos del mundo a dar pasos en concreto sobre la como exigencias é ticas, bienes, valores, razones o principios morales de
necesidad irrecusable de la protecció n supranacional de los derechos especial interpretació n de los que gozan todos los seres humanos por el
fundamentales, por cuanto estos atributos no se pueden ni deben quedar solo hecho de serlo, suponen, en ese sentido, la exigencia virtual frente a
restringidos a la orbita veleidosa de los políticos domé sticos de cada Estado; toda la sociedad. Desde una perspectiva positivista se hace referencia a
en razó n de que estos atributos son patrimonio comú n de toda la expresiones como:
humanidad, quien es al final de cuentas, su titular indiscutible. En ese
sentido, el Consejo Europeo, aprobó la Convenció n de salvaguarda de las 1. Derechos Pú blicos Subjetivos terminología propia de la dogmá tica
Libertades y Derechos Fundamentales de 1950; establecié ndose como alemana, como expresió n má s gené rica de la expresió n “Derecho
ó rganos jurisdiccionales operativos: La comisió n Europea de Derechos Subjetivo”221. La expresió n surge para hacer frente a la terminología
Humanos y la Corte Europea de Derechos Humanos, en su grado de mayor propia del iusnaturalismo. La expresió n Derechos Pú blicos
operatividad, permite, incluso, la demanda individual de un ciudadano Subjetivos, quiere expresar los atributos propios de la persona
contra el gobierno de su propio Estado. Precisamente, en Latinoamé rica humana en su relació n con el Estado (lo pú blico); que aparecen
con la vigencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos o Pacto positivados en la Constitució n y la Ley.
de San José de Costa Rica; son numerosas las sentencias contra los Estados
2. Libertades Pú blicas; expresió n propia del positivismo jurídico
miembros; determinando el pago de montos de dinero como compensació n
francé s de finales del siglo XVIII e inicios del siglo XIX. La expresió n
por flagrante violació n de los Derechos Humanos.
Libertades Pú blicas tiene igual connotació n que la expresió n
Derechos Pú blicos Subjetivos; busca hacer viable las garantías y
2. PRECISIÓN TERMINOLÓGICA prerrogativas de que dispone la persona humana frente al Estado
Vamos a referirnos aquí a terminología tales como: Derechos Humanos, como ente depositario del aparato coaccionador.
Derechos Fundamentales y Derechos Constitucionales, por ser expresiones
Veamos, en seguida las expresiones que genera mayor consenso, al
menos ideologizadas y má s neutrales218 que expresiones como: Derechos
designar los atributos del ser humano.
naturales (Escuela Iusnaturalista). Los derechos son entendidos,
preponderadamente, como formulaciones filosó ficas concebidas por la 1) Derechos Humanos
razó n humana, por tanto de modo abstracto; ello conlleva un rasgo cierto
de idealizació n del hombre y su realidad y como tal el riesgo de La expresió n gené rica derechos humanos, es terminología de
“desvanecerse” de no concretarse en el plano ontoló gico y de comú n usanza en Documentos Internacionales, sean
interactuació n del ser humano. La expresió n derechos naturales supone: Declaraciones o Pactos, o en Cortes Internacionales de Justicia
a) unos derechos previos al Poder y al derecho positivo, que como el Derecho y aglutina los atributos del ser humano en base a un elemento
Natural es Derecho, tienen una dimensió n jurídica. b) se descubren por la rector de dignidad y libertad.
razó n en la naturaleza humana. c) se imponen a todas las normas del
Derecho creado por el Soberano y son un límite a su acció n219; Derechos Así tenemos, por ejemplo: La Declaració n Universal de los
morales (escuela iusnaturales)la raíz del té rmino es propio de la cultura Derechos Humanos (1948); El Tribunal Europeo de Derechos
anglosajona; es empleada para referirse a los atributos del ser humano Humanos (1953); la Corte Interamericana de Derechos
(moral rigth en contraposició n al legal rigth)220, concibe a los derechos Humanos (1978).
218. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 39
Entendemos, los Derechos Humanos como pautas morales, por
219. PECES-BARBA, Gregorio; Curso de Derechos Fundamentales. Teoría General, tanto de un nivel de exigencia en el plano de norma moral; en
Universidad Carlos III de Madrid y Boletín Oficial del Estado, Madrid 1999,
pá g.26.
221. CASTILLO CÓ DOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 36.
220. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 32.
1
especial para los Estados (Vinculació n fuerte, al exterior). Los

Derechos Humanos, poseen una validez moral, que no puede Criterios para identificar Derechos Fundamentales
anular el Derecho Positivo,222 pero para su plena vinculació n y Ahora bien, la problemá tica de los derechos fundamentales, está
obligació n jurídica (norma jurídica) estos atributos del ser referida, fundamentalmente en identificar cuá les son derechos
humano deben incorporarse a un ordenamiento jurídico, es decir fundamentales; cuá les son las pautas para considerar un atributo
positivarse; en el entendido que el principio de escrituralidad del ser humano como derecho fundamental. Al respecto, siendo que
obliga, irresistiblemente, al Estado detentador del aparato el principio rector de los derechos fundamentales, es la dignidad
coaccionador, al respeto de los atributos fundamentales del ser humana225, y estando a que la noció n dignidad humana puede
humano, principalmente en el plano de “dejar hacer” de conllevar un elemento subjetivo y discrecional por parte del inté rprete
“abstenerse” frente, y de modo especial, en los denominados en situaciones concretas de aparente tensió n y puesta en riesgo de
Derechos de Primera Generació n (Civiles y Políticos). En tal deberes fundamentales. Por ello, podemos mencionar hasta tres
sentido, los derechos humanos positivados –bajo el fundamento criterios para, identificar un derecho como fundamental226:
rector de la dignidad humana que tienen todas las personas por
compartir una misma naturaleza ontoló gica– dentro de un 1. La vinculació n o conexió n de los derechos fundamentales con
ordenamiento jurídico, nacional o internacional, se transforman la paz. Por cuanto, a la luz de las atroces y flagrantes violaciones
en derechos fundamentales223. contra los derechos humanos, producidos en los dos conflictos
hegemó nicos, denominados: 1ra y 2da Guerra Mundial, es
Derechos Fundamentales evidente que una situació n de conflicto, de beligerancia encierra
La expresió n Derechos Fundamentales es un aporte de la ciencia una negació n de los derechos fundamentales, un vaciamiento
jurídica para dotar de plena exigencia y vinculació n a los atributos de su contenido. En tal sentido, todo atributo humano que
del ser humano frente al Estado dueñ o del aparato coacionador. busque preservar la paz, tiene necesariamente, que ser
fundamental. Es el caso del derecho a la paz, a la tranquilidad, al
Conscientes, de la naturaleza humana, en especial de quienes
detentan el poder, de su real posibilidad de abusar de é l, se impone
225. La dignidad humana, es aquella condició n por la cual cada ser humano puede
su respeto, bajo el principio de escrituralidad (el escribir los exigir ser tratado como semejante a los demá s, sea cual fuere su sexo, color de
Derechos, les recuerda que está n obligados a respetar los mismos). piel, ideas, etc. Por la dignidad cada ser humano se reconoce a si mismo como
En ese sentido, los Derechos Fundamentales importan que los ú nico e irrepetible. A diferencia de las cosas, que pueden ser sustituidas o
atributos del ser humano sean incorporados (positivados) en el compradas, el ser humano no tiene precio tiene dignidad. Un hito trascendental
de la humanidad es el asumir una conciencia de su igualdad. Precisamente, la
ordenamiento jurídico nacional o internacional, para garantizar su Declaració n Universal de los Derechos Humanos en el artículo primero; expresa
vigencia y eficacia. La expresió n Derechos Fundamentales aparece este significativo avance: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en
por primera vez en la Ley Fundamental de Bonn 224 y desde allí el dignidad y derechos y, dotados como está n de razó n y conciencia; deben
té rmino tuvo gran acogida en el Contexto Internacional. comportarse fraternalmente los unos con los otros”.
La dignidad humana, entendida como un contenido mínimo supone el concepto
de voluntad. Lo que nos diferencia a los seres humanos sin excepció n de los
demá s individuos del reino animal es que tenemos voluntad individual, es decir
222. ALEXIS, Robert; Sobre el Desarrollo de los Derechos Fundamentales en que no tenemos obligatoriamente que actuar de determinada manera sino que
Alemania, DC 11, Tubigen, pá g. 13. podemos optar entre distintas alternativas. No cabe tolerar ninguna situació n
223. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 44. en la que el individuo sea privado de esta dignidad humana, entendida como
voluntad propia y degradado a una condició n infra humana y cosificante.
224. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 50.
226. FERRAJOLI, Luigi; Sobre los Derechos Fundamentales. En Revista Cuestiones
Constitucionales, Nro 15, 2006, pá g. 118.
1
disfrute del tiempo libre y al descanso. En cuanto al derecho a

la paz como expresió n colectiva –Né stor Pedro Sagü es– expresa igualdad ante la ley”, y agrega a continuació n que “nadie debe ser
que la doctrina de “las cuestiones Políticas no Justiciables”227 discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religió n,
está siendo cuestionado y tiende a disiparse, señ ala el citado opinió n, condició n econó mica o de cualquier otra índole”, debe
autor que el pueblo de Costa Rica, ganó , frente al ejecutivo, su entenderse que a travé s de esta enumeració n la Constitució n no ha
derecho a vivir en paz (a propó sito de la coalició n contra Irak), hecho sino explicitar aquellos criterios que, por razones de tipo
mediante una acció n de inconstitucionalidad. “La sentencia de histó rico o social, merecen ser tenidos como “potencialmente
la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de la discriminatorios” cuando son afectados por la acció n u omisió n del
Repú blica de Costa Rica pronunciada el 8 de setiembre de 2004, Estado o de los particulares”230.
dictada en autos “Zamora Bolañ os y otros” sobre acció n de
3. Los derechos fundamentales, está n vinculados con el derecho del
inconstitucionalidad, viene a plantear asuntos de sumo interé s
má s dé bil. En la propia concepció n del Estado subyace un elemento
en cuanto a la evaluació n judicial del ingreso de Costa Rica a la
arbitrario, despó tico como diría, Pereira Menaut231. En tanto, la
“Coalició n” liderada por Estados Unidos, Inglaterra y Españ a,
noció n de derechos fundamentales conlleva un cará cter garantista y
entre otras naciones, contra el ré gimen de Saddam Hussein. La
de promoció n de la persona humana, en tal sentido los derechos
Sala Constitucional, en definitiva dejó sin efecto aquella
fundamentales, serían, en determinadas circunstancias, un elemento
incorporació n [reconoce el derecho a la paz, del pueblo
democratizador de las condiciones de vida en la sociedad, una
costarricense]. Tal veredicto importa una verdadera
especie de herramienta pro defensa de las minorías menos
transformació n en la doctrina de las cuestiones políticas no
favorecidos, má s dé biles. En tal sentido, es crucial el papel del
justiciables (policial questions), y reconoce de modo decisivo las
proceso constitucional de amparo, entendido como el mecanismo de
creencias y requerimientos sociales en el examen judicial de
defensa de los derechos fundamentales, de cará cter urgente, efectivo
constitucionalidad”228.
y breve. Este mecanismo legado por los constituyentes mexicanos, en
2. Vinculació n de los derechos fundamentales, con el principio de la Constitución de Yucatán de 1841, surge como un instrumento
igualdad, como bien señ ala Pé rez Royo; el moderno Estado dirigido en forma exclusiva a la protección de los derechos del
Constitucional de derecho, encuentra razó n de ser en la vigencia y hombre o garantías individuales, consagrados en el texto de la
aplicació n del principio de igualdad229, por ello como elemento Constitución Federal. Y hoy es “La institució n Jurídica má s apreciada
democratizador de la sociedad, busca desterrar inequidades y generar y entrañ ablemente querida por el pueblo mexicano”232.
condiciones fá cticas, reales de igualdad entre los seres humanos
Este criterio pone en relieve el doble carácter; o doble dimensión de
miembros de una comunidad. Por ello un atributo del ser humano
los derechos fundamentales. En tanto, pueden ser invocados como
vinculado con el principio de igualdad, que lleva implícita, la
atribuciones subjetivos propias de uno, o varios, individuos (dimensió n
prohibició n de discriminar, tiene que ser fundamental. Por ello, el
subjetiva). Por otra parte, tiene un elemento democratizador de la
Tribunal Constitucional ha establecido: “Cuando la Constitució n
señ ala en su artículo 2º, numeral 2) que “toda persona tiene derecho a la
230. Cfr. en CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Proceso Constitucional de Amparo:
227. Doctrina de las Cuestiones Políticas no justiciables: aquella por la cual ciertos Estudio Doctrinario y Jurisprudencial (Incluye todos los Precedentes
asuntos, políticamente comprometedores y riesgosos, se decía no convenía su Vinculantes; Editorial Ffecaat; Lima 2012; pá g. 29 y 30.)
conocimiento por los jueces, por cuanto podrían alterar la “sana supervivencia
de los jueces”, y en suma alterar la “buena marcha” de las políticas del Estado. 231. PEREIRA MENAUT, Antonio Carlos; Ob. Cit. pá g. 53
228. SAGÜ ES, Né stor Pedro; Ob. cit. pá g. 128 232. FIX ZAMUDIO, Hé ctor; “Metodología, docencia e investigació n jurídica”, Editorial
Porrú a, Mé xico 1996., pá g. 176.
229. PEREZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 296
1
sociedad en pleno, a travé s de los principios y valores que inspiran y

modelan la vida en comunidad (dimensió n objetiva). Aquí, cabe, el 3. LOS DERECHOS HUMANOS EN EL CONTEXTO INTERNACIONAL
elemento vinculante del derecho constitucional, en cuanto persigue Los derechos humanos como atributos intrínsecamente ligados a la
que cada vez se genera má s igualdad material, entre los miembros de dignidad de toda persona y a los valores de libertad, igualdad y
la sociedad para no quedarse en una igualdad solo formal. solidaridad, son reconocidos y protegidos sin discriminació n
Derechos Constitucionales alguna por el ordenamiento jurídico-constitucional de los estados
democrá ticos y por la conciencia colectiva, que se manifiesta en el
Los atributos del ser humano en razó n de su dignidad son derecho internacional de las Naciones Unidas.
contemporá neamente, tambié n denominados Derechos
Constitucionales, entendidos generalmente como aquellos atributos En el proceso histó rico de los cuatro ú ltimos siglos, fue generá ndose
o facultades del ser humano, consignados en la norma constitucional. la expresió n derechos humanos (human rights en inglé s, droits de I
El uso de la expresió n derechos constitucionales tienen un perfil ´homme en francé s y expresiones equivalentes en otros idiomas), para
má s nítido y su uso no genera mayores dificultades, pues se está significar, sucesivamente y al compá s de las diversas concepciones
calificando los derechos, bajo un criterio gramatical, segú n el nombre filosó ficas, los derechos naturales o innatos, esenciales, absolutos, de cada
de la norma que lo contiene (Constitució n Política del Estado). En tal persona individual y de cada grupo humano o de cada pueblo235.
sentido, para el caso peruano, se puede decir que hay una similitud La segunda Guerra Mundial reflejó , en la realidad, el triunfo de la
entre expresió n derechos fundamentales y derechos constitucionales democracia sobre el totalitarismo. Las execrables violaciones a los má s
conforme lo ha hecho notar el Tribunal Constitucional Peruano en elementales derechos de las personas producidas por el Nazismo y el
mú ltiples ejecutorias. Los Derechos consignados en la Constitució n Fascismo obligaron a los países victoriosos a fundar la Organizació n de
Política Peruana de 1993 son un ú nico plexo y pueden vá lidamente las Naciones Unidas (ONU – 1945), encargada de velar por la paz y la
ser denominados como Derechos Constitucionales. Todos los derechos seguridad mundial.
conocidos en la constitució n independientemente de su ubicació n
tiene un mismo reconocimiento y rango de protecció n, sea cual fuese Para la defensa de la libertad y la democracia, este organismo
la expresió n empleada para designarlos: Derechos Fundamentales o encomendó una comisió n plural, presidida por la influyente señ ora Eleanor
Derechos Constitucionales233. Sin embargo, en el á mbito nacional, y Rossevelt, la redacció n de un documento que contenga los derechos
cada vez también má s en el á mbito internacional, el uso de la expresió n fundamentales del hombre a fin de someterlo a discusió n en el seno de la
derechos constitucionales se va haciendo má s conveniente por su Asamblea General de las Naciones Unidas 236. La comisió n cumplió con la
practicidad, pues por criterio de sistematicidad, en la expresió n presentació n del texto que fuera aprobado el 10 de diciembre de 1948 con
derechos constitucionales de un ordenamiento estatal interno el nombre de Declaració n Universal de los Derechos Humanos.
quedan comprendidos los derechos implícitos o que no está n
reconocidos por la Constitució n Nacional; por lo demá s, la expresió n Luego, de esa fecha, muchos países han expedido nuevas
derechos constitucionales da la idea de igualdad de protecció n de constituciones pró digas en el reconocimiento de los derechos humanos
los derechos de la persona; descartando que exista entre ellos algú n que vienen a constituir la dimensió n ética de la democracia y que marcan
tipo de jerarquía o competencia234. Situació n que podría presentarse el inicio del constitucionalismo de los derechos humanos.
al emplear la expresió n derechos humanos o derechos
fundamentales, en especial cuando se trate de una clasificació n por
generació n de los atributos del ser humano. 235. GRAN ENCICLOPEDIA, Espasa; Editores S.A.C, Primera Edició n, Tomo 7, Lima,
233. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 67. 2008, pá g. 3554.
234. CASTILLO CÓ RDOVA, Luis; Ob. cit. pá g. 71 236. HENRIQUEZ, Franco Humberto; Ob. cit. pá g. 40
1
Este constitucionalismo, considera al hombre como el fin supremo

de la sociedad y del Estado. Acepta, como tal, el rol social del Estado y en señ era declaració n está profundamente inspirada en la francesa de 1789.
funció n de este objetivo establece los mecanismos y garantías para hacer Establece como condició n ineludible para el ejercicio de los derechos
eficaces los derechos fundamentales, sobretodo de las clases sociales. políticos, el acceso para todos los hombres al derecho a la educació n y a la
cultura. En 1966 fueron aprobados por la Asamblea General de la ONU los
pactos internacionales de los derechos econó micos, sociales y culturales,
4. LOS DERECHOS HUMANOS Y SU EVOLUCIÓN HISTÓRICA
y el de los derechos civiles y políticos, para reforzar la Declaració n. En
Histó ricamente se puede señ alar los primeros antecedentes de los 1968, declarado Añ o Internacional de los Derechos Humanos, la
atributos de la persona, que actualmente denominamos derechos conferencia reunida en Teherá n (84 países representados) aprobó una
humanos fundamentales, tales como el derecho a la vida, a la libertad declaració n de 19 puntos que actualizaba los principios contenidos en el
personal, a la libertad religiosa o de conciencia, al asilo en caso de documento de 1948, y referidos a la discriminació n racial, la
persecució n, a un proceso judicial justo, al trabajo, al matrimonio, a la descolonizació n, los derechos de la mujer y del niñ o, la educació n y la
educació n, a la participació n en la vida política, etc. los textos má s planificació n familiar238.
significativos en los siglos XII al XVI son: los decretos de Alfonso IX en las
Cortes de Leó n, de 1188: la Carta Magna inglesa de 1215; los fueros de las 5. CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Cortes de Aragó n, durante el reinado de Pedro IV; las leyes de Indias tras
el descubrimiento de Amé rica, y otras de contenido similar. Dejamos, establecido que toda clasificació n de los Derechos
Fundamentales, solo se hace por razones de didá ctica del aprendizaje de
A partir del siglo XVI al XVIII sobresalen los textos que impulsaron el la Teoría de los Derechos Fundamentales, esto por cuanto, cualquier
humanismo renacentista, las nuevas corrientes de la filosofía social, clasificació n de los Derechos fundamentales, se hacen referencia a una
jurídica y política de la Edad Moderna. Tales como el Bill of Rights, de característica o particularidad de los mismos; por ello, toda clasificació n
1689, ligado a la revolució n inglesa; la Declaració n del Buen Pueblo de deviene en visió n parcial de los atributos del ser humano; remarcamos,
Virginia, de 1776; la Constitució n de los Estados Unidos de Norteamé rica, por ello su utilidad, solo prá ctica, en la comprensió n de los Derechos
de 1787, y la Declaració n de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, fundamentales, en cuanto su génesis, evolució n, vigencia y eficacia de
de la Revolució n Francesa, de 1789237. los mismos.
Entre las constituciones sociales creadas durante el siglo XX, destaca Con base, a la destacada clasificació n de los derechos, de Carl Schmitt
la alemana Weimar de 1919 y la españ ola de 1931, estas de cará cter que diferencia los derechos de libertad del individuo, separados en
demo- liberal, y las socialistas de Mé xico (1917) y Sovié tica de 1918. funció n de que este se encuentre aislado o en relació n con otros; de los
derechos ciudadanos y de los que hoy se podrían reconocer como
Conviene destacar, el papel crucial en la consolidació n de los prestacionales. Con los criterios de clasificació n esgrimidos por: ATIENZA,
derechos humanos, desarrollado en el plano supranacional por la quien refiere que los derechos se clasifican, en base a tres criterios: 1)
Declaració n Universal de los Derechos Humano de las Naciones Unidas, derechos segú n su contenido; 2) derechos segú n el tipo de protecció n que
que fue aprobada, despué s de largos debates, por la Asamblea General de les otorga el ordenamiento jurídico y 3) por su á mbito de aplicació n239 y
la ONU en París, el 10 de diciembre de 1948. Cuarenta y ocho estados con base, en la clasificació n elaborada por el maestro, Ferná ndez
votaron a favor y ocho se abstuvieron (URSS, Polonia, Checoslovaquia, Segado240. Proponemos la siguiente clasificació n:
Ucracia, Bielorrusia, Yugoslavia, Unió n Sudá frica y Arabia Saudí). Esta
238. GRAN ENCICLOPEDIA, Espasa; Tomo 7, Ob. cit. pá g. 3557.
239. ATIENZA, Manuel; Clasificació n de los Derechos Humanos, Universidad de
237. GRAN ENCICLOPEDIA, Espasa; Tomo 7, Ob. cit. pá g. 3555. Complutense, Madrid 1986 – 1987, pá g. 29.
148
148 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 149
149
1) SEGÚN SU EVOLUCIÓN HISTÓRICA

 A beneficiarse del patrimonio
La concepció n de los derechos fundamentales a través del tiempo ha
evolucionado en sus alcances y perspectivas, desde el siglo XVIII  A la tranquilidad
hasta la actualidad, identificá ndose hasta cuatro momentos o
D. Derechos de 4º generació n. Aparecen conforme varíen o se
generaciones, tales como241:
presente nuevas necesidades del individuo, colectividad o
A. Derechos de 1º generació n (siglo XVIII): Derechos del individuo comunidad internacional.
(Derechos Civiles y Políticos)
Tenemos por ejemplo el Derecho Informá tico (temas, como
 A la vida derecho al olvido), y el Derecho Genético (materias, como
clonació n, entre otros).
 A la libertad
2) EN ATENCIÓN A SU CONTENIDO
 A la integridad física y moral
I. Derechos de la persona en su dimensió n vital:
 A la igualdad
1. El derecho a la vida (art. 2 Inc. 1 de la Constitució n).
 A la participació n, al voto, etc.
2. El derecho a la integridad física y moral (art. 2 Inc. 1 de la
B. Derechos de 2º generació n (fines del siglo XIX y principios del Constitució n).
siglo XX): del individuo como parte de la sociedad, grupo o
colectividad (Derechos econó micos, sociales y culturales). II. Derechos de la persona como ser libre (Libertades individuales):
 Al trabajo 1. Los derechos inherentes a la autonomía personal:
 A la Salud a. El derecho al honor, a la intimidad y a la propia

imagen (art. 2 Inc. 7 de la Constitució n).
 A la seguridad social
b. El derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 2 Inc.
 A la educació n, a la libertad sindical, buen nivel de vida, 9 de la Constitució n).
etc.
c. El derecho al secreto de las comunicaciones (art. 2 Inc.
C. Derechos de 3º generació n (segunda mitad del siglo XX en 10 de la Constitució n).
adelante: (Derechos del individuo como parte de una
Comunidad Internacional. Derechos de Civilizació n) d. La libertad de residencia y de desplazamiento (art. 2
Inc. 11 de la Constitució n).
 A un medio ambiente sano
e. El derecho a contraer matrimonio (art.4 de la
 A la paz Constitució n).
 A la libre determinació n de los pueblos 2. El derecho a la libertad y seguridad personales (art. 2 Inc.
24 de la Constitució n)
241. CHANAMÉ , Orbe Raú l y Otros, Ob. cit. pá g. 444.
150
150 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 151
151
a. La garantía legal de la privació n de libertad (art. 2 Inc. b. El derecho a la presunció n de inocencia (art. 2
24 pará grafo f) Inc. 24 pará grafo f)
b. La garantía judicial y los limites temporales de la c. Las garantías de un debido proceso (art. 139 Inc.
detenció n preventiva (art. 2 Inc. 24 pará grafo f) 3)
c. Las garantías procesales de la detenció n (art. 23 y 24, d. La interdicció n de la “reformatio in peius”
pará grafos a, b, c, d, e, f, g, h).
III. Derechos de la persona como ser espiritual (Las libertades
d. El control judicial de la legalidad de la detenció n: el pú blicas como libertades espirituales)
procedimiento de “habeas corpus” (art. 2 Inc. 24,
pará grafo f, en concordancia con el art. 25 Inc. 7 del 1. La libertad ideoló gica, religiosa y de culto (art. 2 Inc. 3).
Có digo Procesal Constitucional)
2. El derecho a la objeció n de conciencia (art. 2 Inc. 3).
e. El principio de legalidad penal y su proyecció n sobre
la potestad sancionadora de la Administració n (art. 2 3. La libertades de expresió n e informació n.
Inc. 24, pará grafo d)
a. El derecho a la libertad de expresió n (art. 2 Inc. 4).
f. El principio “non bis in idem”
b. El derecho a la libre comunicació n o recepció n de
3. El derecho a la jurisdicció n (art.138) informació n veraz (art. 2 Inc. 4).
a) El derecho a la tutela judicial efectiva (art. 138 Inc. 3) c. Los derechos constitucionales de los profesionales de
la informació n (art. 2 Inc. 4).
a. El derecho de libre acceso al proceso (art. 139 Inc.
4) d. El derecho de rectificació n como derecho del
ciudadano frente a los medios de comunicació n (art.
b. El derecho de defensa sin que pueda producirse 2 Inc. 7).
indefensió n (art. 139 Inc. 14)
e. La libertad de producció n y creació n intelectual (art.
c. El derecho al pronunciamiento judicial sobre el 2 Inc. 8).
fondo de la pretensió n.
4. El derecho a la educació n y la libertad de enseñ anza
d. El derecho a la ejecució n de las Sentencias y
resoluciones firmes (art. 139 Inc. 2) a. El derecho a la educació n (art. 13).
e. El derecho de acceso a los recursos legales (art. b. La libertad de enseñ anza (art. 13).
139 Inc. 6)
c. La libertad de creació n de centros docentes (art. 13)
b) Las garantías constitucionales del proceso penal
a. El derecho a establecer el “ideario educativo” o
a. El derecho al Juez ordinario predeterminado por “cará cter propio” del centro.
la Ley (art. 139 Inc. 3)
152
152 LUISAlberto
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Procesal GENERAL
Constitucional 153
153
b. El derecho del titular del centro docente privado VII. Derechos de la persona en cuanto miembro de una colectividad
a su direcció n (art. 15). socio-econó mica. (Los derechos econó micos y sociales).
d. La libertad de cá tedra (art. 18). 1. El derecho a la propiedad privada (art. 2 Inc. 16).
e. Los derechos educativos de los padres (art. 13). 2. El derecho de fundació n (art. 13).
f. Los derechos de participació n de la comunidad escolar 3. Los derechos sociales proclamados como principios (Capítulo
en el control y gestió n de los centros (art. 13). III del Título I).
g. La autonomía universitaria como derecho fundamental
(art. 18). 3) OTROS CRITERIOS PARA CLASIFICAR LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES242:
IV. Derechos de la persona “uti socius” (Las libertades pú blicas de
proyecció n social) 1. Por la índole del sujeto activo o titular del derecho:
1. El derecho de reunió n (art. 2 Inc. 12). a) Derechos de las personas individuales,
2. El derecho de asociació n (art. 2 Inc. 13). b) Derechos de las personas colectivas o grupos humanos
intermedios (minoría, etc.),
V. Derechos de la persona en cuanto miembro de una comunidad
política (Los derechos políticos) c) Derechos de los pueblos,
1. El derecho a participar en los asuntos pú blicos (art. 31). d) Derechos de la comunidad internacional
2. El derecho de acceso a los cargos pú blicos (art. 39). 2. Por la índole del bien o el interé s humano a que corresponda el
derecho:
3. El derecho de acceso a funciones pú blicas (art. 40).
a) El derecho a la vida y a la integridad física,
4. El derecho de petició n (art. 2 Inc. 20).
b) Derechos econó micos, sociales y culturales: al trabajo, a la
VI. Derechos de la persona como “homo faber” (Los derechos libre sindicació n y a la huelga; a una propiedad humana
laborales) con fin social; a la seguridad social, a la educació n y a la
cultura; a la protecció n de la salud; al consumo; al medio
1. El derecho al trabajo y a la libre elecció n de profesió n y ambiente; derechos de la juventud y de la tercera edad, etc.
oficio (art. 22 y 23).
2. El derecho de libertad sindical (art. 28). 6. CARACTERÍSTICAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES:

Entre las principales podemos considerar las siguientes243:
3. El derecho de huelga (art. 28).
4. El derecho a la negociació n colectiva (art. 28). 242. GRAN ENCICLOPEDIA, Espasa; Tomo 7, Ob. cit. pp. 3557 y 3558.
243. CHANAMÉ , Orbe Raú l y Otros, Ob. cit. pá g. 444.
5. El derecho a la adopció n de medidas de conflicto colectivo
(art. 28).
154
154 LUIS AAlberto
ARRASCO GGarcía
ARCÍA Derecho
155
a) Universalidad
En virtud del Principio de dignidad humana su titularidad

corresponde por igual a todos los seres humanos, sin importar
las circunstancias o formas de convivencia política. De igual
modo no son relevantes para su pleno ejercicio las diferencias
accidentales y no afectantes de la condició n humana (edad, sexo,
estatura, ocupació n, etc.)
b) Absolutos
Por cuanto, su vigencia y eficacia es una exigencia constitutiva
CAPÍTULO
VII
y trascendental de los seres humanos. Por ello, no pueden ser
objeto de desconocimiento o anulació n bajo ninguna
circunstancia. Por el cará cter de absolutos se impone su goce y
cabal ejercicio sin excepció n alguna.
c) Inalienabilidad ESTRUCTURA DEL ESTADO. PRINCIPIO

La titularidad es irrenunciable y su ejercicio es imprescriptible,
en atenció n al cará cter natural y constitutivo de los atributos
DE SEPARACIÓ N DE PODERES
del ser humano.
Debido a su cará cter ó ntico – pues determinan el significado de
ser identificado como un ser humano– no es posible “renunciar”
a su goce. No pueden ser objeto de disposició n; no se
encuentran al arbitrio de ningú n tipo de trá fico, canje o
intercambio.
d) Imprescriptibles
El derecho subjetivo de accionar como titular de un derecho
fundamental, es imprescriptible, en cuanto no se ve afectado
por el transcurso del tiempo.
e) Interdependencia
Por sistematicidad los derechos fundamentales tiene

interrelació n, constituyen una unidad. Entre todos se deben
mutua reciprocidad, en tanto todos confluyen en la defensa
integral del ser humano.
f) Inmutabilidad
El plexo y unidad de los derechos fundamentales es invariable y

perdurable en el tiempo, pues el genero y naturaleza humana,
en líneas generales, no cambia ni varía en el tiempo.
156
156 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
157
1. INTRODUCCIÓN: EL PRINCIPIO DE SEPARACIÓN DE PODERES

La estructura del Estado, conforma la llamada parte orgá nica de la
Constitució n, y es tema central del Estatal Constitucional de Derecho, en
cuanto tiene que ver con el aná lisis de los poderes y ó rganos
constitucionales del Estado, es decir de la forma como el Estado manifiesta
su voluntad y la hace efectiva en té rminos generales (Poder Ejecutivo y
Poder Legislativo), o en situaciones particulares (Poder Judicial a travé s
de los conflictos sociales que tengan relevancia jurídica). Y mediante el
control de Constitucionalidad (a cargo del Tribunal Constitucional);
principalmente.
Desde la antigü edad se había intuído la utilidad de la separació n de

poderes como garantía contra la arbitrariedad. Así, pues, Aristó teles (384
– 322 a. c.) afirmaba que en todo gobierno debería existir una asamblea
deliberante para los temas de interés pú blico, un cuerpo de funcionarios
y un cuerpo de Jueces (la teoría de los tres poderes)244. En el Estado
Constitucional de Derecho, la Estructura del Estado –está regida y
delimitada– por el principio (teoría, para algunos) de separación de
poderes. Es Inglaterra, el primer país del mundo donde se inicia la
“aventura” del Estado Constitucional245 y donde aparece la primera
formulació n de la teoría de la separació n de poderes a finales del siglo
XVII, con la magistral exposició n de John Locke (1632 – 1704); en el
Segundo Tratado sobre el Gobierno Civil (1699); aunado a ello la
experiencia socioló gica inglesa. Pero, es indiscutiblemente, con la labor
de difusió n de Montesquieu (1689 – 1755); con su monumental obra “Del
Espíritu de las Leyes” como la teoría se transformaría en doctrina, y el
principio de separació n de poderes alcanzaría connotació n universal.
244. ARISTÓ TELES; La Política, Ob. cit. pá g. 149.

1
El principio de Separació n de Poderes, hace y encuentra sustento en

el Estado Constitucional de Derecho, porque es en esta forma política donde La divisió n clá sica, tripartita de poderes (funciones constituidas), es
se produce por primera vez en la historia la concentració n y solo un punto de partida para la ordenació n jurídica del Estado, pues hay
monopolizació n del poder político, dentro de un territorio amplio y con que añ adirle “divisiones adicionales” para viabilizar el funcionamiento
una població n considerable y cada vez má s creciente. prá ctico del Estado, es la denominada Divisió n Vertical del Poder 251 por la
que se asigna cuotas de poder a los gobiernos regionales y locales y demá s
En el Antiguo Ré gimen (Monarquía Absoluta), coexistían varios organismos constitucionales.
poderes autó nomos sobre el territorio. Con la forma política: del Estado la
soberanía dejará de ser un concepto relativo para convertirse en un Hoy en día, se sostiene que siendo el poder expresió n de la soberanía
concepto absoluto, que caracteriza al ú nico centro de poder que existe en del Estado; este, en estricto sensu, no puede dividirse; que no hay divisió n
el territorio: del Estado 246. Precisamente, por ser un poder ú nico, porque de poderes, sino que en realidad solo hay un reparto de atribuciones entre
tiene “todo el poder y la fuerza”247, o el “monopolio de la coacció n legítima”, los ó rganos que materializa la voluntad del Estado. Es la teoría de los
en expresió n moderna y ya clá sica de Max Weber248. Es por ello que se ó rganos del Estado; sin embargo, creemos que el uso tradicional de Poderes
puede convertir en un gran instrumento de opresió n, incluso, superior, a del Estado, en lugar de ó rganos del Estado, ha calado hondo en el
todos los que se han conocido antes de la historia del género humano. entramado jurídico-social como expresió n del constitucionalismo clá sico y
Aquí, encuentra su nacimiento y sustento el principio de Separació n de que la forma constitucional de “divisió n de poderes del Estado”; antes que
Poderes. En aras de evitar la concentració n del poder en una ú nica divisió n de ó rganos del Estado; es con todo, y en aras de una tradició n
instancia, que puede ser germen de un gobierno tirano o despó tico, ante basada en la Escuela histó rica del Derecho, la expresió n que mejor refleja
ello se hace necesario, en la visió n general de Montesquieu, encontrar una y designa, a estas potestades constitucionales; como tal, seguiremos
formula que “por la propia naturaleza de las cosas el poder detenga al utilizando la denominació n de poderes del Estado en el presente libro,
poder”249. antes que ó rganos del Estado.
La Divisió n de Poderes es un elemento esencial de la ordenació n 2. FUNCIÓN LEGISLATIVA

jurídica del Estado, pues sin dicha divisió n la propia libertad de los
ciudadanos estaría en peligro. Es la primera y má s importante de las funciones constituidas, pues
es la ú nica funció n a travé s de la cual se constituye la voluntad ordinaria
En líneas generales, los tres poderes clá sicos: El ejecutivo, Legislativo (dar ley general) del Estado252.
y Judicial no son algo específico del Estado Constitucional. Lo singular,
lo propio y lo específico del Estado Constitucional es la divisió n de En líneas generales, la funció n legislativa conlleva rasgos tanto
poderes. Esto es lo que hace que sea la ú nica forma política cuya finalidad materiales como formales. Materialmente, la funció n legislativa se expresa
mediata e inmediata es la “libertad política”250. Es de crucial importancia, con la producció n de normas jurídicas, esto es, disposiciones generales y
en el moderno Estado Constitucional de Derecho mantener a todos los abstractas. Formalmente, se expresa, con la existencia de un ó rgano
poderes separados y controlá ndose unos a otros, o estableciendo un legislativo que actú a mediante un procedimiento regulado en la
principio de mutua colaboració n como señ al de madurez democrá tica Constitució n y en los Reglamentos del Congreso o Parlamento. La funció n
en el ejercicio del poder. parlamentaria, tanto en su dimensió n formal o material, en la mayoría de
veces coinciden, pero algunas veces pueden no coincidir.
247. HOBBES, Thomas; Leviatá n: o la materia, forma y poder de una repú blica
eclesiá stica y civil, Fondo de Cultura Econó mica, México 1985, pá g. 27. 251. LANDA ARROYO, Cé sar; Teoría del Derecho Procesal Constitucional, Palestra
248. WEBER, Max; Ob. cit. pá g. 24. Editores S.R.L., Lima 2003, pá g. 152.
249. FERRERO REBAGLIATI, Raú l; Ob. cit. pá g. 267. 252. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 732.
250. Cfr. En FERRERO REBAGLIATI, Raú l; Ob. cit. pá g. 267.
1
2.1. EVOLUCIÓN HISTÓRICA

“estado llano”. Con admirable arquitectura social, se reú nen, los “má s
Los primeros atisbos de asambleas legislativas representativas, en el altos” y “los má s bajos” en estas dos Cá maras sin odios, y buscando
sentido moderno de có mo se les entiende, está en la edad media; siempre la concordancia y conformidad en las deliberaciones255.
donde se prodigaron por todo Europa continental.
Los orígenes del emblemá tico parlamento inglé s se puede situar en 2.2. DEFINICIÓN
el Siglo XIII, en base a un consejo denominado, “conmune concilium” La funció n legislativa, como atributo del primer Orden del Estado,
que se reunía en la Corte por invitació n del Rey y conformado por los tiene naturaleza de un poder constituido, conformado regularmente,
personajes “má s dignos”. El conmune concilium es un cuerpo de por una o dos asambleas, de representantes de la nació n, libremente
cará cter aristocrá tico, conformado por magnates encumbrados: elegidos, que tiene por misió n principal, configurar la voluntad
obispos, señ ores feudales. Estos “grandes señ ores” junto con los general del Estado, mediante la expedició n de la Ley ordinaria,
eclesiá sticos y altos funcionarios se reunían tres veces al añ o correspondié ndole el monopolio de la funció n legislativa ordinaria,
ordinariamente, para ser consultados en los asuntos de gobierno y tanto en la expedició n, modificació n, derogació n de la ley.
sobre todo, para pedirles un auxilio pecuniario. Por ello, se dice, que
el parlamento, en su origen tuvo como elemento generador, el El Parlamento, tradicionalmente, fue considerado como el Primer
aspecto econó mico o financiero. Este cuerpo, es la raíz de las Poder del Estado, estando a que se constituyó en un elemento de
principales instituciones britá nicas; es la fuente de donde se primer orden, en cuanto la consolidació n de la Democracia frente al
desarrolla el Parlamento de donde emerge el Consejo del Rey, de él Absolutismo. Es clá sico, por ejemplo, lo regulado por el Bill of rigths
surge, por evolució n del Gabinete, y de é l se desprende finalmente el (Carta de Derechos), al disponer que era absolutamente prohibido
Poder Judicial en un proceso lento de evolució n por largos añ os253. a las monarcas ninguna clase de contribuciones sin anuencia del
Las instituciones britá nicas son un producto social natural; no Parlamento256. El protagonismo e importancia del Parlamento, ha sido
emergen por la imaginació n de los hombres. asumido, en estos tiempos, sobretodo en los regímenes
presidencialistas como el norteamericano, y en la mayoría de
El Parlamento inglé s, queda configurado a partir del Parlamento regímenes latinoamericanos, por el Poder Ejecutivo, esto tiene su
Modelo o Gran Parlamento convocado en 1295 por Eduardo I. con explicació n en un cará cter socioló gico; donde la expresió n de mando
representació n de los tres estados visibles, en esa é poca en las y liderazgo, en realidades latinas, se expresa mejor mediante el vigor
ciudades europeas: la nobleza, el clero, el pueblo llamado en Francia de un Presidencialismo fuerte.
el “estado llano”, “los comunes”254.
La genial arquitectura del Parlamento inglés se basa en un sistema 2.3. FUNCIONES

dual de asambleas, formado por afinidades: 1) La Cá mara de los A. De Legislación
Lores, conformada por los “grandes señ ores” de los “altos caballeros”,
“Altos Prelados”, “Grandes Barones”; y, 2) La Cá mara de los Comunes, Es la expresió n natural del Parlamento; se concreta mediante la
formada por elementos representativos, por señ ores feudales de menor expedició n de leyes y resoluciones legislativas. Advirtié ndose,
importancia, y fundamentalmente por representantes del pueblo, o que el Parlamento vía delegació n de facultades, viene abdicando
de esta funció n, en favor del Poder Ejecutivo, como ó rgano
253. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 18. má s diná mico del quehacer legislativo, como es el caso peruano,
254. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 20. 255. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 21.
256. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 32
1
donde el Ejecutivo, ú ltimamente, ha tomado gran protagonismo

en la expedició n de leyes vía delegació n del Congreso; de actores políticos, antes que de la modalidad de Parlamento
originando muchas veces, crisis políticas, debido al abuso de la adoptado; sin embargo, tradicionalmente hablando el sistema
figura de delegació n de facultades legislativas al Ejecutivo. bicameral, es el má s universalmente extendido y el que ofrece una
mejor especializació n de la labor parlamentaria.
B. De Representación
El Bicameralismo. Este sistema parlamentario, de indudables raíces
Esta es una funció n consustancial y que define, en primer orden inglesas, está conformado por un ó rgano legislativo, estructurado en
al legislativo, en cuanto es expresió n de la voluntad nacional, base a dos Cá maras políticas: Cá mara de Senadores y Cá mara de
como producto de las distintas elecciones políticas ahí Diputados. El sistema bicameral, unicameralmente extendido,
representados y que confluyen para consolidar la voluntad de la estructura al Parlamento, en dos Cá maras: Alta y Baja; Diputados y
nació n. Los partidos políticos, en una democracia consolidada, Senadores, a la usanza de la tradició n inglesa; el Parlamento inglé s
son de crucial importancia para la consolidació n de la no fue creació n ideoló gica, sino acontecimiento histó rico fortuito257.
democracia, por ello cuando los partidos políticos acusan Locke, en el modelo inglé s, y Montesquieu en el modelo francé s;
inmadurez política, o nula la existencia de ellos, la crisis de mostraron su avenencia con esta forma de organizació n del
representació n invade al ser nacional que no se ve representado Legislativo, en la creencia de que con el sistema bicameral, se evita
en dichos partidos políticos y sus congresistas. Ello conlleva, al los excesos del poder popular; y se representa los estratos sociales
final de cuentas a la falta de legitimidad del Parlamento y la visibles; ello configura una Cá mara que representa a la clase
consabida crisis congresal en razó n de no sintonizar con las aristocrá tica y la otra las clases populares.
expectativas de la comunidad.
Ventajas del Bicameralismo.
C. De Fiscalización
El sistema de doble Cá mara, brinda la posibilidad de un mejor y
Esta funció n, adquiere en los tiempos que corren, gran ponderado ejercicio de la funció n legislativa, en razó n de que la
importancia en la Consolidació n del Estado Constitucional de Cá mara alta opera como una Cá mara de reflexió n y de madurez,
Derecho, pues por ella el Congreso ejerce el control de los actos frente a la Cá mara Baja, o de Iniciativa; concretizá ndose, un mejor
del poder político. Bajo la égida de una auté ntica teoría de ejercicio legislativo, pues la ponderació n de los actos legislativos,
equilibrio y control de poderes, esta funció n legitima al mediante estos dos filtros incide de forma positiva en la funció n
Congreso en cuanto fiscaliza, investiga y propone los correctivos legislativa del Parlamento.
frente a excesos y abusos del poder que puede cometer el
Ejecutivo, y que en su caso establece la responsabilidad Por otra parte, siempre como expresió n de madurez política; las dos
política correspondiente a los funcionarios investigados. Cá maras, deberían entenderse mejor con el Poder Ejecutivo; pues si
uno de ellos acusa una actuació n má s agresiva o radical la otra
2.4. FORMAS actuará como de puente o enlace con el Ejecutivo.
A partir de la notable influencia inglesa, en la configuració n del El Unicameralismo
Moderno Parlamento Mundial, los sistemas parlamentarios, se han
decantado, entre el Sistema Bicameral y Unicameral, ambos cuentan Corresponde al ó rgano legislativo, estructurado en base a una sola
con connotados defensores y acérrimos críticos. Se debe tener Cá mara. Fue producto Histó rico, de la efervescencia producida durante
presente que para adoptar tal o cual sistema y lograr su eficaz la Revolució n Francesa, por ello su mentor es el cé lebre abate,
funcionamiento, estamos má s bien ante un problema de hombres o 257. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 22.
1
Emanuel Sieyé s (1748 – 1836). Los propulsores modernos de este

sistema como Hans Kelsen (1881 – 1973); refiere que una sola Cá mara de la Renovació n del Parlamento, debe ser en los tiempos
confiere unidad de criterio a la asamblea parlamentaria, y se evita la actuales, una medida que debe recoger la vigente Constitució n
dualidad o multiplicidad de criterios que se presenta en un Sistema de 1993 bien sea mediante una Reforma Constitucional, o
bicameral. mediante un cambio de la misma.
Tambié n, se argumenta como razones en favor de este sistema: a) En cuanto a los requisitos para ser representante (Diputado); o
rapidez y oportunidad en funció n legislativa; b) la disminució n del miembro del Senado Conservador; se estatuyó –aparte del
presupuesto, pues se “ahorra” en el pago de otra Cá mara. Con todo requerimiento de la edad (25 añ os para diputado) y 40 añ os de
ello, en contra de este Sistema se menciona que la labor legislativa edad para ser senador–, conforme con el art. 43 inc. 3; se
es precipitada, con falta de reflexió n y con tendencia a ser estableció como otro requisito para ser Diputado: Tener una
demagó gica. Con todo ello, una reflexió n final, en cuanto al sistema propiedad o renta de ochocientos pesos cuando menos (debiendo
má s viable, o má s aconsejable para una comunidad, diremos, que má s exceder del valor de diez mil pesos para ser senador), o ejercer
que de sistemas que se adopten (Bicameral o Unicameral) los cualquier industria que los rinda anualmente, o ser profesor
grandes protagonistas son las personas y su grado de madurez pú blico de alguna ciencia. Al respecto, la exigencia de una renta
política en el desempeñ o congresal, lo que hará de un Parlamento dineraria podría hacer que se concentre los cargos del
que se reconozca como eficiente, o lo contrario. parlamento en las clases acomodadas. Pero, lo realmente valioso
de este artículo, a la luz de la crisis del Parlamento actual donde
las exigencias, para acceder a la funció n congresal son mínimas,
2.5. EL PODER LEGISLATIVO EN LAS CONSTITUCIONES PERUANAS
y estando a debates sobre si es o no conveniente la exigencia de
1. Constitución Republicana de 1823 (UNICAMERAL). Estableció una profesió n para desempeñ ar la funció n congresal. La
de modo formal una Cá mara de Representantes (diputados), que Constitució n de 1823, sabiamente, establecía el requisito de
debía renovarse por mitad cada dos añ os. Esta cá mara tenía entre formació n acadé mica, en su caso ser profesor pú blico de alguna
sus facultades, elegir al Presidente y Vicepresidente de la ciencia, con lo que se buscó que quienes accedieran a la funció n
Repú blica (art. 60 Inc. 24). Estableciendo, tambié n, un Senado congresal tengan una necesaria formació n académica, frente al
Conservador (art. 87) este no es un cuerpo legislativo sino “grave encargo” art. 43, de ser representante del Parlamento, y
consultivo. De modo material, el congreso se reserva para sí el ello en ningú n caso podía entenderse como una discriminació n
derecho de legislar en cá mara ú nica258, precisando que el cargo al acceso de funció n congresal. Creemos que se debe exigir
de senador durará doce añ os, el mismo que debía renovarse en formació n académica profesional, como requisito para acceder a
su totalidad cada doce añ os. Aquí cabe destacar que nuestra la funció n congresal; una modificació n de la presente
Primera Carta Magna ya establecía la renovación de los Constitució n en ese sentido es necesaria para mejorar la funció n
Miembros del Parlamento (Senadores y Diputados), este es congresal, tan venida a menos en estos añ os259.
un punto destacable frente a las voces actuales de pedidos de
renovació n ante el deprimente papel que viene cumpliendo 2. Constitución Bolivariana de 1826 (TRICAMERAL). El Poder
la clase parlamentaria del país, habiendo sumido a la institució n Legislativo se compone de tres Cá maras: de Tribunos, de
en el descré dito total, presentá ndose gravísimos actos de Senadores y Censores. La renovació n de la Cá mara de los
corrupció n de ciertos miembros del Parlamento. Con lo que la Tribunos, por mitad cada dos añ os y su duració n será de cuatro
implantació n (art. 44). Art. 61 Los censores será n vitalicios.
259. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Derecho Constitucional Peruano: Aná lisis
258. VICENTE VILLARÁ N, Manuel; Ob. cit. pá g. 493. Histó rico Normativo de las Constituciones del Perú ; Editorial FFECAAT; Lima
2016, pp. 32 y 33.
1
3. Constitución Histórica de 1828 (BICAMERAL). El Poder

Legislativo, está conformado por un Congreso bicameral: para quien pretenda desempeñ ar funció n congresal, es
Cá mara de diputados y cá mara de senadores. Conviene tener necesaria en atenció n a la especializació n de la funció n
presente, que tanto para ser diputado o senador se requeriría congresal; y tal exigencia no es en ningú n sentido
tener una propiedad raíz, o un capital, o una renta igual con lo discriminatoria, con quienes no tengan educació n superior, lo
que el aspecto econó mico era preponderante para acceder a la que se busca es un desempeñ o eficiente de la labor congresal.
funció n congresal. O, en su caso ser profesor pú blico de alguna Conviene destacar, en el art. 50: “La renovación de las Cámaras
ciencia, este requisito lo consideramos acertado, a la luz de los por mitad cada dos años, figura, que, hoy en día, ante la crisis en
requisitos exigidos para ser congresista por la Constitució n de el desempeñ o de la funció n congresal, hay consenso en la
1993, art. 90 “… para ser elegido congresista se requiere ser opinió n pú blica nacional; en cuanto a que convendría la
peruano de nacimiento, haber cumplido veinticinco añ os y gozar renovació n de Congresistas para mitigar en algo la alicaída
del derecho de sufragio”. En la exigencia de requisitos mínimos imagen del Parlamento.
para acceder a la funció n congresal, se explica una de las causas
- Atribuciones del Congreso, en el art. 51 inciso 21, se estableció
de la grave crisis del parlamento nacional; donde no se exige
que podía: “conceder amnistía e indultos generales cuando
un requisito de especialidad o de estudios superiores, ante tan
lo exija la conveniencia pública y nunca particulares”,
grave encargo de la funció n congresal. Creemos, entonces una
mandato muy oportuno; en cuanto la amnistía, e indultos
acierto de esta Carta de 1828 el establecer como uno de los
masivos deben tener como pará metro la exigencia de ser
requisitos para acceder a la funció n parlamentaria, el de ser
convenientes para la sociedad y por ende de interés institucional
profesor pú blico de alguna ciencia, lo que implica la
de la Repú blica. Esto por cuanto hoy asistimos a
necesaria formació n superior. De igual modo es destacable, la
escandalosos indultos concedidos en el segundo gobierno
renovació n de la Cá mara de Diputados y Senadores. Figura, que
aprista; y donde el mó vil econó mico o de lucro, parece ser el
por cierto, la opinió n pú blica nacional reclama ante puntuales
norte que guió el otorgamiento de tales indultos, incluso a
casos de desastroso desempeñ o de la funció n congresal260.
sentenciados por TID, nos referimos al emblemá tico caso de los
4. Constitución de 1834 (BICAMERAL). El Poder Legislativo se “narcoindultos” suscitado durante el segundo gobierno aprista,
ejerce por un Congreso compuesto por dos Cá maras: 1) La Cá mara de Alan García Pé rez261.
de Diputados cuyos representantes son elegidos por medio de
5. Constitución de Huancayo de 1839 (BICAMERAL). El Poder
colegios electorales de parroquia y de provincia. 2) La Cá mara
Legislativo, está compuesto por un Congreso bicameral: Una
de Senadores. Entre los requisitos para ser Diputado o Senador,
Cá mara de Diputados y otra de Senadores (art. 15). Con
que conviene destacar era el de ser profesor pú blico de alguna
renovación de la Cámara de Diputados por terceras partes
ciencia en actual ejercicio; lo que está emparentando con la
cada dos años, y la de senadores por mitad cada cuatro
formació n en educació n superior, vislumbrá ndose ya la
años. Es decir, que la institució n de renovació n en la funció n
especialidad de la funció n congresal; en contraposició n a los
parlamentaria, tan pedida hoy en día por la ciudadanía, seguía
mínimos requisitos exigidos para desempeñ ar la funció n
todavía presente en esta Carta Política de 1839.
congresal por la Carta Política de 1993, y creemos esto explica,
en parte, la crisis en el desempeñ o de la funció n congresal por 6. Constitución Liberal de 1856 (BICAMERAL). Respecto del Poder
determinados congresistas. La exigencia de educació n superior Legislativo, estableció un sistema bicameral: una Cá mara de
Diputados y otra de Senadores (Art. 73). Se estableció con acierto
260. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Ob. cit. pp. 41 y 42.
261. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Ob. cit. pá g. 47.

1
la renovación de los miembros del parlamento (Art. 53) “El

Congreso se renovará anualmente por terceras partes. Los 8. Constitución Restauradora de 1867 (UNICAMERAL). En lo
representantes podrá n ser reelectos y solo en este caso será referente, al Poder Legislativo, en contraposició n al sistema
renunciable el cargo.” bicameral establecido por la Carta de 1860 establece un sistema
unicameral, es decir con una sola Cámara de Representantes.
7. Constitución Transaccional de 1860 (BICAMERAL). El Poder El Congreso se renovará cada dos años por mitad al terminar
Legislativo adopta el sistema bicameral; una Cámara de la legislatura ordinaria (Art. 57).
Diputados y otra de Senadores. Para ser Diputado, se requería
ser peruano de nacimiento, ciudadano en ejercicio, tener 9. Constitución Leguistica de 1920 (BICAMERAL). En cuanto al
veinticinco añ os de edad, ser natural del departamento a que la Poder Legislativo, establece el sistema bicameral. Un Congreso
provincia pertenezca, o tener en é l tres añ os de residencia, y conformado por una Cámara de Senadores con treinta y cinco
tener una renta de quinientos pesos, o ser profesor de alguna miembros; y una Cámara de Diputados con ciento diez
ciencia, con lo cual la exigencia de tener una profesión u oficio miembros. Estatuye la renovación del parlamento. Así el Art.
ya se exigía en esta Carta. Con ello quedan sin sustento aquellas 70 prescribió: “La renovación del Poder Legislativo será total
voces que se niega a exigir mayores requisitos para el ejercicio y coincidirá necesariamente con la renovación del Poder
de la funció n congresal, como es tener estudios superiores para ejecutivo…”. Es de puntualizar que entre los requisitos para ser
un cabal y recto desempeñ o de la funció n parlamentaria. Diputado o señ ador ya no aparece algú n requisito relacionado
Tambié n, es de resaltar que esta Carta, estipulaba la figura de con el desempeñ o de una profesió n, en su caso tener estudios
renovació n del parlamento. “Las Cámaras se renovaran cada superiores. Medida que la ciudadanía reclama a efecto de
bienio por terceras partes, al terminar la legislatura garantizar una eficiencia y eficacia en la especializada funció n
ordinaria” (Art. 57). Por otra parte, es de destacar en cuanto a la parlamentaria.
funció n congresal que “las sesiones del Congreso y las Cámaras Como una novedad y con cará cter de descentralizació n en la
serán públicas. Solo podrán ser secretas en los casos Funció n Legislativa, se estableció los denominados Congresos
puntualizados en el Reglamento y previos los requisitos por Regionales, para desempeñar labores de legislación regional
el exigidos” Art. (Art. 40).
73. En tanto, por su trascendencia a efecto de lograr la
transparencia en el manejo de las finanzas pú blicas, es de 10. Constitución de 1933 (BICAMERAL). En cuanto al poder
destacar lo puntualizado en el art. 74 “Será nominal la legislativo adopta el sistema bicameral. Un Congreso
votación de todo asunto que directamente compromete las compuesto por una Cámara de Diputados y una de Senadores.
rentas nacionales”. De nuevo nos preguntamos ¿porque y a Se estatuyó que los Diputados y los Senadores representa a la
qué se debe que leyes y disposiciones que tienen un grado Nació n y no está n sujetos a mandato imperativo. La Cá mara de
de razonabilidad y proporcionalidad son eliminadas y no Diputados es elegida por un período de cinco añ os y se renueva
aparecen en los posteriores textos constitucionales?. Es de íntegramente al expirar su mandato. El Senado es elegido para
destacar que esta Carta, introduce por primera vez el un período de seis años, y se renueva por tercios cada dos
funcionamiento de la Comisió n Permanente del Congreso, con años. (Arts. 93 y 94).
atribuciones, entre otras, de vigilar el cumplimiento de la
Constitució n y la Ley262. En cuanto al derecho de gracia, era atribució n que correspondía
al Congreso, así el Art. 123, numeral 22; estableció que
corresponde al Congreso “ejercer el derecho de gracia. Sólo
durante el receso del Congreso, el Poder Ejecutivo puede
1
conceder indulto a los condenados por delitos político-

sociales”. Conviene tener muy presente este precepto simultá neamente candidatos a una representació n en el
constitucional, a propó sito del desmesurado uso de la figura del Congreso. Para ser elegido congresista se requiere ser peruano
indulto, por parte del ex presidente Alan García, en lo que se ha de nacimiento, haber cumplido veinticinco añ os y gozar del
convenido en denominar, el “escá ndalo de los narcoindultos”. derecho de sufragio265. Como no podía ser de otro modo, la Carta
Nó tese que este precepto constitucional fijaba el á mbito del Política de 1993 contando con el patrocinaje de Alberto Fujimori
indulto solo para los delitos políticos-sociales, y correpondía su Fujimori quien propugnaba un esquema marcadamente anti-
ejercicio al Congreso. Resulta escandaloso que la figura del parlamento, y buscaba gobernar sin controles democrá ticos del
indulto se haya utilizado por el ex presidente García, para liberar poder; en ese derrotero el Senado le resultaba incó modo y
a sentenciados por narcotrá fico. A pesar de que el Poder Judicial mostraba su aprobació n por el sistema de una sola Cá mara,
los sentenció dentro de un debido proceso263. permeable y afín a sus propó sitos dictatoriales.
11. Constitución de 1979 (BICAMERAL). En cuanto a la Estructura Es evidente, que el cambio de modelo de parlamento, provenía
del Estado, en específico del Poder Legislativo, establece un de prejuicios políticos del Presidente Fujimori –quien luego del
Congreso bicameral: una Cámara de diputados y otra de golpe de Estado del 5 de abril de 1992 impulsó una Constitució n,
Senadores. Se estipula que los senadores y diputados no está n a sus medidas –que de la preocupació n por dotar al país de un
sujetos a mandato imperativo y no son responsables ante parlamento moderno, representativo y eficiente266.
autoridad ni tribunal alguno por los votos u opiniones que emite
el ejercicio de sus funciones. El mandato legislativo es Del aná lisis de este modelo Legislativo, observamos que son
irrenunciable. Nó tese que la Carta Política de 1979, temas pendientes de reforma constitucional: la vuelta al Sistema
extrañ amente, elimina la figura de Renovación del Parlamento Bicameral; la figura de Renovació n del Parlamento; el cambio
que fue una constante en las Constituciones de 1823; 1826;; de voto obligatorio a voto facultativo; mayores exigencias para
1828; 1834; 1839; 1856; 1860; 1867; 1920 y 1933. acceder a la funció n congresal, etc.
12. Constitución de 1993 (UNICAMERAL). Conforme, con el art. 90 3. FUNCIÓN EJECUTIVA

establece un poder legislativo unicameral con 130 Congresistas,
en contraposició n del sistema bicameral (Cá mara de Diputados En concreto, la funció n ejecutiva ocupa casi todo el espacio de lo que
y Senadores) que establecía la Constitució n de 1979; y que fue se entiende por acció n del Estado. No se reduce solo a la ejecució n de la
una constante en las Cartas Políticas peruanas. De las doce voluntad ajena, sino que ademá s de eso, se materializa a travé s de la
Constituciones que ha tenido el Perú en su periodo republicano; direcció n política, mediante una acció n inmediata frente a la sociedad.
nueve optaron definitivamente por el Sistema Bicameral, una La funció n ejecutiva, exige acció n y energía, tanto para tomar decisiones
adoptó una formula inusual y dos –contando, con la vigente – políticas, acuerdos con la direcció n general del Estado, como para ejecutar
adoptaron el sistema unicameral264. El Congreso de la Repú blica las otras funciones estatales: ejecució n de leyes y sentencias267.
se elige por un período de cinco añ os mediante un proceso
electoral organizado conforme a ley. Los candidatos a Por ello, dada las especiales características del ó rgano ejecutivo, este
la presidencia no pueden integrar las listas de candidatos a se configura, principalmente, como un ó rgano ejecutivo de tipo individual,
congresistas. Los candidatos a vicepresidentes pueden ser sello característico del Presidencialismo norteamericano, o con tendencia

264 BERNALES BALLESTEROS, Enrique; “Có digo Procesal Comentado”, Trujillo Perú ,
Edit. Normas Legales, 2005, pá g. 378.
265. Artículo modificado por la Ley de Reforma Constitucional Nº 29402 (08/09/
2009)
266. BERNALES BALLESTEROS, Enrique; Ob. cit. pá g. 383
1
1
a serlo, como ocurre en el Sistema Parlamentario Europeo, donde el

ó rgano Ejecutivo es formalmente un ó rgano colegiado del Gobierno, pero 2. Colegiado.- Cuando la forma ejecutiva, de gobierno
en la prá ctica es un ó rgano que descansa en la figura del Presidente de principalmente, es encargada a un grupo de personas,
Gobierno. La funció n legislativa se caracteriza por ser un ó rgano donde unos a otros se controlan. Esta clase de ejecutivo, se
numeroso que expresa el pluralismo de la sociedad en la creació n de la da, por ejemplo en Suiza cuyo gobierno está a cargo de
voluntad del Estado, materializado en la Ley. La funció n Legislativa exige un Directorio de siete miembros270.
un ó rgano Judicial de iure o de facto, que garantice la coherencia en la
B. Segú n el Sistema de Gobierno que se adopte, la funció n
toma de decisiones y en la ejecució n de la voluntad del Legislador y del
ejecutiva, puede ser:
Juez. Direcció n política, administració n civil y administració n militar son
los tres elementos de la funció n legislativa, confiada al Gobierno; esto es al 1. Central.- Corresponde a la forma típica de gobierno,
Presidente del Gobierno, bajo el control político del Parlamento y Jurídico adoptado en el Sistema Presidencialista, típico de los
del Poder Judicial268. Estados Unidos de Amé rica, en donde el Presidente es jefe
del Estado y a la vez Jefe del Gobierno, por un mandato fijo
3.1. NATURALEZA de 4 añ os.
El constitucionalismo clá sico, advertía sobre los peligros que podría 2. Dual.- Corresponde a la forma típica de gobierno propia del
surgir frente a un Parlamento dador de ley y a la vez ejecutor de la sistema de gobierno Parlamentario. Tenemos, por ejemplo
misma, ello claramente se transformaría en abuso. Por ello, en el caso de Inglaterra, donde el Jefe de Estado (Rey) es
aplicació n del principio clá sico de separació n de poderes. La funció n persona distinta del Jefe de Gobierno (Primer Ministro)
de ejecutar y viabilizar la ley de cará cter general del Parlamento le (271). Esta forma de Ejecutivo, es la má s frecuente en
corresponde, genuinamente, al poder ejecutivo, vía la funció n Europa. Conforman ejecutivos, de este tipo, aunque con
reglamentaria269. ciertas particularidades: Italia (Presidente y Primer
Ministro); Españ a (Rey y Presidente de Gobierno);
3.2. FORMAS Alemania (Presidente y Canciller); Francia (Presidente y
Primer Ministro), entre otros.
A. Segú n, el nú mero de personas que conforman, el ó rgano ejecutivo
propiamente dicho. 3.3. ÓRGANOS DEL EJECUTIVO
1. Unitario.- Cuando la funció n ejecutiva, esto es el gobierno A. EL JEFE DEL ESTADO
es ejercida por una sola persona. Son ejemplos de esta
forma de ejecutivo; los casos de EE. UU., Francia, Italia, Es quien personifica la soberanía del Estado. Es el má s alto
Alemania, cada cual con sus propias particularidades. magistrado de la Nació n, encarna la unidad de todos los
ciudadanos. En los sistemas parlamentarios de gobierno esta
jefatura es ejercida por un Rey o un Presidente. El Jefe de Estado,
puede ser elegido por el pueblo directamente, tratá ndose de una
Repú blica (Alemania, Francia), o puede ser un cargo hereditario,
268. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 734. en el caso de una Monarquía (Inglaterra, Españ a, Suecia)272.
269. BACACORZO, Gustavo; Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I y II, Gaceta
Jurídica S.A., Quinta Edició n, Lima 2002, pá g. 80. 270. HENRÍQUEZ FRANCO; Ob.cit, pá g. 307.
271. HAKANSON; Ob. cit. pá g. 14.
272. HAKANSON; Ob. cit. pá g. 13.
1
En reglas generales, los jefes de Estado Europeo, tienen escaso

peso en el entramado político, sus funciones son má s característica –es funció n que no admite paralizaciones– a
protocolares que propiamente gubernativas. diferencia de las funciones de los otros Poderes del Estado274.
B. EL JEFE DE GOBIERNO 2. Función Reglamentaria
Es quien está encargado de dirigir la política nacional; en los Especial funció n ejecutiva, que consiste en viabilizar, ejecutar
regímenes parlamentarios el cargo es desempeñ ado por el Primer y concretar –la ley de cará cter general, expedido por el
Ministro. En los regímenes presidenciales, el cargo es Parlamento– vía reglamentos y resoluciones, en este sentido
desempeñ ado por el propio Jefe de Estado. Como institució n típica materialmente es una funció n legislativa complementaria y de
de los regímenes parlamentarios, es precisamente elegido por el aplicació n de la ley, pues una ley sin reglamento, no es posible
Parlamento, de quien recibe la confianza y suele ser el titular de aplicar eficientemente275.
del partido mayoritario o el resultado de un consenso de dos o
3. Función de Administración
má s partidos273. El Jefe de Gobierno, como tal, es quien lleva,
fá cticamente, las riendas del Gobierno. Encuentra su razó n de ser en la direcció n, gestió n y supervisió n
de los servicios pú blicos del Estado; en mantener el orden
C. EL GABINETE O CONSEJO DE MINISTROS
interno, la seguridad interior y la paz pú blica.
Es un cuerpo colegiado encargado de la direcció n, supervisió n
4. Función Legislativa
y gestió n de los servicios pú blicos. En realidad, el Gabinete está
constituido por la reunió n de los ministros bajo la presidencia Consiste en la atribució n, conferida por la Constitució n, al Poder
del Jefe de Gobierno (Primer Ministro, Canciller, etc.), en cambio, Ejecutivo, para vía delegació n de facultades del Congreso, expedir
el Consejo de Ministros lo constituye la reunió n de los ministros, normas jurídicas con categoría de Ley, tales como: 1) Decretos
conforme elecció n que hizo el Jefe de Estado (Rey o Presidente). Legislativos, conforme materia y plazo respectivo; delegado por
el Congreso; y, 2) Decretos de Urgencia, en materia econó mica y
Cada Ministro recibe la encargatura de una cartera o repartició n
financiera; por razones de interé s nacional.
y es responsable político por los actos ministeriales y los actos
de gobierno que refrenda. En cuanto, a la funció n legislativa del Poder Ejecutivo, vía
Decretos de Urgencia, estando a su cará cter polé mico, el
3.4. FUNCIONES: Las principales funciones ejecutivas, son:
Tribunal Constitucional, ha afirmado: “[L]a legitimidad de los
1. Función de Gobierno decretos de urgencia debe ser determinada sobre la base de la
evaluació n de criterios endó genos y exó genos a la norma, es
Es funció n ejecutiva de primer orden, se relaciona con la decir, del aná lisis de la materia que regula y de las
direcció n de la política interna y externa del país contenida en circunstancias externas que justifiquen su dictado. En cuanto al
el plan de gobierno correspondiente, implementado tan pronto primer tó pico, el propio inciso 19 del artículo 118° de la
como la agrupació n política, en proceso democrá tico gane las Constitució n establece que los decretos de urgencia deben
elecciones y tome el poder de mando. La funció n de gobierno, versar sobre “materia econó mica y financiera”.
como de administració n, dotan al poder ejecutivo de una especial
273. HAKANSON; pá g. 13. 274. FERRERO REBAGLIATI, Raú l; Ob. cit. pá g. 279.
275. BACACORZO, Gustavo; Ob. cit. pá g. 80.
1
Este requisito, interpretado bajo el umbral del principio de

separació n de poderes, exige que dicha materia sea el contenido y no la duració n del cargo de Presidente de la Repú blica es de 4 añ os,
el continente de la disposició n, pues, en sentido estricto, pocas son sin posibilidad de reelecció n inmediata.
las cuestiones que, en ú ltima instancia, no sean reconducibles hacia el
5. Constitución de Huancayo de 1839. En cuanto al Poder
factor econó mico, quedando, en todo caso, proscrita, por imperativo
Ejecutivo, se tiene que la elecció n del Presidente de la Repú blica
del propio pará metro de control constitucional, la materia tributaria
se hará por Colegios Electorales, por mayoría absoluta, el cargo
(pá rrafo tercero del artículo 74° de la Constitució n). Empero, escaparía
de Presidente de la Repú blica es de seis añ os sin reelecció n
a los criterios de razonabilidad exigir que el tenor econó mico sea
inmediata.
tanto el medio como el fin de la norma, pues en el comú n de los
casos la adopció n de medidas econó micas no es sino la vía que El Poder Ejecutivo, en la persona del Presidente de la Repú blica,
auspicia la consecució n de metas de otra índole, fundamentalmente tenía como atribució n: art. 87 Inc. 40ª “Conmutar la pena capital
sociales…”276. de un criminal, previo informe del Tribunal o Juez de la causa,
siempre que concurran graves y poderosos motivos; no siendo
3.5. EL PODER EJECUTIVO EN LAS CONSTITUCIONES PERUANAS
en los casos exceptuados por Ley”. Con lo que las facultades
1. Constitución Republicana de 1823. En cuanto al Poder Ejecutivo, discrecionales del Presidente de la Repú blica quedaban
adopta la forma republicana de gobierno y por ende la figura de debidamente enmarcadas en casos de conmutació n de penas.
Presidente de la Repú blica. La Carta Política de 1823, por notoria Esto, a propó sito de los graves y escandalosos casos de indultos
influencia de la Constitució n Filadelfia de 1787, estableció que concedidos en el segundo gobierno de Alan García, que resultan
el cargo de Presidente era de 4 añ os sin reelecció n. claramente violatorios del marco constitucional y legal.277
2. Constitución Bolivariana de 1826. El Poder Ejecutivo, está 6. Constitución Liberal de 1856. Para ser Presidente se requería:
conformado por un Presidente vitalicio; a quien se le exigía, a ser peruano de nacimiento, ciudadano en ejercicio y tener
propó sito de las desagradables sorpresas de estos tiempos: “tener treinta y cinco añ os de edad y diez de domicilio en la Repú blica
talentos conocidos en Administración del Estado”, artículo 78 (Art. 74). La elección del presidente es por sufragio directo.
inciso 4. “El presidente será elegido por los pueblos en la forma que
prescribe la ley” (Art. 75). Con lo que se deja de lado la elecció n
3. Constitución Histórica de 1828. En contraposició n a la mediante colegios electorales que estatuyó la Constitució n de
constitució n precedente de 1826 se estableció que el poder 1839. La duración del cargo de Presidente de la República es
ejecutivo no podía ser vitalicio y menos hereditario. Fijó la de cuatro años, y no podrá ser reelecto Presidente, ni
duració n del periodo presidencial en cuatro añ os. Estableció en vicepresidente, sino después de un periodo igual (Art. 80).
el artículo 86, que la elecció n del Presidente o Vicepresidente
se hará por los Colegios Electorales de Provincia en el tiempo y El Presidente de la Repú blica, tenía entre sus atribuciones, el
forma que prescribe la ley. requerir a los Jueces y Tribunales para la pronta y exacta
administración de justicia.
4. Constitución de 1834. Conforme al Art. 69, la elecció n del
Presidente de la Repú blica se hará por los Colegios Electorales,
en el tipo y forma que prescriba la Ley,
276. Expediente Nº 0008-2003-AI/TC, Fundamento Jurídico 59 277. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Ob. cit. pá g. 55.
1
7. Constitución Transaccional de 1860. En cuanto al Poder

Ejecutivo, se tiene que el Presidente de la Repú blica será elegido 11. Constitución de 1979. Establece que el Presidente de la
directamente por los pueblos en la forma que prescribe la ley República es el jefe del Estado y personifica a la Nación, es
(Art. 80) el cargo de Presidente durará cuatro años y no podía elegido por sufragio directo; el mandato presidencial es de
ser reelecto sino después de un periodo igual. cinco años. Para la reelección, debe haber transcurrido un
periodo presidencial. El presidente de la República está
8. Constitución Restauradora de 1867. En lo referente al Poder facultado para disolver la Cámara de Diputados si esta ha
Ejecutivo, establece la elecció n “por los pueblos” del Presidente censurado o negado la confianza a tres consejos de Ministros
de la República en la forma que prescribe la ley; la duración (artículo 227). El Senado no puede ser disuelto (artículo
del cargo presidencial es de cinco años y no podrá ser reelecto 230).279
sino después de un periodo igual. Es de destacar, como un
medio de control del poder ejecutivo, que el artículo 88 estableció 12. Constitución de 1993. En cuanto al Poder Ejecutivo establece,
que el Presidente no puede despachar en ningú n departamento conforme con el artículo 110, que: “El Presidente de la
de la administració n pú blica sin la concurrencia oficial de República es el Jefe del Estado y personifica a la Nación. Para
ministros responsables; y que tampoco puede despachar con el ser elegido Presidente de la República se requiere ser peruano
ministro contra quien el Congreso ha emitido un voto de por nacimiento, tener más de treinta y cinco años de edad al
censura. momento de la postulación y de gozar del derecho de
sufragio”.
9. Constitución Leguísta de 1920. Estableció que el Cargo de
Presidente de la República durará cinco años y no podría ser Es de anotar, que esta Carta Política, como no podría ser de otro
reelecto sino después de un periodo igual de tiempo.278 modo, al estar patrocinada por Alberto Fujimori Fujimori y por tanto
impregnada de su cará cter dictatorial, afianzó y fortificó el sistema
10. Constitución de 1933. El Presidente de la Repú blica es elegido presidencial de gobierno, todo ello para imponer el modelo político
por sufragio directo; la duración del cargo presidencial es de neoliberal, propugnado por los acuerdos con el Fondo Monetario
cinco años y comienza el 28 de julio del año en que se realiza Internacional y el Banco Mundial; se fortaleció la figura presidencial con la
la elección, aunque el elegido no hubiese asumido sus controvertida disposició n de reelecció n presidencial inmediata, que
funciones en aquella fecha (Art. 139). No hay reelección felizmente fue materia de reforma280, retornando a lo que fue una constante
presidencial inmediata. Disponiéndose, que esta prohibición en el sistema constitucional peruano; permitir la reelecció n, solo despué s
no podía ser reformada ni derogada, imponiéndose para el de un período.
autor o autores de la preposición reformatoria o derogatoria
el cese en sus cargos, y la inhabilitación permanente para el Constituye, tambié n, una vigorizació n del Ejecutivo, la facultad del
ejercicio de toda función pública (Art. 142). En este precepto es Presidente de disolver el Congreso si este ha censurado a dos consejos de
notorio, el querer evitar se produzca la captura y Ministros. Por otra parte, al establecer el modelo unicameral del
“entornillamiento” en el poder, por sucesivas reelecciones, Parlamento, se facilita una actuació n del Ejecutivo, en la funció n
como aquel periodo presidencial denominado el “oncenio de Legislativa, sin el control y rigurosidad que impone el sistema bicameral,
Leguía”. Finalizado el período constitucional, en el ejercicio del
cargo de Presidente de la Repú blica, este pasaba a formar parte
del Senado por un período senatorial (Art. 155).
278. CARRASCO GARCÍA, Luis Alberto; Ob. cit. pá g. 73. 280. Por Ley Nº 27365 del 5/11/2000, se modificó el artículo 112 de la Constitució n,
establecié ndose: “El mandato presidencial es de cinco añ os, no hay reelecció n
inmediata. Transcurrido otro periodo consecutivo, como mínimo, el ex
presidente puede volver a postular, sujeto a las mismas condiciones”.
1
con un Senado como cá mara de reflexió n. Y sobre todo, la controversial

atribució n del ejecutivo de otorgar ascensos a las Fuerzas Armadas, sin la “verdad de la sociedad” en concreto en los casos de conflictos de
ratificació n del Congreso, significan un fortalecimiento del Ejecutivo, intereses con relevancia jurídica. La verdad de la sociedad en
rompiendo con el adecuado balance y equilibrio de poderes que postula abstracto, es definida por la ley. La verdad de la sociedad resulta de
el moderno Estado Constitucional de Derecho. la combinació n de la verdad legislativa y de la verdad judicial. Para
el ciudadano y para la sociedad la “verdad social definitiva” es la que
Observamos, que es tema pendiente de reforma constitucional la resulta de la sentencia del Juez o del Tribunal de Justicia282.
instauració n del Juicio de Residencia para todos los funcionarios del Poder
Ejecutivo (Figura que ya estuvo presente en la Constitució n de 1834, art. Hasta la fecha, no se ha encontrado mejor sustento para hallar la
176; y en la Constitució n de 1856, art. 11). A propó sito de los clamorosos verdad en los conflictos sociales que el proceso contradictorio, bajo
casos de corrupció n que enfrentan los ú ltimos 4 Presidentes de la la autoridad de un Juez imparcial sometido ú nicamente a la ley.
Repú blica: Fujimori, Toledo, García y Humala; y a fin de que los
Conforme, afirmaba, Ferrero Rebagliati, las decisiones
responsables del Ejecutivo respondan por los cargos imputados al acabar
Jurisdiccionales son auténticos silogismos, es decir, expresan un
su mandato, sin posibilidad de fuga.281
razonamiento, en base al mandato de la Ley, con subsunció n de los
hechos en la propia ley, o má s precisamente, al precepto normativo.
4. FUNCIÓN JUDICIAL Por ser un clá sico jurídico, añ adimos al presente la construcció n del
silogismo (decisió n Jurisdiccional), esbozado por Ferrero Rebagliati283.
4.1. DEFINICIÓN Y ASPECTOS CONTEXTUALES
Premisa Mayor: Regla de derecho que debe aplicarse.
El Poder Judicial es el ente rector de la impartició n de justicia, cumple
un papel crucial en la consolidació n del Estado Constitucional de Premisa Menor: Reconocimiento del derecho o de la situació n
Derecho, pues con base en la Constitució n y la ley soluciona conflictos jurídica planteada.
de intereses o incertidumbres jurídicas (fin inmediato); y con ello
contribuye a lograr la paz social en Justicia (fin mediato). Conclusión: Decisió n que ampara concretamente un derecho o
define el bien jurídico debatido.
Esta especial y compleja funció n del Estado, a diferencia de lo que
ocurre con las otras dos funciones, entre las que la Constitució n Cabe destacar que la funció n Jurisdiccional, se caracteriza por su
reconoce conexiones diversas. La funció n judicial, es concebida desde amplitud pues comprende en aplicació n de los principios del Estado
los propios orígenes del Estado Constitucional, como una funció n Constitucional de Derecho a todos gobernantes y particulares.
separada de la manera más completa posible de las otras dos. El Tribunal Constitucional, sobre la especial funció n de administrar
Montesquieu, consideraba a la funció n Judicial como un poder justicia, se ha pronunciado expresamente: “Segú n el artículo 138°
prá cticamente nulo, pues no incidía, directamente en el proceso de la Constitució n, la potestad de administrar justicia emana del
político, que se plasmaba en la interrelació n entre la funció n pueblo, y se ejerce por el Poder Judicial a travé s de sus ó rganos
legislativa y ejecutiva. La característica esencial de la funció n judicial jerá rquicos. Entre los principios que rigen la administració n de
es la independencia del órgano Jurisdiccional. Esto es lo que justicia se encuentran, entre los que aquí interesa resaltar, los
constitucionalmente tiene que garantizarse, porque de ello deriva denominados de unidad y exclusividad. El principio de unidad de
todo lo demá s, en razó n de que la funció n judicial busca establecer la funció n jurisdiccional es, esencialmente, una parte basilar de
283. FERRERO REBAGLIATI, Raú l; Ob. cit. pá g. 257.
1
cará cter organizativo, que se sustenta en la naturaleza indivisible de

la jurisdicció n, como expresió n de la soberanía. Segú n esta, la plena principio, el ú nico de los ó rganos estatales a quien se ha confiado la
justiciabilidad de todas las situaciones jurídicamente relevantes han protecció n jurisdiccional de las situaciones subjetivas y de los
de estar confiadas a un ú nico cuerpo de jueces y magistrados, intereses y bienes jurídicamente relevantes, no pudiéndose establecer
organizados por instancias, e independientes entre sí, denominado ninguna jurisdicció n independiente (artículo 139° inc. 1), o que otros
“Poder Judicial”. ó rganos realicen el juzgamiento de materias confiadas a él ya sea por
comisió n o por delegació n, o por “ó rganos jurisdiccionales de
Evidentemente, ello no quiere decir que en el seno del Poder Judicial excepció n o comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea
no se puedan establecer “secciones especializadas”, que se sustenten su denominació n” [inc. 1) y 3), art. 139° de la Constitució n]”284.
en razones objetivas y razonables destinadas a optimizar la prestació n
de tutela jurisdiccional, como pueden ser los criterios de materia,
territorio, cuantía, etc. En suma, en su sentido orgá nico, el principio
de unidad garantiza la exigencia de que los juzgados y tribunales
formen un ú nico cuerpo organizado, con un gobierno comú n,
organizados por instancias o niveles funcionales de actuació n,
independientes entre sí.
El principio de exclusividad, que en algunos ordenamientos jurídicos

forma parte del principio de unidad, es directamente tributario de la
doctrina de la separació n de poderes, en virtud de la cual las diversas
funciones jurídicas del Estado deben estar distribuidas en ó rganos
estatales disímiles y diferenciados, siendo tambié n distintos los
funcionarios jurisdiccionales a quienes se ha confiado su ejercicio.
En ese sentido, el principio de exclusividad afecta, de un lado,
al status jurídico de los magistrados y, por otro, al orden funcional
del ó rgano de la jurisdicció n ordinaria.
De acuerdo con el primero, los jueces que forman parte del Poder
Judicial está n dedicados ú nica y exclusivamente a ejercer la juris
dictio, esto es, a ejercer funciones de naturaleza judicial, de modo
que el ejercicio de la funció n que se les confía a los jueces y
magistrados es incompatible con cualquier otra actividad pú blica y
privada, con la ú nica excepció n de la docencia universitaria, y
siempre que ella se ejerza fuera del horario de trabajo judicial, como
precisa el artículo 146° de la Norma Suprema.
De acuerdo con el segundo, solo el Poder Judicial ejerce la funció n

jurisdiccional del Estado, sin que algú n otro poder pú blico pueda
avocarse el ejercicio de dicha funció n. Así, es el Poder Judicial, en
284. Expediente 0017-2003-AI/TC, Fundamentos Jurídicos 112 al 118.
184
184 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
185
CAPÍTULO
VIII
LA CONSTITUCIÓ N ECONÓ MICA
186
186 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
187
1. INTRODUCCIÓN
Una Constitució n, implícita o tá citamente, desarrolla, ante todo un
modelo político en el que está presente en distintos grados los acuerdos,
las concesiones, los consensos285 y tambié n las propias circunstancias de
la nació n, y la particular visió n de sociedad que subyace al propio
documento constitucional. Así, tenemos que histó ricamente el
constitucionalismo usual del siglo XIX fue reacio a regular la actividad
econó mica, bajo inspiració n del dogma liberal de “dejar hacer, dejar
pasar”. Con ello aparecieron en el funcionamiento econó mico flagrantes
abusos en desmedro de los que menos tienen; e incluso la “cosificació n”
del hombre. Con el advenimiento del Constitucionalismo
social286comenzaría una nueva visió n de la actividad econó mica,
imponiéndose al Estado que debía garantizar una economía al servicio del
hombre (Economía Social de Mercado) con respeto de los principios é ticos
de dignidad de la persona humana, solidaridad, subsidiariedad y bien
comú n, para desterrar aquella visió n egoísta e inhumana de la rancia
economía de mercado propia del liberalismo y neoliberalismo.
Proponiendo, en su lugar, una auténtica justicia social, a fin de refundar
un orden econó mico y social má s justo, en favor de todos los miembros
de la comunidad, en especial de los que menos tienen.
285. BERNALES BALLESTEROS, Enrique; Constitució n, Pá g. 25.

286. El Constitucionalismo Social, es un Movimiento Jurídico Universal, por el cual
se incorporó los Derechos Sociales en las Constituciones Escritas. Se inició
con la Constitució n Alemana de Weimar de 1919. Cfr. en Derecho Constitucional
Peruano, Carrasco García Luis Alberto; editorial FECCAT, Lima 2016, pá g. 71.
188
188 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 189
189
2. CONSTITUCIÓN ECONÓMICA: DEFINICIÓN Y ASPECTOS como un intento de reforma del paradigma de Economía de
CONTEXTUALES Mercado preconizado por los modelos capitalistas y
El té rmino Constitució n Econó mica, presente desde hace ya má s de neocapitalistas, en el que –bajo el dogma de libertad absoluta–
medio siglo287 hace referencia al sistema econó mico que, de modo explícito el Estado no debía intervenir en el proceso econó mico, por ello las
o implícito, subyace a un ordenamiento jurídico determinado. En tal Constituciones propias del Constitucionalismo Liberal, no
sentido, es el plexo de principios y normas que delimitan el marco jurídico dedicaron su atenció n al régimen econó mico, bajo la imperancia
fundamental del funcionamiento de la actividad econó mica en un Estado de la ley de la oferta y la demanda, pero pronto el mundo tomó
determinado, en sus fases de organizació n, producció n y distribució n de conciencia que este viejo modelo podía ocasionar graves
bienes y servicios. Como es de esperarse el modelo político de injusticias, en perjuicio de las clases menos favorecidas, llevando
Constitució n 288 se instrumentaliza en el concepto de Constitució n a la concentració n de la riqueza en pocas manos. Ante ello,
econó mica. Así, las Constituciones liberales del siglo XIX, fueron reacias adviene –para corregir ese modelo injusto de distribució n y
a regular la actividad econó mica, bajo inspiració n del dogma burocrá tico acumulació n de la riqueza– el constitucionalismo social como
del “Laissez faire, laissez passer; le mande va de lui meme” 289. Por el un movimiento jurídico que busca generar equidad en los
contrario, el constitucionalismo social inspiraría una nueva visió n de la estamentos de la sociedad; a partir, precisamente, de la exigencia
actividad econó mica, esto es su gran impacto en el á mbito social; por ello de un modelo de economía que refleja lo social, que priorice al ser
el Estado contemporá neo debía garantizar, que el ordenamiento econó mico humano y su dignidad, y que busque proteger a los má s
sirva para la concreció n de los valores constitucionales supremos de necesitados. Es en ese sentido, precisamente, que la
justicia social, de igualdad, entendida en su sentido material y no solo Constitució n Peruana de 1993, en el art. 58, establece que: bajo el
formal. En fin la concreció n de un orden econó mico y social má s justo. marco de una economía social de mercado, el Estado orienta el
desarrollo del país y actúa, principalmente en las áreas de
3. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL RÉGIMEN ECONÓMICO promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios
públicos e infraestructura.
a. Economía Social de mercado frente a la Economía de Mercado
A su turno, el Tribunal Constitucional ha expresado que: “La
La Economía Social de Mercado es un paradigma econó mico desarrollado economía social de mercado es una condició n importante del
por influencia del constitucionalismo social como Movimiento Jurídico Estado social y democrá tico de derecho. Por ello debe ser ejercida
Universal a partir de la Constitució n Alemana de Weimar en 1919, con la con responsabilidad social y bajo el presupuesto de los valores
incorporació n en las constituciones escritas de los denominados derechos constitucionales de la libertad y la justicia. A tal efecto, está
sociales, o derechos de segunda generació n; entre los que son visibles el caracterizado, fundamentalmente, por los tres elementos
derecho al trabajo, a la salud, a la educació n gratuita; a la vivienda, entre siguientes:
otros. La Economía Social de Mercado, “economía con rostro humano” como
se le conoce, busca priorizar al ser humano y su dignidad como elemento a) Bienestar social, lo que debe traducirse en empleos
central de protecció n de la comunidad. Este paradigma econó mico nace productivos, trabajo digno y reparto justo del ingreso.
b) Mercado libre, lo que supone, por un lado, el respeto a la

propiedad, a la iniciativa privada y a una libre competencia
287. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 414. regida, prima facie, por la oferta y la demanda en el mercado;
288. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 415. y, por otro, el combate a los oligopolios y monopolios.
289 Dejar hacer, dejar pasar, el mundo se mueve solo.
190
190 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 191
191
c) Un Estado subsidiario y solidario, de manera tal que las b. El modelo económico dirigido o centralizado, propio
acciones estatales directas aparezcan como auxiliares, de las regímenes socialistas; donde no hay iniciativa
complementarias y temporales.” privada o está reducida a su mínima expresió n. En su
b. Iniciativa Privada Libre, frente a economía dirigida o versió n pura, las personas y empresas funcionan solo
centralizada como engranajes de un plan, elaborado y ejecutado
por una autoridad central bajo un criterio netamente,
Por el modelo de iniciativa privada libre, toda persona tiene el ideologizado, antes que meramente econó mico.
derecho de desarrollar las actividades que considere de su Ejemplos de este modelo, en retirada al menos en su
preferencia dentro del contorno socioeconó mico, claro está versió n pura; está el implementado en algunos
cumpliendo las normas regulatorias de la actividad que pretenda decenios del siglo XX, por el bloque –hoy extinguido–
desarrollar: denominado, en su momento, como Unió n de
Repú blicas Socialistas Sovié ticas, este ré gimen entró
- Como es conocido , a través de la historia, en el tratamiento en colapso y desapareció a fines de los ochenta290.
de lo referente a la actividad econó mica; hay dos modelos
antagó nicos: c. Parece ser que un punto medio aristoté lico, entre
estos dos sistemas es lo má s ó ptimo para el sano
a. Al modelo capitalista.- este primer modelo, surgió a funcionamiento del proceso econó mico: Esto es
partir de los movimientos liberales burgueses de los respetar la iniciativa privada con normas de promoció n
siglos XVIII y XIX, principalmente en Estados Unidos y de la misma, pero sin olvidar un ejercicio democrá tico
algunos países de Europa, en una visió n pura del del principio de igualdad, en sus dimensiones formal
sistema, funcionó bajo la vigencia irrestricta de la Ley y material, para equiparar las brechas visibles en una
de Oferta y Demanda, con vigencia absoluta de la sociedad estructurada por clases sociales, donde las
libertad de contratació n entre personas por una clases bajas son las que sufren ante un modelo
mentada igualdad entre las mismas, que era, ante descarnado, deshumanizante y egoísta que
todo, de cará cter formal antes que material. Tal promueven los sistemas capitalistas o neo
sistema visiblemente descarnado, tuvo que, bajo capitalistas.
presió n, admitir regulaciones y limitaciones,
impulsadas, sobre todo, por el denominado 4. LIBERTAD DE CONTRATACIÓN
Constitucionalismo Social, que procuraba, un
tratamiento igualitario material, antes que formal; y Con la hegemonía de los sistemas capitalistas y neo capitalistas, el
con ello una efectiva cobertura de los derechos de principio de libertad contractual encuentra pleno sentido; como efectiva
segunda generació n: econó mico, sociales y la posibilidad de contratar – con fines lícitos y que no contravenga leyes
culturales. Así, el derecho al trabajo tomó real de orden pú blico– que tiene toda persona. Es la triada de derechos en que
contenido con la regulació n de la jornada de trabajo. descansa el sistema político y el ordenamiento jurídico del Estado291. En
De igual modo, el derecho de acceso a prestaciones correlato, con el principio general de igualdad –entre individuos iguales
de salud, sobre todo de las clases menos favorecidas, y libres solo puede haber una forma de relació n: el acuerdo de voluntades,
el acceso a la vivienda, entre otros, el pacto, el contrato-, y para que los individuos puedan contratar deben ser
tomaron rol protagó nico, como exigencias que el
Ejecutivo debía cumplir. 290. BERNALES BALLESTEROS, Enrique; Ob. cit. pá g. 49.
1
propietarios de algo, pues el contrato es una relació n de intercambio. El

principio de autonomía de la voluntad o de libertad contractual, se 5. RÉGIMEN DE PROPIEDAD
fundamenta en la regla “pacta sunt servanda” (el pacto es ley entre o PROPIEDAD PRIVADA
para las partes). Ello, es base para el principio de fuerza obligatoria de los
contratos292. Este principio, no es absoluto, pues el Estado puede intervenir Dejamos sentado, que el derecho a la propiedad privada, que se
por razones de interé s social; por lo demá s, todo acto jurídico debe acatar configura como haz de facultades individuales sobre las cosas: derecho
las leyes de orden pú blico y buenas costumbres. En tal sentido, el contrato de uso (servirse de la casa); disfrute (percibir los frutos y productos);
queda definido como, el acuerdo de voluntades que crea o transmite disposició n (ceder todo o parte de su derecho); y reivindicació n (recuperar
derechos y obligaciones a las partes que los suscriben. El contrato es un la cosa de quien la tenía sin derecho)294; pero, tambié n, y al mismo tiempo,
tipo de acto jurídico en el que intervienen dos o má s personas y está impone un conjunto de deberes y obligaciones. Por tanto utilidad
destinado a crear derechos y generar obligaciones. Se rige por el principio individual y funció n social conforman el contenido del derecho de
de autonomía de la voluntad, segú n el cual, puede contratarse sobre propiedad295.
cualquier materia no prohibida. Los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento y las obligaciones que nacen del contrato tienen fuerza Para el caso de expropiació n forzosa, el marco constitucional, incluye
de ley entre las partes contratantes.293 tres garantías clá sicas: causa expropiandi, indemnizació n y observancia
del procedimiento legal296. La Constitució n Peruana de 1993, en el artículo
Respecto a la libertad de contratar, el Tribunal Constitucional, 70 prescribe: “El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo
sostiene que: “… este elemento se sustenta en el principio de la autonomía garantiza. Se ejerce en armonía con el bien comú n y dentro de los límites
de la voluntad, que tiene un doble contenido: a) la libertad de contratar – de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por
consagrada en los arts. 2º inc. 14 y 62 de la Constitució n Política del causa de seguridad nacional o necesidad pú blica, declarada por ley, y
Perú – llamada tambié n libertad de conclusió n, que es la facultad de previo pago en efectivo de indemnizació n justipreciada que incluya
decidir có mo, cuá ndo y con quié n se contrata; y 2) la libertad contractual, compensació n por el eventual perjuicio. Hay acció n ante el Poder Judicial
tambié n conocida como la libertad de configuració n interna, que es la de para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya señ alado en el
determinar el contenido del contrato”. (Exp. 2185-2002-AA/TC F.J. 2). procedimiento expropiatorio”.
Como quiera que los derechos no son absolutos e ilimitados, la libertad Es tal la importancia y trascendencia del derecho a la propiedad en
de contratar tiene tambié n límites, concebidos como fronteras internas. el modelo de constitució n econó mica peruana, que el Tribunal
Así quedó establecido en el (Exp. 858-2003-AA/TC F.J. 22). “Para el Constitucional en el Exp. 0016-2002-AI/TC, expresó : “El derecho a la
Tribunal Constitucional es claro que los acuerdos contractuales, incluso propiedad no solo adquiere la categoría constitucional de derecho
los suscritos en ejercicio de la autonomía privada y la libertad contractual fundamental sino que su defensa y promoció n se constituyen en garantía
de los individuos, no pueden contravenir otros derechos institucional para el desarrollo econó mico”.
fundamentales…”
- La propiedad y la herencia tiene un límite externo, esto es su funció n
social como elemento consustancial a ellas. Así la propiedad privada
confiere un haz de facultades individuales sobre las cosas (utilidad
292. ROMERO ZAVALA, Luis; Derecho de los Contratos en el Có digo Civil Peruano, individual) a su vez impone una serie de deberes y obligaciones
Tomo I, Editora “FECAT”, Lima 2010, pá g. 30
293. DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel; El Contrato en General Comentarios en la
294. BERNALES BALLESTEROS; Enrique; Ob. cit. pá g. 330.
Secció n 1era del Libro VII del Có digo Civil. Lima Perú 1993, 1era Edició n, PUCP,
pá g. 41. 295. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit. pá g. 555
1
concordados con los valores e intereses de la sociedad (funció n

social). De esta funció n social se deriva, precisamente el del orden económico y social justo; prueba de ello es que la propia
procedimiento de expropiació n forzada que debe observar las Constitució n ha determinado los limites a su ejercicio, conforme se
siguientes garantías causa expropiandi (causa justificada de utilidad advierte de su artículo 59°, sancionando el abuso de estas libertades en
pú blica o interés social) justa indemnizació n y observancia del perjuicio de la moral, la salud y las seguridades pú blicas; de igual modo,
procedimiento legal. el artículo 60°, condiciona el ejercicio del derecho de propiedad a su
armonizació n con el bien comú n”. (Expediente 0034-2004-AI/TC,
Fundamentos Jurídicos 23 a 25).
6. PLURALISMO ECONÓMICO Y SUBSIDIARIEDAD DEL ESTADO
El pluralismo económico, postulando en el artículo 60, en cuanto el 7. LOS PRINCIPIOS REGULADORES DEL RÉGIMEN ECONÓMICO EN
Estado reconoce que la economía nacional se sustenta en la coexistencia LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
de diversas formas de propiedad y empresa. Precisando, que la actividad
empresarial del Estado, solo es de tipo subsidiario, por razones de interé s El Tribunal Constitucional, al respecto ha sostenido: “Como aspecto
pú blico o de conveniencia social. fundamental de una economía social de mercado, el Estado facilita y
vigila la libre competencia. El artículo 61° de la Constitució n delega al
El Tribunal Constitucional, al respecto, ha manifestado: legislador la labor de garantizar el acceso al mercado en igualdad de
condiciones, al tiempo de reprimir y limitar el abuso de posiciones de
“A diferencia de la Constitució n de 1979, que no establecía dominio o monopó licas a efectos de garantizar no solo la participació n de
claramente la subsidiariedad de la intervenció n de los poderes pú blicos los agentes de mercado ofertantes, sino de proteger a quienes cierran el
en la economía, la actual Constitució n prescribe expresamente en su circulo econó mico en calidad de consumidores y usuarios.
artículo 60° que “[…]. Solo autorizado por ley expresa, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por De este modo, conforme a lo señ alado en los pá rrafos anteriores, no
razó n de alto interé s pú blico o de manifiesta conveniencia nacional […]”. cabe duda que el Estado puede intervenir de manera excepcional en la
vida econó mica de los particulares, a fin de garantizar bienes
Ahora bien, si por un lado, el respeto al contenido esencial de las constitucionales que pueden ponerse en riesgo por las imperfecciones
libertades econó micas, constituye un límite al poder estatal, tambié n es del mercado y respecto de los cuales existe un mandato constitucional
cierto que, por otro lado, la Constitució n reserva al Estado, respecto del directo de promoció n en tanto actividad y/o protecció n del grupo menos
mercado, una funció n supervisora y correctiva o reguladora. Ello sin duda, favorecido”. (Expediente 0034-2004-AI/TC, Fundamentos Jurídicos 32 y
es consecuencia de que, así como existe consenso en torno a las garantías 33).
que deben ser instauradas para reservar un á mbito amplio de la libertad
para la actuació n de los individuos del mercado, existe también la certeza
de que debe existir un Estado que, mantenga su funció n garantizadora y
heterocompositiva.
Y es que, si bien la Constitució n de 1993 busca garantizar el má ximo

respeto al ejercicio de las libertades econó micas de los particulares, tal
objetivo no puede concebirse de manera absoluta y aislada de la necesidad
de protecció n de otros bienes constitucionales igualmente valiosos basados
en la dignidad humana. De ahí que el propio ejercicio de las llamadas
libertades econó micas no se concibe como fin en si mismo y ajeno al ideal
Luis
L Alberto
UIS A Carrasco
CAPÍTULO
IX
DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓ N
Luis
L Alberto
UIS A Carrasco
1. PRINCIPIO DE SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL Y GARANTÍAS

CONSTITUCIONALES (PROCESOS CONSTITUCIONALES)
1.1. PRINCIPIO DE SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN

El principio de Supremacía Constitucional, es un dogma central y de
mayor aceptació n del moderno Estado Constitucional de Derecho. Su
afianzamiento como postulado y eje central del ordenamiento
constitucional ha tenido raíces jurisprudenciales y doctrinarias. Este
principio tiene cará cter jerá rquico, en cuanto presupone, que es la
Constitució n escrita la norma primera del Estado y por tanto toda ley por
su cará cter infraconstitucional se somete y debe respetar la Constitució n
en fondo y forma. Por ello, estando a su cará cter de ley superior y
fundamental que fija las bases de organizació n y funcionamiento del
Estado, debe tambié n establecer los pará metros legales restrictivos del
poder (autolimitació n), y disponer, en consecuencia, los mecanismos
(garantías constitucionales, hoy procesos constitucionales) destinados a
garantizar la eficacia plena de los derechos fundamentales de la persona.
A nivel jurisprudencial, es notorio el aporte de la judicatura

norteamericana, en la plasmació n del principio de supremacía
Constitucional, con el cé lebre fallo expedido, en el caso Marbury vs.
Madison, por la Corte Suprema de los Estados Unidos, en particular por el
Juez John Marshall. En el cual se fijó como principio la Supremacía de la
Constitució n del Estado por encima de cualquier ley que se le oponga297.
297. En el cé lebre caso “Madison vs. Marbury”, el Juez Supremo Federal
Norteamericano John Marshall, dijo: “”La Constitució n es o bien una ley suprema
y soberana, no susceptible de ser modificada por medios ordinarios, o bien está
al nivel de las leyes ordinarias y, como todas las otras leyes, puede ser
modificada cuando a la Legislatura le plazca modificarla. Si la primera parte de la
alternativa es cierta, una ley contraria a la Constitució n no es una ley; si la
ú ltima parte es la verdadera, las constituciones escritas son tentativas
absurdas de parte del pueblo para limitar un poder que, por su naturaleza
misma, no puede ser limitado. Ciertamente –prosigue– todos aquellos que han
elaborado las constituciones escritas las contemplan como formando la ley
fundamental y suprema de la nació n, y, consecuentemente, la teoría de uno, de
tal gobierno, debe ser que una ley de la Legislatura repugnante a la
Constitució n es nula”.
2
A nivel doctrinario, destaca el aporte del notable jurista austriaco,

Hans Kelsen (1881 – 1973), quien al sustentar su idea de “pirá mide del ordenamiento jurídico, al ser producto del Poder
jurídica”, en cuanto criterio de ordenamiento normativo, afirmó : La Constituyente; como voluntad de la comunidad de darse un
estructura jerá rquica del orden jurídico de un Estado puede expresarse ordenamiento. Su papel es central en la producció n del Derecho
vá lidamente en los siguientes té rminos: supuesta la existencia de la norma nacional, en cuanto distribuye competencias y asigna
fundamental, la Constitució n representa el nivel má s alto dentro del atribuciones para los poderes del Estado y organismos
derecho nacional298. constitucionales.
2. Las leyes Constitucionales. Son leyes que materializan una

1.2. PIRÁMIDE NORMATIVA PERUANA reforma constitucional, mediante un procedimiento especial de
aprobació n, regulado por el artículo 206° de la Constitució n;
El principio de Supremacía Constitucional, como dogma
interpretan, modifican, sustituyen, derogan o abrogan una
universalmente aceptado, supone adoptar un criterio jerá rquico de
norma constitucional. Ejemplo de este tipo de norma, es la ley
ordenació n de las normas de un Estado; donde la Constitució n es la
de Reforma Constitucional Nº 29402, del 08/09/2009; que
norma primera del Estado de la que desciende por grados, todo el
modificó el art. 90 (Poder Legislativo) de la Constitució n, en
ordenamiento jurídico, A la sazó n, el Tribunal Constitucional, ha
cuanto condiciones y requisitos para acceder a la funció n
expresado: “… Ciertamente, la Constitución de 1993 no es una ley
congresal.
y tampoco una norma con rango de ley; por el contrario, es la ley
Suprema del Estado, respecto de la cual todas las demás se 3. Los Tratados con habilitación Legislativa. Son convenios que
encuentran subordinadas. Como indica el artículo 51, “La contienen acuerdos que afectan una norma constitucional, pero
Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las que por mediació n del Congreso de la Repú blica, a travé s de un
normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente…”299. procedimiento especial, se habilitan para su plena vigencia y
eficacia en territorio nacional.
En tal sentido, para el caso peruano podemos postular, la siguiente
graduació n normativa: 4. Las Leyes de Desarrollo Constitucional. Son aquellas que
desarrollan y habilitan determinadas normas constitucionales,
PRIMER NIVEL
en materias complejas y de alcance nacional.
LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Y LAS NORMAS CON FUERZA
La Octava Disposició n Final y Transitoria de la Constitució n, prescribe
CONSTITUCIONAL
que son prioritarias en materia de:
1. La Constitución. Ley superior y fundamental que fija las bases
- Normas de descentralizació n
de organizació n y funcionamiento del Estado y que establece
los pará metros legales restrictivos del poder soberano - Normas relativas a mecanismos y procesos de eliminació n de
(autolimitació n), con el correspondiente reconocimiento de monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de
mecanismos procesales tendientes a garantizar la eficacia de servicios pú blicos.
los derechos fundamentales de la persona. Es fuente primera
298. HANS KELSEN; Teoría Pura del Derecho, París 1973, pá g. 35.
299. STC Nº 014-2003-AI/TC, del 26/11/2003, que declaró IMPROCEDENTE, la
demanda de Inconstitucionalidad, interpuesta contra la Constitució n Política
de 1993.
2
SEGUNDO NIVEL
los grupos parlamentarios y regímenes disciplinarios respectivos.
LAS LEYES De modo excepcional, no requiere la promulgació n del
Presidente de la Repú blica, pero tiene fuerza de ley (Art. 94 de
1. La Ley. En sentido estricto, es la norma jurídica escrita de la Constitució n), no llevan numeració n alguna.
cará cter general y cumplimento obligatorio, expedido por el poder
legislativo, conforme con los procedimientos y finalidades 6. Decretos Legislativos. Son normas jurídicas expedidas por el
establecidas en la propia Constitució n del Estado. Ejemplo, Ley Poder Ejecutivo, por delegació n del Congreso, sobre materia
30541- Ley que modifica la Ley 29944 Ley de Reforma Magisterial específica y por plazo determinado, conforme ley autoritativa. Son
(LRM) y establece disposiciones para el pago de remuneraciones aprobados por el Consejo de Ministros y refrendados por el
de docentes de Institutos y Escuelas de Educació n Superior - Presidente del Consejo de Ministros.
MINEDU, de fecha 23/02/2017.
Los requisitos y procedibilidad, en cuanto facultad legislativa
2. La Ley Orgánica. Es la norma jurídica expedida por el Congreso delegada, está prevista en el artículo 104° de la Constitució n
de la Repú blica para regular la estructura y funcionamiento de este tipo de norma jurídica, es de necesidad, en cuanto a la
los principales ó rganos de la administració n pú blica, celeridad, oportunidad, y especializació n que requiere cierta
requiriendo para su aprobació n y modificació n el voto aprobatorio actividad estadual, y que solo el poder ejecutivo puede
de la mitad má s uno del nú mero legal de miembros del Congreso desarrollar, en atenció n al dinamismo que caracteriza su
(Art. 106 de la Constitució n Política). actuació n. Por ejemplo: D. L. Nº 1323 - Decreto Legislativo que
fortalece la lucha contra el feminicidio la violencia familiar y la
En atenció n, a su mayoría calificada para su aprobació n y violencia de género, de fecha 05/01/2017 y D. L. Nº 1277 -
modificació n, así como por su especializació n su posició n es por Decreto Legislativo que sanciona la realizació n de
encima de ley ordinaria del Congreso, por ello, en caso de comunicaciones malintencionadas a las centrales de
conflicto entre una ley orgá nica y una ley ordinaria del Congreso emergencias o de informació n; de fecha 22/12/2016.
prevalece la primera. Por ejemplo, tenemos: la Ley Orgá nica del
Poder Judicial y Ley Orgá nica del Ministerio Pú blico. 7. Resolución Legislativa. Es un tipo de norma expedida por el
Congreso, se enumeran como si fueran leyes. Son usuales para
3. Las Leyes de Base. Contienen directivas fundamentales de una el caso de aprobació n de tratados internacionales; la pró rroga
materia. Buscan dar coherencia, armonía y sistematizació n a una del estado de sitio; la autorizació n del ingreso de tropas
materia legislable, caracterizada por su complejidad y extensió n. extranjeras en el territorio de la Repú blica, sin afectar la
Ejemplo, Ley de Bases de la Descentralizació n Nº 27783; de soberanía nacional; la autorizació n para declarar la guerra y
fecha 17/07/2002 firmar la paz y para autorizar al Presidente de la Repú blica a
salir del país. Tambié n sirven para designar a los magistrados
4. Las Leyes Generales. Este tipo de normas establecen principios
del Tribunal Constitucional; para nombrar al Contralor General
comunes sistematizados, respecto de un á rea vasta, compleja y
y al Superintendente de Banca y Seguros; así como para levantar
polivalente, de la realidad; ejemplo Ley General de Educació n
el fuero parlamentario. Ejemplo, R. Leg. N° 009-2016-2017-CR -
Nº 28044; de fecha 28/07/2003.
Resolució n Legislativa del Congreso de la Repú blica que delega
5. Reglamento del Congreso. Es la norma elaborada por el propio en la Comisió n Permanente la facultad de legislar, de fecha 20/
Congreso para normar la organizació n, estructura y 12/2016.
funcionamiento de la actividad parlamentaria, atribuciones de
2
8. Decretos de Urgencia. Son normas expedidas por el Presidente

de la Repú blica, con aprobació n del Consejo de Ministros y 11. Decreto Ley. (Propio de los gobiernos de facto). El té rmino
refrendados por el Presidente del Consejo de Ministros. Es “decretos leyes” es empleado en nuestro país para hacer
legislació n extraordinaria, expedida por el Poder Ejecutivo, referencia a las normas emitidas, durante los periodos de
caracterizada por su apremiante necesidad, en el caso nacional interrupció n democrá tica, por las autoridades que detentan el
pueden expedirse solo en materia econó mica y financiera; como poder estatal en forma ilegítima.300 Por ejemplo, Decreto Ley Nº
requisito de procedencia, luego de su expedició n, se debe dar 25967, de fecha 07/12/1992; expedida durante el Gobierno de
cuenta al Congreso para su aprobació n, modificació n, o Alberto Fujimori Fujimori, que modificó el Decreto Ley Nº
derogació n, en su caso. Ejemplo, D. U. Nº 003-2017 - Decreto de 19990 (Régimen de Pensiones en el Sector Privado).
Urgencia que asegura la continuidad de Proyectos de Inversió n
para la prestació n de Servicios Pú blicos y cautela el pago de la TERCER NIVEL
reparació n civil a favor del Estado en casos de corrupció n, de
fecha 11/02/2017. Aquí, encontramos los genéricamente denominados: “reglamentos”
o “decretos”. El Poder Ejecutivo en uso de la facultad de reglamentar
9. Ordenanzas Regionales. Son normas jurídicas de cará cter leyes, los ó rganos que integran este poder, así como los ó rganos
general, expedidas por los Gobiernos Regionales de conformidad descentralizados, para el mejor cumplimiento de sus funciones,
con las competencias conferidas por el art. 192 de la expiden normas administrativas de diferente nivel o jerarquía301. Estas
Constitució n, versan, especialmente, sobre formulació n y normas reglamentarias, por diferentes razones, pueden contravenir
aprobació n de planes de desarrollo regional; así como, la por exceso de potestades de la Administració n pú blica, infringiendo
expedició n de normas inherentes a la gestió n regional, etc. estas la Constitució n o la Ley.
normas regionales, tienen rango de ley, por expresa disposició n
del art. 77 del Có digo Procesal Constitucional. Por ejemplo, La Constitució n en el artículo 188 inciso 8, asigna al Presidente de
Ordenanza Regional Nº 02-2017-CR-GRL, Declá rese de Interés la Repú blica el ejercicio de la potestad de reglamentar las leyes sin
Regional Prioritario la Elaboració n e Implementació n de Planes transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites, dictar
de Manejo Integrado de Zonas Marino Costeras en el Á mbito del decretos y resoluciones. Son los denominados reglamentos
Gobierno Regional de Lima, de fecha 06/01/2017. secundum legem o intra legem302, son aquellos reglamentos que
pasan el test de constitucionalidad y legalidad.
10. Ordenanzas Municipales. Son normas de cará cter general
expedidas por los Gobiernos locales, de conformidad con lo Por el contrario el reglamento contra legem es aquel que contraría
prescrito por el art. 195 de la Constitució n, buscan promover el los mandatos y la extensió n de la ley que debió precisar, se tiene por
desarrollo y la economía local, fomentan la eficiente prestació n írrito 3 03 . Este es el tipo de Reglamento materia del proceso
de los servicios pú blicos de su competencia. Tienen categoría constitucional de acció n popular.
de ley conforme lo dispuesto por el art. 77 del Có digo Procesal
Constitucional. Por ejemplo, Ordenanza Nº 2011- Ordenanza que
establece montos de los Arbitrios de Recolecció n de Residuos
Só lidos, Barrido de Calles, Parques y Jardines Pú blicos y 300. HUERTA GUERRERO, Luis Alberto; Ob. cit. pá g. 151.
Serenazgo correspondientes al Ejercicio 2017 en el Cercado de 301. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. Cit, pá g. 41.
Lima, de fecha 09/12/2016. 302. BACACORZO, Gustavo; Tratado de Derecho Administrativo; Tomo I – II, Quinta
Edició n, Gaceta Jurídica, Lima 2002, pá g. 80.
303. BACACORZO, Gustavo; Ob. cit. pá g. 80.
2
En específico tenemos:
Nombran Ministra de Estado en el Despacho de Educació n
1. Decreto Supremo. Son normas de cará cter general, que sirven (Marilú Doris Martens Corté s) MINEDU, de fecha 18/12/2016.
para regular actividades sectoriales o multisectoriales de
alcance nacional; regulan la organizació n y funcionamiento de 2. Resoluciones Ministeriales. Son dispositivos expedidos por las
los servicios pú blicos. Es atribució n y obligació n del Presidente reparticiones del Estado (Ministerios) para diseñ ar, ejecutar y
de la Repú blica, conforme al Art. 118 Inc. 8, el ejercicio de la supervisar las políticas del Estado, en cuanto a servicios pú blicos
potestad reglamentaria de las leyes sin transgredirla ni a cargo del sector correspondiente. Ejemplo, R. M. Nº 006-2017-
desnaturalizarlas, la misma que se ejerce mediante decretos y PCM - Establecen como política de comunicaciones del Poder
resoluciones. Ejemplo, D. S. N° 002-2017-PCM - Declaran el Añ o Ejecutivo, la obligació n de todas sus instancias, de utilizar el
2017 como el «Añ o del Buen Servicio al Ciudadano», de fecha logo y la frase: «TRABAJANDO PARA TOD@S L@S PERUAN@S»,
06/01/2017. de fecha 17/01/2017.
2. Decretos de Alcaldía. Son normas de cará cter genera expedidas 3. Resoluciones Jefaturales. Son dispositivos expedidos por los
por los gobiernos locales para viabilizar lo dispuesto por las organismos estatales, para discutir, ejecutar y supervisar la
ordenanzas municipales y sancionar los procedimientos de la ejecució n de los planes correspondientes. Ejemplo,
administració n local, o en su caso regular y resolver cuestiones RESOLUCIÓ N JEFATURAL N° 5211-2013-ED - Aprueban Norma
de interés para el vecindario de su competencia. Ejemplo, Decreto Té cnica denominada «Normas y Procedimientos para el Concurso
de Alcaldía Nº 014, Lima 10/11/2016, Suspenden la ejecució n Pú blico de Contratació n de Docentes en Instituciones Educativas
de todo tipo de obras en la vía pú blica y en propiedad privada y Programas Educativos Pú blicos de Educació n Bá sica y
entre el 14 al 20 de noviembre del 2016 en el cercado de Lima. Té cnico
- Productiva para el periodo lectivo 2014» y establecen fecha de
3. Edictos Municipales. Son preceptos de cará cter general aplicació n de la «Prueba Ú nica Regional para Contratació n
expedidos por los gobiernos locales, en lo referente al ejercicio Docente» MINEDU, de fecha 31/10/2013.
de la potestad tributaria municipal o en la organizació n interior.
4. Resoluciones Viceministeriales. Son normas expedidas por el
inferior jerá rquico del Ministerio del sector correspondiente;
CUARTO NIVEL versan sobre asuntos administrativos o de competencias
Aquí, encontramos las gené ricamente, denominadas: Resoluciones, asignadas. Ejemplo, R. VM. Nº 006-2017-MINEDU - Modifican
caracterizadas por ser normas de la administració n gubernamental Normas que regulan el Proceso de Selecció n de Personal para
destinadas a resolver asuntos particulares y aspectos determinados cubrir mediante encargatura de puesto o de funció n las plazas
de un sector de la administració n. directivas y jerá rquicas de los Institutos y Escuelas Nacionales
y de Educació n Superior Pú blicos, de fecha 16/01/2017.
1. Resoluciones Supremas. Son normas expedidas por el Ó rgano
Ejecutivo destinados a conferir derechos pú blicos subjetivos o 5. Resoluciones de Organismos Públicos Descentralizados. Son
establecer responsabilidades o deberes a personas, expedidas por organismos que tienen personería jurídica propia,
específicamente, detalladas. Formalmente son rubricadas por el conforme ley de creació n gozan de autonomía en el ejercicio de
Presidente de la Repú blica y refrendadas por el Ministro del su funció n destinadas a la prestació n eficiente de bienes y
sector correspondiente. Por ejemplo, R. S. Nº 316-2016-PCM - servicios por parte del Estado. Tenemos, por ejemplo, resoluciones
de CONCYTEC, el INEI, etc.
2
6. Resoluciones Directorales. Son disposiciones expedidas por el

titular del sector de la Administració n Pú blica correspondiente, de Lima, de fecha 09/02/2017, que dispone: Aceptar la donació n
tienen cará cter administrativo (externo); o de administració n (subvenció n por concesió n directa) efectuada por la Diputació n
(interno), su fin es regulador y sancionador. Ejemplo Resolució n de Barcelona, Españ a, de ochenta y cuatro mil seiscientos doce
Directoral Nº 004-2017-EF/50.01, de fecha 09/02/2017 con cuarenta céntimos ( 84,612,40 •) con la finalidad de
Aprueban los Lineamientos para la aplicació n del artículo 12 de contribuir a la ejecució n del Proyecto, para la Consolidació n del
la Ley N° 30518, Ley del Presupuesto del Sector Pú blico para el Proceso de Diá logo y Comunicació n Ciudadana para la
Añ o Fiscal 2017. Internacionalizació n de la Ciudad de Lima”.
7. Resoluciones Subdirectorales. Son disposiciones emitidas por 1.3. PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA CONSTITUCIÓN (GARANTÍAS
el inferior Jerá rquico del Director correspondiente, tratan sobre CONSTITUCIONALES, HOY PROCESOS CONSTITUCIONALES)
asuntos administrativos o de competencias asignadas.
8. Resoluciones de Superintendencia. Son dispositivos expedidos JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL
por los organismos de supervisió n y control de las políticas En materia constitucional, el Estado Peruano encarga la funció n
correspondientes a los organismos autó nomos no jurisdiccional tanto al ó rgano jurisdiccional ordinario (Poder
descentralizados. Ejemplo RES. SBS Nº 6617-2016 - Modifican Judicial), como a un ó rgano especializado (Tribunal Constitucional).
el Reglamento de Tarjetas de Cré dito y Dé bito, de fecha 22/12/ Así lo ha establecido el Có digo Procesal Constitucional en el art. IV
2016. del Título Preliminar (Los procesos constitucionales son de
9. Resoluciones Municipales. Son disposiciones expedidas por conocimiento del Poder Judicial y del Tribunal Constitucional, de
los Gobiernos locales, para viabilizar el ejercicio de funciones conformidad con lo dispuesto en la Constitució n, en sus respectivas
administrativas referidas a las á reas de personal, leyes orgá nicas y en el presente Có digo).
abastecimiento, contabilidad, etc. La potestad jurisdiccional, como funció n del Estado, se ejerce a travé s
10. Resoluciones de Alcaldía. Son disposiciones emitidas por los de los ó rganos del Poder Judicial (jurisdicció n ordinaria).
alcaldes para resolver asuntos referentes a peticiones de vecinos Tradicionalmente se ha ejercido y se ejerce en materias comunes
de competencia del gobierno local correspondiente. Ejemplo, como es la materia civil, penal, laboral, etc. En la segunda mitad del
siglo XX, en diversos países europeos y en algunos latinoamericanos,
Resolució n de Alcaldía Nº 042, de fecha 16/02/2017, que
y particularmente en estos tres ú ltimos lustros, en el Perú ha surgido
dispone: Encargar, el Despacho de Alcaldía, a la señ ora Teniente
y viene afianzá ndose una jurisdicció n especial, como es la
Alcalde Metropolitana de Lima, Carmen Patricia Juá rez Gallegos,
jurisdicció n constitucional.
a fin de presidir la Sesió n Ordinaria de Concejo convocada para
el día jueves 16 de febrero del presente añ o, y suscribir los La jurisdicció n constitucional es ejercida por organismos
acuerdos, resoluciones y ordenanzas que apruebe el Concejo jurisdiccionales de tipo especial o por el propio Poder Judicial,
Metropolitano. cuando administra justicia en materia constitucional, empleando para
ello tambié n procedimientos constitucionales. Lo particular de esta
11. Los Acuerdos Municipales. Son disposiciones expedidas por
jurisdicció n, es la de controlar la constitucionalidad y velar por el
las Municipalidades para expresar su punto de vista
respeto a la Constitució n, así como que corre a cargo
institucional, respecto de determinada actuació n o
preferentemente de los llamados tribunales constitucionales304.
competencia, ante controversias de interés pú blico, vecinal o
institucional. Ejemplo, Acuerdo de Concejo Nº 04, de la 304. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; “Procesos Constitucionales y su Jurisdicció n,
Municipalidad Metropolitana Có digo Procesal Constitucional”, Editorial RODHAS, 9na Edició n, Lima Perú ,
2004, pá g. 31
2
EL PROCESO CONSTITUCIONAL
JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD
Definición:
PROCESO DE PROCESO DE
Es un instrumento procesal que, establecido en la Constitució n y el PROCESO DE AMPARO
HABEAS CORPUS HABEAS DATA
Có digo Procesal Constitucional, permite a un ó rgano de la
jurisdicció n constitucional (Poder Judicial o Tribunal Constitucional) Art. 200 Inc. 2 de la
Art. 200 Inc. 1 de la Art. 200 Inc. 3 de la
resolver una controversia fundada en el Derecho Constitucional. Constitució n.
Constitució n. Constitució n.
El Có digo Procesal Constitucional, en concordancia con el art. 200 Arts. 37 y 38 del
Arts. 25 al 36 del Arts. 61 al 65 del
de la Constitució n de 1993, regula siete procesos constitucionales: Có digo Procesal
Có digo Procesal Có digo Procesal
Constitucional
Habeas Corpus, Amparo, Habeas Data, Cumplimiento, de Acció n Constitucional Constitucional
Popular, de Inconstitucionalidad y el Competencial.
CLASES DE PROCESOS CONSTITUCIONALES PROCESO DE

CUMPLIMIENTO
Atendiendo a los mecanismos procesales que tienen por finalidad
hacer prevalecer el orden constitucional establecido, vale decir la Art. 200 Inc. 6 de la
denominada “protecció n jurídica de la Constitució n”, podemos hablar Constitució n.
de:
Arts. 66 al 74 del
A. Procesos Constitucionales de la Libertad Có digo Procesal
Constitucional
En este rubro encontramos los procesos constitucionales que
tienen como funció n restablecer los derechos de la persona al
Tal como ha sostenido el Tribunal Constitucional, el proceso de
estado anterior de la amenaza o vulneració n del derecho
cumplimiento es un “proceso constitucionalizado”, en esencia
constitucional. Permiten, estos mecanismos procesales, hacer
no tiene por objeto la protecció n de un derecho o de un principio
prevalecer la parte dogmá tica de la Constitució n, tenemos los
constitucional, sino la de derechos legales y de orden
procesos de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data
administrativo, mediante el control de la inacci ó n
administrativa.
Ademá s, conforme con lo expresado por Abad Yupanqui: “El

control difuso, previsto por el artículo 138 de la Constitució n,
no es un proceso constitucional autó nomo sino una atribució n
que corresponde a todos los jueces que les permite, en cualquier
tipo de proceso, preferir en un caso concreto la norma
constitucional sobre la de inferior jerarquía. Esta atribució n,
tambié n puede ejercerse en los procesos constitucionales”305.
305. ABAD YUPANQUI, Samuel, Ob. cit. pá g. 49

2
B. Procesos Constitucionales Orgánicos

1.3.1. JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL ÓRGANICA: PROCESO DE
Encontramos en este rubro los procesos constitucionales a través INCONSTITUCIONALIDAD
de los cuales se protege a la Constitució n de las violaciones
producidas por normas, sean estas ordinarias o reglamentarias. NOCIONES PRELIMINARES
Se garantizan los principios de supremacía constitucional y
legalidad. Comprende, ademá s, los mecanismos destinados a Es necesario que toda Constitució n tenga mecanismos procesales de
solucionar los conflictos entre poderes u ó rganos del Estado. defensa para evitar que gobernantes o particulares, cometan abusos
de poder (político, econó mico, etc.), en detrimento de los má s dé biles.
Encontramos aquí los procesos de Inconstitucionalidad, Acció n
Popular y Proceso Competencial. El proceso de inconstitucionalidad aparece para hacer prevalecer el
principio de Supremacía de la Constitució n sobre toda norma legal
inferior que se le oponga, en razó n de ser este principio base de toda
PROCESO COMPETENCIAL
Constitució n escrita. El Proceso de Inconstitucionalidad es uno de
los mecanismos que permite la defensa de la Constitució n. Este
PROCESO DE proceso fue incorporado en nuestro ordenamiento jurídico a travé s
INCONSTITUCIONALIDAD de la Constitució n de 1979, la que asignó al Tribunal de Garantías
Constitucionales (hoy Tribunal Constitucional) la competencia y su
Art. 200 Inc. 4 de la resolució n como instancia ú nica.306
Constitució n.
NATURALEZA PROCESAL
Arts. 98 al 108 del Có digo
Procesal Constitucional La tradició n jurídica acuñ ó el té rmino de acció n de
inconstitucionalidad, sin embargo, se trata má s bien de un proceso
constitucional, conforme es de verse de las ideas matrices tenidas
PROCESO DE ACCIÓ N en cuenta para la elaboració n del Có digo Procesal Constitucional:
POPULAR “... se debe modernizar la nomenclatura clá sica, adoptando la
denominació n de “procesos constitucionales” y dejando de lado el
Art. 200 Inc. 5 de la de “acciones” o procesos de garantía...”307
Constitució n.
Siendo necesario determinar qué tipo de proceso es la naturaleza
Arts. 84 y 97 del Có digo jurídica del proceso de inconstitucionalidad que establece la
Procesal Constitucional
legislació n nacional, es la de un proceso constitucional de tipo
cognoscitivo (control abstracto de normas) con características
especiales donde no hay etapa probatoria por cuanto es principio de
orden que, el derecho nacional no es materia de prueba.
PROCESO COMPETENCIAL
306. HUERTA GUERRERO, Luis Alberto; “Có digo Procesal Constitucional (El Proceso
de Inconstitucionalidad en el Perú )”, Trujillo Perú , Editorial Normas Legales,
Art. 202 Inc. 3 de la
pá g. 147
Constitució n.
307. “Exposició n de Motivos del Có digo Procesal Constitucional”, Lima Perú , ADED,
2004, pp. 2,3
Arts. 109 al 113 del Có digo
Procesal Constitucional
2
El Proceso de Cognición, supone la existencia de una incertidumbre,

respecto de un derecho o de una relació n jurídica cuestionada en Características
concreto. Estando comprendido el proceso de inconstitucionalidad
a) Difuso.- Todos los jueces de la Repú blica pueden ejercer
en este tipo de proceso, pues su objeto, generalmente, es aniquilar o
este control.
derogar la norma jurídica que colisiona con la Constitució n, por
fondo o forma. b) Incidental.- Se plantea en el desarrollo de un proceso
concreto, donde se verifica si la ley a aplicar por el juzgador
SISTEMAS DE DEFENSA CONSTITUCIONAL contradice la norma Constitucional, es decir, no se tramita
en vía de acció n. En el modelo norteamericano, la ley
A. SISTEMA NORTEAMERICANO O DIFUSO O JUDICIAL
sospechosa de inconstitucionalidad no es susceptible de
REVIEW
impugnació n directa; la presunta inconstitucionalidad solo
Tiene su origen en el cé lebre fallo expedido, en 1803, en el caso puede hacerse valer como cuestió n incidental de cuya
Marbury vs Madison, por la Corte Suprema de los Estados resolució n depende la decisió n que sobre el caso principal
Unidos, en particular por el Juez John Marshall. En el cual se fijó ha de adoptar el juez competente310.
como principio la supremacía de la Constitució n del Estado por
c) Especial.- La sentencia tiene efectos inter partes, solo
encima de cualquier Ley que se le oponga. Aplicando el Stare
vincula a las partes que intervienen en el proceso y es
Decisis (precedente vinculante u obligatorio), la norma
oponible a terceros. Se debe tener presente, no obstante
declarada inconstitucional por la Corte Suprema terminó
que el principio de “stare decisis” puede llegar a operar de
siendo inaplicada por todos los jueces de los Estados Unidos con
modo semejante a la acció n de inconstitucionalidad,
lo cual el criterio adoptado terminó por producir efectos
terminando, indirectamente, por asumir una auté ntica y
generales y no solo para las partes. En 1803, en el famoso caso
verdadera eficacia “erga omnes”, y no limitá ndose a
“Marbury vs Madison, la Corte Suprema de los Estados Unidos
generar un mero efecto de desaplicació n de la ley a un caso
consagró la atribució n del Poder Judicial de hacer uso de la
singular. Con la posibilidad, sin embargo, de que en otros
“judicial review” o control difuso.308
supuestos la ley sea nuevamente aplicada311.
El sistema norteamericano basa su estructura de jurisdicció n
d) Declarativo.- Tiene por finalidad la constatació n de un
constitucional en el propio Poder Judicial (jueces ordinarios sin
derecho. Declara que la norma legal a ser aplicada es
importar su jerarquía a quienes se les encarga la defensa y control
incompatible con la Constitució n, por lo que no debe
de la Constitució n). En el sistema norteamericano, todos los
aplicarse al caso concreto; pero no deroga la norma legal
ó rganos judiciales ordinarios pueden pronunciarse sobre la
incompatible con la Constitució n.
constitucionalidad de las leyes en mé rito de las controversias
suscitadas ante ellos; se trata, pues, de una jurisdicció n “difusa”, B. SISTEMA EUROPEO O CONCENTRADO
que, sin embargo, no da lugar a una jurisprudencia dispersa y
contradictoria, pues la fuerza vinculante del precedente actú a Surge a partir de la notable obra del jurista viené s Hans Kelsen
de correctivo del sistema.309 en sus libros: Teoría General del Derecho, Teoría Pura del
Derecho y Positivismo Jurídico. Plasmá ndose con el proyecto de
1918, luego Ley en 1919 y se constitucionaliza en 1920;
308. ABAD YUPANQUI, Samuel A., Ob. cit., pá g.
perfeccioná ndose en el añ o 1929.
309. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 1046
310. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit., pp. 1046 y 1047
311. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit., pá g. 1048
2
Abad Yupanqui señ ala: “Kelsen conocía el control difuso pero

desestimó su traslado a los países europeos por diversas razones, d) Constitutivo.- Tiene por finalidad el aniquilamiento de una
entre ellas, porque tales ordenamientos carecen de norma. El proceso constitutivo persigue que se establezca o
jurisprudencia vinculante y por ello requerían de un ó rgano que constituya mediante sentencia un nuevo estado o una
centralice el control de constitucionalidad de las normas”312. nueva situació n.
El sistema de control concentrado o ad hoc o europeo, basa su C) SISTEMA POLÍTICO O SOCIALISTA

estructura en un ó rgano del Estado, diferente y autó nomo de los
En este sistema la defensa de la supremacía constitucional está
tradicionales. Integrado por magistrados ajenos orgá nicamente
a cargo del propio poder legislativo, corresponde a este conocer
al Poder Judicial, con la facultad de derogar una ley
las infracciones a la Constitució n.
inconstitucional con efectos generales.
En Francia se estableció el Consejo Constitucional el cual ejerce
Amé rica Latina recibió esta experiencia europea y así, por vez
un control preventivo de la constitucionalidad de las leyes, si el
primera, aparece un Tribunal Constitucional en Guatemala
Consejo consideraba que la ley es inconstitucional, la
(1965-1985), idea que luego se expande a países como Chile,
Constitució n prevalece y la ley es sacrificada.
Ecuador, Perú , Colombia, Bolivia.
En el caso de Cuba, país socialista que sigue manteniendo su
Características
sistema, encarga el control de la constitucionalidad de las
a) Concentrado.- Existe un organismo especializado encargado disposiciones legislativas o de otras equivalentes, a la Asamblea
de resolver los conflictos constitucionales. Nacional del Poder Popular, segú n la Constitució n de 1976.314
b) Principal.- La pretensió n se plantea en vía de acció n. Es Casi en todos los Países los modelos han introducido variantes,
decir en un proceso en concreto para derogar la ley, cuando de acuerdo a la realidad jurídico-político del Estado que se trate.
la norma legal es incompatible con la Constitució n se le
denomina control normativo abstracto. Estamos frente a un EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD EN LA LEGISLACIÓN
proceso de impugnació n directa, lo que amplía PERUANA
enormemente las posibilidades de control de
constitucionalidad en cuanto, la impugnació n de una En el Perú el proceso de Inconstitucionalidad es de competencia
norma legal no se vincula a la existencia de una “litis” en exclusiva del Tribunal Constitucional, constituyé ndose este en un
concreto313. ó rgano jurídico – político. (art. 201 de la Constitució n en
concordancia con el art. 98 del Có digo Procesal Constitucional).
c) General.- Los efectos de la sentencia son de cará cter general
al derogar la ley cuestionada. A partir de dicho momento Los ó rganos en el Perú , que se encargan de hacer prevalecer la
ninguna autoridad puede aplicar dicha norma. supremacía de la Constitució n son:
a) Tribunal Constitucional (Proceso de Inconstitucionalidad y

procesos constitucionales personales o de la libertad mediante
312. ABAD YUPANQUI, Samuel A., Ob. cit., pá g. 62 el control de inaplicabilidad)
313. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit., pá g. 1047
314. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit. pá g. 37
2
b) Poder Judicial (Procesos constitucionales personales; Acció n

Popular y control de inaplicabilidad por parte de los jueces). El control de normas es la ú nica competencia natural del Tribunal
Constitucional, esto es, la ú nica competencia que tienen todos los
La Constitució n de 1979 creó el Tribunal de Garantías Tribunales Constitucionales sin excepció n. En las demá s hay
Constitucionales como ó rgano especializado en la defensa de la coincidencia en algunas con algunos Tribunales Constitucionales y
Constitució n y el mecanismo por medio de la cual se garantiza el no coincidencia con otros. Pero, el control de normas es una
principio de supremacía de la Constitució n (Acció n de competencia general, una conditio sine qua non para la existencia
Inconstitucionalidad, hoy proceso de Inconstitucionalidad). Este del ó rgano316.
modelo es seguido por la actual Constitució n de 1993, en el Art. 200
inciso 4, señ ala: “La Acció n de Inconstitucionalidad (proceso de La inconstitucionalidad de una norma puede ser de forma o de fondo.
Inconstitucionalidad) que procede contra las normas que tienen rango La primera deriva de una aprobació n, de una promulgació n o
de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, publicació n que no sea la prescrita por la Constitució n. Y la otra,
reglamentos del Congreso, normas regionales de cará cter general y cuando se transgreden disposiciones o se conculcan derechos que
ordenanzas municipales que contravengan la Constitució n en la ella expresamente señ ala.
forma o en el fondo”; en tanto el Art. 201 prescribe: “El Tribunal
El Tribunal Constitucional no puede avocarse de oficio a conocer un
Constitucional es el ó rgano de control de la Constitució n. Es
proceso de inconstitucionalidad de una ley; es decir, requiere que
autó nomo e independiente. Se compone de siete miembros elegidos
las personas legitimadas ejerciten la acció n de inconstitucionalidad
por cinco añ os ...”.
mediante la presentació n de la demanda respectiva.
El Có digo Procesal Constitucional regula el proceso de
inconstitucionalidad en el Título VIII arts. 98 al 108. FINALIDAD
Mediante el procedimiento de declaració n de inconstitucionalidad,
DEFINICIÓN el Tribunal garantiza la supremacía de la Constitució n y declara si
Es un proceso de naturaleza especial que se interpone ante el son constitucionales o no, por la forma o por el fondo, las leyes y
Tribunal Constitucional. Es especial no solo porque se entabla ante normas jurídicas con rango de ley.
un organismo sui generis y de alto nivel, sino tambié n por su objeto:
Procede contra las leyes, los decretos legislativos, los decretos de INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS NORMAS CON RANGO DE LEY
urgencia, los tratados, el reglamento del congreso, las normas
a) Cuando son contrarias a la Constitución por el fondo.
regionales de carácter general y las ordenanzas municipales, que
contravienen la Constitución. Una norma con rango de Ley puede ser contraria a la
“Es un control abstracto, es decir, un control de constitucionalidad Constitució n por contravenir:
de la norma independientemente de la aplicació n de la misma a un - La jerarquía normativa de la Constitució n respecto a las
caso concreto. Con él se posibilita el enjuiciamiento por el Tribunal leyes (principio de jerarquía).
Constitucional del acto del legislador directamente, sin ningú n tipo
de mediació n ulterior”315.
315. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit., pá g. 937.

316. PÉ REZ ROYO, Javier; Ob. cit., pp. 934 y 935.
220
220 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 221
221
- La distribució n de materias, otorgadas de manera exclusiva, - Resolució n Suprema.

por su naturaleza a determinados ó rganos estatales
(principio de competencia). - Resolució n Ministerial.
La jerarquía es un conjunto de reglas respecto de la validez de las - Resolució n Directoral.

normas consistente en que unas, las que ocupan una posició n
inferior, pierden validez, desaparecen como normas cuando - Resolució n Subdirectoral.
contradicen a otras, las que ocupan una posició n superior.
Precisamente el art. 138 de la Constitució n prescribe: “ ... en todo - Resolució n Regional.
proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional - Acuerdos de Concejo.
y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente
prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior”. - Edictos.
La distribució n de materias se le denomina tambié n distribució n de En cuanto a las normas con rango inferior a la ley, se debe tener en
competencias, por la cual se establece que determinadas materias cuenta que estas regulen una materia de manera abstracta y general.
solo pueden ser reguladas por cierta clase de normas y no por otras.
Ademá s, la Constitució n ha establecido ó rganos constitucionales con
En la legislació n peruana existe una jerarquía de normas, así la potestad de dictar normas generales, tal como el Banco Central de
tenemos: Reserva (Art. 84 de la Constitució n), la Oficina Nacional de Procesos
Electorales (Art. 186 de la Constitució n) y los Concejos Municipales
 Constitució n Política.
(en temas de su competencia, vía ordenanzas municipales).
 Rango de Ley:
El artículo 192 de la Constitució n precisa la competencia de las
- La ley, resoluciones legislativas, leyes orgá nicas. municipalidades. El medio o instrumento por el cual el concejo
municipal ejerce su potestad normativa es la ordenanza municipal
- Decretos Legislativos. que es, en puridad, una auté ntica ley municipal, de igual rango que
las leyes que dicta el Congreso de la Repú blica, pero diferenciada de
- Los Tratados Internacionales. aquellas por el principio de competencia, no por el principio de
jerarquía normativa, en atenció n al ó rgano facultado para expedirla.
- Ordenanzas Municipales.
b) Cuando las Normas con rango de ley no hayan sido aprobadas,
- Reglamento del Congreso.
promulgadas o publicadas en la forma prescrita por la Constitució n.
- Decretos de Urgencia. (Inconstitucionalidad por la forma)
- Normas de cará cter regional. Es procedente la declaració n de inconstitucionalidad por contravenir

el Art. 106 de la Constitució n: “Mediante leyes orgá nicas se regulan
 Rango inferior a la ley: la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado
previstas en la Constitució n, así como también las otras materias
- Decretos Supremos. cuya regulació n por ley orgá nica está establecida en la Constitució n.
Los proyectos de ley orgá nica se tramitan como cualquiera otra ley.
Para su aprobació n o modificació n, se requiere el voto de má s de la
mitad
2
del nú mero legal de miembros del Congreso”. Puede ser el caso de

normas como un decreto legislativo, decreto de urgencia o ley que El Poder Ejecutivo en uso de la facultad de reglamentar leyes, los
no hayan sido aprobadas con el cará cter de orgá nicos, en caso que ó rganos que integran este poder, así como los ó rganos
dichas disposiciones hubieren regulado materia reservada a la Ley descentralizados, para el mejor cumplimiento de sus funciones,
Orgá nica, o impliquen modificació n o derogació n de una ley aprobada expiden normas administrativas de diferente nivel o jerarquía319. Estas
con tal privilegio. normas reglamentarias por diferentes razones pueden contravenir,
por exceso de potestades de la administració n pú blica a la
Constitució n o a la Ley.
1.3.2. PROCESO CONSTITUCIONAL DE ACCIÓN POPULAR
La Constitució n en el artículo 188 inciso 8 asigna al Presidente de la
NOCIONES PRELIMINARES Repú blica el ejercicio de la potestad de reglamentar las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales límites dictar
En el Perú , se presentan dos tipos de procesos constitucionales
decretos y resoluciones. Son los denominados reglamentos
dirigidos a cuestionar la validez de las normas jurídicas de cará cter
secundum legem o intra legem320, son aquellos reglamentos que
general, diferenciados por el rango de la norma jurídica que protege:
pasan el test de constitucionalidad y legalidad.
a) El proceso de inconstitucionalidad contra las normas jurídicas
Por el contrario el reglamento contra legem es aquel que contraría
con rango de ley ante el Tribunal Constitucional.
los mandatos y la extensió n de la ley que debió precisar, se tiene por
b) El proceso de acció n popular contra las normas jurídicas de írrito321. Este es el tipo de Reglamento materia del proceso de acció n
cará cter general con rango inferior a una ley, ante la Sala popular.
correspondiente de la Corte Superior respectiva.
A diferencia de los procesos de Habeas Corpus y Amparo, que se
La Acció n Popular se configura como un instrumento procesal emprenden contra hechos o actos, el proceso de Acció n Popular
constitucional capaz de movilizar a la jurisdicció n ordinaria para que enfrenta los abusos y excesos traducidos en normas, que en la
se pronuncie, sobre la legitimidad constitucional y/o legal de las prá ctica puedan dar lugar a muchos perjudicados, en forma
normas de rango inferior a la ley.317 inmediata o mediata.
El proceso de Acció n Popular está estrechamente vinculada al de

EL PROCESO DE ACCIÓN POPULAR EN LA LEGISLACIÓN PERUANA Inconstitucionalidad contra las leyes; en la medida que su propó sito
también es asegurar el orden constitucional objetivo, ademá s del legal,
DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA pero examinando las normas inferiores a la Ley.
Es el proceso constitucional que procede jurisdiccionalmente por La Constitució n de 1993 como norma sustantiva regula este proceso
infracció n de la Constitució n y la Ley, contra los reglamentos, normas en el art. 200 inciso 5. En tanto que el Có digo Procesal Constitucional
administrativas, resoluciones y decretos de cará cter general; como norma adjetiva regula este proceso en los Arts. 84 al 87.
cualquiera sea la autoridad de la que emanen. Pueden ser ejercitado
por cualquier persona o grupo de personas contra los excesos
contenidos en normas administrativas para que se subsanen o dejen
sin efecto318.
319. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit. pá g. 41.
317. DANOS ORDOÑ EZ, Jorge; “La Garantía Constitucional de la Acció n Popular, 320. BACACORZO, Gustavo; Ob. cit. pá g. 80.
en Lecturas sobre Temas Constitucionales”, Lima, 1990, pá g. 154 321. BACACORZO, Gustavo; Ob. cit. pá g. 80.
318. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit. pá g. 41.
2
FINALIDAD
- En el Perú los antecedentes de resolució n de conflictos
Tiene por finalidad servir de instrumento para el control entre ó rganos del Estado por competencias aparecen en el
jurisdiccional de la Constitucionalidad y Legalidad de los artículo 150 de la Constitució n de 1920: “corresponde a la
reglamentos, normas administrativas, resoluciones y decretos de Corte Suprema resolver las competencias que se susciten
cará cter general que expide el poder ejecutivo, los Gobiernos entre el Poder Ejecutivo y los Concejos Provinciales en el
Regionales y Locales y demá s personas de derecho pú blico. ejercicio de sus funciones autó nomas”. Y en la Constitució n
de 1933. Artículo 154º inciso 13. Atribuciones del
1.3.3. PROCESO CONSTITUCIONAL COMPETENCIAL Presidente: “Resolver los conflictos que se produzcan entre
los Consejos Departamentales”.
ANTECEDENTES  En el debate de la Constitució n de 1979, se propugnó un esquema
 Este proceso constitucional tiene su origen en Europa, en descentralista, que con el desarrollo legislativo de la pretendida
atenció n al alto nivel de descentralizació n territorial que regionalizació n, suscitó insoslayables conflictos entre el gobierno
caracterizó a ciertos países como: Alemania, Italia y Españ a. Este central y los gobiernos locales y regionales
tipo de problemas –que con mayor rigor té cnico se entiende como
 La Ley de Bases de la Regionalizació n Nº 24650, en el artículo 71
la asignació n de competencias– no son nuevos a nivel mundial;
prescribía: “Los conflictos entre un gobierno regional local, entre
en Europa, a finales del siglo diecinueve, y de la mano con la
gobiernos regionales, y entre un gobierno regional y el gobierno
instauració n de Estados federales que tenían un alto nivel de
central son resueltos por la Corte Suprema.
descentralizació n territorial cercano al federalismo surgieron
algunas controversias sobre cuá les son las competencias
correspondientes a la federació n y cuales corresponden a los DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA
que, sin entrar en detalles de denominació n, genéricamente Los conflictos constitucionales constituyen el tercer gran bloque de
podemos llamar Estados Federados 322. En el sistema Americano, competencias de la jurisdicció n constitucional. La competencia de
no existe propiamente una institució n de esta naturaleza, sin esta se justifica, como ha notado la doctrina alemana, pues todo
embargo la resolució n material del conflicto se le atribuye al conflicto entre ó rganos constitucionales es, por sí mismo, un conflicto
Poder Judicial mediante los procesos ordinarios. En Alemania, constitucional que pone en cuestió n el sistema organizativo que la
la Constitució n de Weimar de 1919 consideró esta figura con la Constitució n, como una de sus funciones bá sicas, ha establecido.323
creació n del Tribunal de Conflictos de los Estados.
Es el Proceso Constitucional que permite solucionar los conflictos
 Como tal en Estados de estructura federal, como los Estados que se produzcan entre los poderes del Estado, organismos
Unidos de Norteamé rica, Argentina, Mé xico, Venezuela y Brasil, constitucionales, gobiernos regionales o municipales, por intromisió n
el conflicto de competencia se desarrolla dentro del sistema de en la competencia o atribuciones de cualquiera de ellos sobre otro,
control difuso a nivel de la Corte Suprema. atribuciones que se encuentran delimitadas por la Constitució n y
las Leyes Orgá nicas para cada ente. (art. 109 del Có digo Procesal
Constitucional).
322. ESPINOZA, Eloy –SALDAÑ A BARRERA; “El Tratamiento que le depara el Nuevo
Có digo Procesal Constitucional a los Procesos Competenciales”, en Introducció n
a los Procesos Constitucionales, pá g. 272 323. FERNÁ NDEZ SEGADO, Ob. cit. pá g. 1120.
2
La expresió n competencial o conflictos de competencia se utiliza

cuando se trata de gobiernos locales y regionales; en cambio el té rmino  Separació n de poderes y de organismos constitucionales (divisió n
atribució n o conflicto de atribuciones, se usa cuando el conflicto horizontal)
comprende a los poderes y ó rganos constitucionales del Estado.324
 La redistribució n territorial del poder (divisió n vertical)325.
Esta atribució n del Tribunal Constitucional permite garantizar la
divisió n de funciones, y tiene un importante desarrollo en los Estados Este autor, refiere que “La Constitució n peruana no es
Unidos, donde se distinguen los conflictos jurisdiccionales y particularmente precisa en lo relativo a la asignació n de atribuciones,
territoriales. pudiendo generar así conflictos por vacíos normativos”.326 Por lo
demá s todo no puede estar previsto en detalle, o no todos se
Los conflictos jurisdiccionales son conocidos en la doctrina procesal encuentran dispuestos a ceñ irse al marco de atribuciones que les
y se presentan cuando dos o má s autoridades judiciales se confiere la Constitució n327.
consideran competentes o incompetentes para conocer un asunto
determinado generando una contienda o conflicto. Conforme lo expresado por el Tribunal Constitucional en el caso
Municipalidad Distrital de Pachacá mac (Exp. N° 013-2003-CC/TC),
Lo que se busca evitar son los vicios de competencia o atribuciones el proceso competencial cuenta con una “doble finalidad”; por un
que se pueden producir entre poderes con ó rganos constitucionales lado pronunciarse “sobre la titularidad de una competencia” y por
del Estado, lo que pondría en cuestió n el sistema organizativo de la otro definir “la legitimidad de determinada decisió n (contenida en
Constitució n. alguna disposició n, acto o resolució n), emitida con vicio de
incompetencia”
Los conflictos constitucionales se caracterizan por tener dos
elementos:
CLASES DE CONFLICTOS DE COMPETENCIA
 Elemento Subjetivo: Los sujetos deben tener jerarquía
constitucional, por tanto deben ser creados y reconocidos por la Siguiendo la clasificació n desarrollada por Víctor Julio Ortecho
Constitució n. El conflicto puede producirse por acció n u Villena328, podemos establecer la siguiente:
omisió n.
 Con relación a los órganos implicados:
 Elemento Objetivo: Surge por la aplicació n o interpretació n de
- Conflictos intraorgánicos: Son aquellos que se producen
normas constitucionales relativas a la distribució n de
entre dependencias pertenecientes a un mismo organismo.
competencias o atribuciones.
Se puede presentar conflictos entre entidades superiores
Así se tiene, a modo de ejemplo, el expediente N° 004-2004-CC/TC. (Ministerio) inferiores (Direcció n). Por lo general, estos
Lima, sobre conflicto de competencia, interpuesto por el Poder enfrentamientos no son competencia de la jurisdicció n
Judicial contra el Poder Ejecutivo, respecto de competencias constitucional. Se solucionan conforme con los cá nones
presupuestarias contenidas en el “Proyecto de la Ley Anual del reglamentarios de la vía administrativa, correspondiente.
Presupuesto del Sector Pú blico para el añ o 2005”.
325. LANDA ARROYO, Cé sar; Ob. cit. pá g. 152
FINALIDAD 326. LANDA ARROYO, Cé sar; Ob. cit., pá g. 154
327. Cfr. ESPINOZA, Eloy – SALDAÑ A BARRERA; “El Tratamiento que le depara el
Cé sar Landa, señ ala que protege fundamentalmente dos principios:
Nuevo Có digo Procesal Constitucional a los Procesos Competenciales”; en
324. ABAD YUPANQUI, Samuel; Ob. cit., pá g. 176 Introducció n a los Procesos Constitucionales; Ob. cit. pá g. 272.
328. ORTECHO VILLEVA, Víctor Julio; Ob. cit. pá g. 191.
2
- Conflictos extraorgánicos: son los enfrentamientos entre

los Poderes del Estado, entre cualquiera de estos y los El Poder Ejecutivo en algunas oportunidades, interfiera en
ó rganos descentralizados o de estos entre sí y entre las atribuciones del Poder Judicial, sean las de tipo
cualquiera de los anteriores y los ó rganos constitucionales jurisdiccional o las de tipo orgá nico; en este ú ltimo caso, al
autó nomos o de estos ú ltimos entre sí. Su solució n está en separar indebidamente a magistrados, con el pretexto de
la vía jurisdiccional constitucional. una supuesta “reforma del Poder Judicial”.
 Con relación a la actitud asumida por los protagonistas de los - Conflictos que versan sobre atribuciones señaladas en la
conflictos: ley. Las competencias o atribuciones son asignadas por la
Constitució n y las Leyes Orgá nicas. Por tanto el conflicto
- Por adoptar decisiones (Por acció n art. 110 del Có digo competencial solo será tal cuando se refiera a competencias
Procesal Constitucional). Aquí un organismo pú blico invade asignadas en leyes orgá nicas, má s no las asignadas por las
el á mbito de competencias o atribuciones que la leyes ordinarias.
Constitució n y leyes orgá nicas le tienen conferido a otro
organismo. - Conflictos que se suscitan con motivo de disposición
impugnada pendiente. Para el caso que se promueva un
- Por rehuir sus atribuciones (Por omisió n art. 110 del conflicto constitucional contra una disposició n, resolució n
Có digo Procesal Constitucional). “El organismo rehú ye o acto cuya impugnació n estuviese pendiente ante
hacer uso de la competencia o atribució n que le cualquier Juez o Tribunal. Este podrá , a solicitud del
corresponde, no obstante que otro organismo demandante, suspender el procedimiento hasta la
constitucional se lo reclama o sobre todo cuando una resolució n del Tribunal Constitucional.(art. 111 del Código
persona particular se le solicita y el organismo implicado Procesal Constitucional)
señ ala que no le corresponde y que tal petició n o
reclamació n debe ser resuelto por otro organismo”329. COMPETENCIA
 Con relación al nivel de atribuciones implicadas: El ó rgano competente para conocer el proceso competencial, es el
Tribunal Constitucional. (Artículo 202 de la Constitució n y artículo
- Conflictos que versan al nivel de atribuciones 109 del Có digo Procesal Constitucional).
señaladas por la Constitución. Siendo que los
conflictos de atribuciones se producen entre los poderes 1.3.4. JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD: HABEAS
y ó rganos constitucionales del Estado. Puede presentarse el CORPUS
conflicto, para el caso, por ejemplo de que el Poder Legislativo
apruebe una ley para interferir la labor jurisdiccional del ANTECEDENTES
Poder Judicial; tal es el caso de una Ley de Amnistía que
suspenden el enjuiciamiento o sanció n para a autores de  En el antiguo derecho romano, emergen las primeras
delitos que no tienen la calidad de políticos.330 manifestaciones de una institució n que, posteriormente, se
encargaría de velar por el derecho a la libertad. Así, en el añ o
533 d.C. aparece en Roma la institució n denominada Interdicto
Romano del Homine Libero Exhibendo, consistente en la
329. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit. pá g. 193
interposició n de una acció n posesoria con la finalidad de que
330. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit., pá g. 193
se exhiba el cuerpo del hombre que había sido privado de su
libertad.
2
 En Españ a durante el Reino de Aragó n, se reconocieron ciertas

atribuciones a los sú bditos frente al Rey o sus ó rganos ANTECEDENTES DEL HABEAS CORPUS, EN EL PERÚ
delegados, a travé s del llamado PRIVILEGIO GENERAL, dictado
 Luego de declarada la independencia nacional, el General José
por Pedro Tercero en el añ o 1348; sus mecanismos eran: la
de San Martín incluye en el Estatuto Provisional del 08 de
manifestació n de personas (por el cual si una persona había sido
Octubre de 1821 lo que serían los primeros brotes o
detenida sin hallarse en flagrante delito, o contra la Ley, debía
manifestaciones de las denominadas má s tarde “Garantías
ser puesta en libertad en el lapso de 24 horas); el Juris firma
Individuales”.
(Institució n procesal de naturaleza penal y civil tenía por
finalidad que la Justicia Mayor controle los Procesos Judiciales);  Como bien sabemos la institució n inglesa del habeas corpus,
la aprehensió n (medio de protecció n del derecho de propiedad fue incorporada en nuestro ordenamiento jurídico, mediante la
de inmuebles); El Inventario protegía el derecho de propiedad Ley del 21 de octubre de 1897; que reglamentó el artículo 18 de
de las personas sobre los bienes muebles). la Constitució n de 1860, adquiriendo rasgo constitucional en
la norma fundamental de 1920331. Resulta ser por lo tanto el
 En el Reino de Aragó n como el de Castilla, existía un alto
proceso constitucional má s antiguo en nuestro país.
funcionario judicial, que era el JUSTICIA MAYOR quien ejercía
un verdadero control de la labor judicial ademá s de interceder  La Constitució n de 1860, en el artículo 18 prescribía: “Nadie
contra los abusos del Rey o contra cualquier funcionario estatal. podrá ser arrestado sin mandamiento escrito del Juez competente
o de las autoridades encargadas de conservar el orden pú blico,
 Se le reconoce como una institució n típicamente inglesa, pues
excepto in fraganti delito, debiendo en todo caso ser puesto el
fue en Inglaterra donde se dio una manifestació n má s
arrestado dentro de las 24 horas a disposició n del Juzgado que
consistente, con fines y objetivos definidos, contenidos en la
corresponda. Los ejecutores de dicho mandamiento está n
Carta Magna o Declaració n de Derechos proclamados por el Rey
obligados a dar copia de él siempre que se les pidiera”. Este
Juan “Sin Tierra” el 15 de Junio de 1215. La Carta Magna pone
artículo fue reglamentado por la Ley Nº 1897 en cuanto a sus
coto al desenfrenado absolutismo de los monarcas contra sus
alcances, á mbito de aplicació n y procedimiento.
sú bditos, pues instituye expresamente normas con caracteres
propios de una garantía. Es decir, ampara la libertad corporal  La Constitució n que lo reconoce con el nombre de Habeas
del individuo con la finalidad inmediata de evitar o terminar Corpus es la de 1920, que en su artículo 24º prescribió lo
con prisiones injustas o detenciones excesivamente siguiente “Las personas aprehendidas o cualquier otra podrá n
prolongadas. interponer, conforme a Ley, el recurso de Habeas Corpus por
prisió n indebida”.
 En 1679, justamente en Inglaterra, durante el reinado de Carlos
II se promulgó la primera Ley de Habeas Corpus, con el sentido  El Có digo de Procedimientos en Materia Criminal de 1920, entre
actual, es decir con el fin de ordenar la libertad de la persona los artículos 342º y 355°, estableció el procedimiento para
que se encontraba detenida indebidamente. defender la libertad personal, cuando una persona haya sido
detenida por má s de 24 horas y sin que se haya tomado su
 El primer texto legal latinoamericano que lo consagra es el
declaració n instructiva.
Có digo Penal del Imperio del Brasil de 1830 (artículos 183 y 184)
y má s propiamente en el artículo 340 del Có digo de
Procedimientos Penales del mismo país sancionado en 1832. 331. Cfr. CASTAÑ EDA OTSU, Susana Yné s; El Proceso de Habeas Corpus en el Có digo
Amé rica Latina tiene el mérito de haber hecho suya esta Procesal Constitucional, en Introducció n a los Procesos Constitucionales; Ob.
institució n que ha tenido un desarrollo propio y perfiles definidos. cit. pá g. 89.
232
232 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 233
233
 La Constitució n de 1933 amplia su campo de acció n, dá ndole  Un plazo especial de hasta quince “días naturales”, para la
un contenido mayor al que tradicionalmente protegía, en el duració n de la detenció n policial producida en los casos de
artículo 69º prescribía: “Todos los derechos individuales y delitos de terrorismo, trá fico ilícito de drogas y espionaje.
sociales reconocidos por la Constitució n, dan lugar a la acció n
de Habeas Corpus”.  La Constitució n de 1979 configura el Habeas Corpus en su
concepció n original, esto es la protecció n de la libertad
 El Có digo de Procedimientos Penales de 1940, en los artículos
individual.
349 y siguientes estableció :
 Estatuyendo la Acció n de Amparo para cautelar los demá s
 Casos de procedencia de la acció n de Habeas Corpus.
derechos, distintos de la libertad individual.
 La improcedencia de la acció n de Habeas Corpus, cuando no se
 Ley Nº 23506 de Habeas Corpus y Amparo del 07/12/82.
hubiera agotado previamente la vía administrativa, segú n los
casos en que tal agotamiento era exigible. - Se expidió dentro del contexto de la Constitució n de 1979.
 Por Decreto Ley Nº 17083, en atenció n a la amplitud de - Concibió el Habeas Corpus y el Amparo como institutos
derechos que protegía, en ese entonces, el Habeas Corpus se procesales constitucionales distintos en cuanto a su
estableció dos vías procesales para su tramitació n: finalidad y derechos protegidos.
 Vía Penal, para los casos de libertad personal, inviolabilidad de  La Constitución Política de 1993 establece el Habeas Corpus
domicilio y libertad de trá nsito, que se tramita de conformidad en el inciso A del artículo 200 “La Acció n de Habeas Corpus,
con el Có digo de Procedimientos Penales. que procede ante el hecho de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnere o amenaza la libertad individual o los
 Vía Civil, para los demá s derechos individuales y sociales, de
derechos constitucionales conexos”.
acuerdo con las normas del Decreto Ley Nº 17083(Habeas Corpus
Civil). - De modo puntual precisa que el ejercicio de las acciones
de Habeas Corpus y Amparo no se suspende durante la
 La Constitución de 1979 prescribía en el artículo 295º: “La acció n
vigencia de los regímenes de excepció n a que se refiere el
u omisió n por parte de cualquier autoridad, funcionario o
artículo 137 de la Constitució n.
persona que vulnere o amenaza la libertad individual da lugar a
la acció n de Habeas Corpus” - Añ ade la noció n de “derechos constitucionales conexos”.
Entre las novedades de esta Constitució n fue el establecer y
distinguir, en el á mbito constitucional, dos tipos de plazos en NATURALEZA JURÍDICA
materia de detenciones: La naturaleza jurídica del Habeas Corpus es la de un proceso
sumario, urgente y especializado mediante el cual se protege la
 Un plazo ordinario de hasta 24 horas para la duració n de la
libertad individual y corporal de la persona, proceso que tiene sus
detenció n policial en casos genéricos, lapso dentro del cual el
principios en la Constitució n Política y en el Có digo Procesal
detenido debía ser puesto a disposició n del juez o en libertad,
Constitucional.
segú n corresponda.
2
ETIMOLOGÍA
actos u omisiones provenientes de autoridades, funcionarios, o
La denominació n de la institució n procesal del Habeas Corpus deriva personas”332.
de dos voces latinas “Habeas” que significa tener y “Corpus” que es
cuerpo; relacionadas ambas palabras significaría tener corporalmente FINALIDAD
a una persona, para constatar el respeto a su integridad física y
sicoló gica. Protege la libertad individual y derechos conexos (libertad personal,
física y ambulatoria). Su finalidad ú ltima es reponer las cosas al
estado anterior a la violació n o amenaza de violació n de un derecho
DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA
constitucional.
Es el proceso constitucional por el cual se protege la libertad individual
y derechos conexos a ella, frente a actos –de autoridades o Lo que persigue es frenar la violació n de un derecho constitucional o
particulares– que privan de la libertad o la restringen, sin causa o sin impedir que la amenaza de violació n del mismo se haga efectiva. La
las formas legales. violació n o amenaza de violació n de un derecho constitucional tiene
un responsable, pero el objeto del Habeas Corpus no es precisamente
Si bien es cierto, el Habeas Corpus en su origen estaba dirigido contra realizar una funció n punitiva, ella se hará efectiva en la vía penal
los abusos de poder de las autoridades; sin embargo, hoy en día, los correspondiente.
abusos de poder no solo provienen de autoridades sino tambié n de
particulares que ostentan algú n tipo de poder. PROCEDENCIA
Procede:
Precisamente, con la entrada en vigor el 1 de Julio de 2009, de la Ley
del Arresto Ciudadano N° 29372, se concede a los ciudadanos, la  Contra actos u omisiones que vulneren o amenacen los derechos
facultad de detener a personas sorprendidas cometiendo delitos o constitucionales.
faltas (en flagrancia). Como es previsible en la aplicació n de esta norma
se podría cometer una serie de abusos así como poner en riesgo la  Contra autoridades, funcionarios y particulares.
integridad de las personas; aquí para cautelar el derecho a la libertad
y conexos, puede interponerse un habeas corpus contra un  Para defender el derecho a la libertad individual o los derechos
particular. competenciales conexos.
El Tribunal Constitucional en el Expediente N° 2663-2003-HC/TC. Marcial Rubio Correa, expresa: “La Constitució n de 1993 establece
Caso Eleobina Aponte Chuquihuanca, citando a Luis Alberto Huerta que la garantía del Habeas Corpus procede ante el hecho u omisió n
Guerrero, expresó que: “El proceso de Habeas Corpus es una que conduce a la violació n de los derechos protegidos. Por hecho
institució n cuyo objetivo consiste en proteger la libertad personal, debemos entender una actuació n en sentido determinado; por
independientemente de la denominació n que recibe el hecho ejemplo, secuestrar a alguien. Por omisió n, debemos entender que
cuestionado (detenció n, arresto, prisió n, secuestro, desaparició n no se realiza una conducta que era jurídicamente exigible para
forzada, etc.)”. respetar el derecho; por ejemplo, el responsable de una cá rcel que no
autoriza la salida de un preso que haya concluido su condena o que
Víctor Julio Ortecho, expresa: “Es un proceso constitucional sumario haya sido indultado”333.
establecido ante el juez penal o ante la Sala Penal de la Corte
Superior, dirigido a restituir la libertad que ha sido vulnerada o 332. ORTECHO VILLENA, Víctor Julio; Ob. cit., pá g. 117
amenazada por 333. RUBIO CORREA, Marcial, Ob. cit., pá g. 731
2
EL PROCESO DE HABEAS CORPUS EN LA LEGISLACIÓN PERUANA

7. El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado
 EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE 1993 del Juez, o por las autoridades policiales en caso de flagrante
delito; o si ha sido detenido, a ser puesto dentro de las 24 horas
“Artículo 200°, inciso 1.- El proceso de Há beas Corpus, que procede
o en el té rmino de la distancia, a disposició n del juzgado que
ante el hecho u omisió n, por parte de cualquier autoridad,
corresponda, de acuerdo al acá pite “f” del inciso 24) del artículo
funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o
2 de la Constitució n sin perjuicio de las excepciones que en é l
los derechos constitucionales conexos”.
se consignan.
El añ adido de derechos constitucionales conexos deben ser 8. El derecho a decidir voluntariamente prestar el servicio militar,
entendidos como los referentes a la seguridad personal, el derecho conforme con la ley de la materia.
al debido proceso, y la inviolabilidad de domicilio.
9. El derecho a no ser detenido por deudas, salvo en el caso de
 EL CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL obligaciones alimentarias.
El art. 25 del Có digo Procesal Constitucional establece los Derechos 10. El derecho a no ser privado del documento nacional de
Protegidos mediante el proceso de habeas corpus: identidad, así como de obtener el pasaporte o su renovació n
dentro o fuera de la Repú blica.
1. La integridad personal y el derecho a no ser sometido a torturas
o tratos inhumanos o humillantes, ni violentado para obtener 11. El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos
declaraciones. por el literal “g” del inciso 24) del artículo 2° de la Constitució n.
2. El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a 12. El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente
declarar o reconocer culpabilidad contra sí mismo, contra su elegido desde que es citado o detenido por la autoridad policial
có nyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de u otra, sin excepció n.
consanguinidad o segundo de afinidad.
13. El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el
3. El derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por seguimiento policial cuando resulten arbitrarios o injustificados.
sentencia firme. El de hacer retirar las guardias puestas a su domicilio o
suspender el seguimiento policial cuando ello atenta contra la
4. El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de libertad individual.
residencia sino por mandato judicial o por aplicació n de la Ley
de Extranjería. 14. El derecho a la excarcelació n de un procesado o condenado,
cuya libertad haya sido declarada por el Juez. En el caso de un
5. El derecho del extranjero, a quien se ha concedido asilo político, detenido o procesado, absuelto o declarada prescrita la acció n
de no ser expulsado al país cuyo gobierno lo persigue, o en penal o la ejecució n de la pena.
ningú n caso si peligrase su libertad o seguridad por el hecho de
15. El derecho a que observe el trá mite correspondiente cuando se
ser expulsado.
trate del procesamiento o detenció n de las personas, a que se
6. El derecho de los nacionales o extranjeros residentes a ingresar, refiere el art. 99º de la Constitució n. (Altos funcionarios de la
transitar, o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o Repú blica por infracció n de la Constitució n y por todo delito que
cometa en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco añ os
aplicació n de la Ley de Extranjería o de Sanidad.
despué s que hayan cesado de estas).
2
16. El derecho a no ser objeto de una desaparició n forzada.

 Habeas Corpus correctivo. En los casos de actos lesivos a la
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un integridad personal – física, sicoló gica o moral., procedería un
tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, Habeas Corpus correctivo, en tanto se busca que cesen los
respecto de la forma y condiciones en que cumple el mandato maltratos contra un detenido, reo en cá rcel, preso, o interno de
de detenció n o la pena. instituciones privadas o pú blicas, como centros educativos, en
calidad de internados de entidades encargadas del tratamiento
Igualmente, procede el Habeas corpus en defensa de los derechos de toxicó manos, enfermos mentales, etc. Este tipo de habeas
constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente corpus ha sido previsto en el art. 25 inc. 17 del Có digo Procesal
cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio. Constitucional)
La jurisprudencia ha establecido, reiteradamente, que esta lista Busca corregir el trato indebido irrazonable o desproporcionado
enunciativa puede admitir má s elementos dentro de lo que puede en prisió n y, de ser el caso disponer el cambio del lugar de
ser tramitado por el Habeas Corpus, así Enrique Bernales Ballesteros detenció n cuando no fuera el adecuado335.
señ ala: Los derechos protegidos por el há beas corpus no son solo los
mencionados en la Constitució n y la Ley, sino también los derechos  Habeas Corpus preventivo. Cuando se amenace de manera
que se han reconocido en la jurisprudencia constitucional.334 cierta y concreta la libertad personal, la libertad de trá nsito o la
integridad personal, cabe interponer un Habeas Corpus
TIPOS DE HABEAS CORPUS preventivo. Es condició n indispensable para la procedencia de
El Tribunal Constitucional en el Expediente N° 2663-2003-HC/TC. este tipo de habeas corpus que los actos destinados a la
Caso Eleobina Aponte Chuquihuanca, ha desarrollado los siguientes prevenció n de la libertad se encuentra en procesos de ejecució n.
tipos de habeas corpus: Conforme con lo prescrito por el art. 2 del Có digo Procesal
Constitucional la amenaza debe ser cierta y de inminente
 Habeas Corpus reparador. Frente a la privació n arbitraria o ilegal realizació n. Por tanto no basta la amenaza conjetural ni
de la libertad física por orden policial, mandato judicial civil o presunta.
del fuero militar, o decisió n de un particular, procedería el Habeas
 Habeas Corpus traslativo. Si se introdujese mora en el proceso
Corpus reparador, es decir, pretende reponer las cosas al estado
judicial u otras graves violaciones al Debido Proceso y a la tutela
anterior de la violació n. (art. 25 inc. 7 del Có digo Procesal
judicial efectiva, en virtud de la cual continuase detenido un
Constitucional).
reo, luego del plazo límite previsto en la ley para la audiencia
 Habeas Corpus restringido. Ante una continua y pertinaz oral, donde se resuelva sobre su culpabilidad o inocencia; o si
limitació n de la libertad personal, como las restricciones a la ya hubiese cumplido su condena y continuase en prisió n,
libertad de trá nsito por un particular o autoridad, las reiteradas correspondería plantear un Habeas Corpus traslativo, para que
citaciones policiales infundadas o las permanentes retenciones sea llevado inmediatamente a la instancia judicial
por control migratorio, cabría presentar un Habeas Corpus correspondiente, o sea liberado. Este tipo de habeas corpus ha
restringido. (art. 25 inc. 6 y 13 del Có digo Procesal sido previsto en el art. 25 inc. 14; y parte in fine del citado
Constitucional). artículo.
334. BERNALES BALLESTEROS, Enrique; Ob. cit. pá g. 13

335. SAGUES, Né stor Pedro; citado por Samuel Abad Yupanqui, pp. 114 y 115
240
240 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 241
241
 Habeas Corpus innovativo. A pesar de haber cesado la violació n  La Ley de Habeas Corpus y Amparo derogada, en su artículo 38
o amenaza de violació n de la libertad individual, sería legítimo estableció que era improcedente la Acció n de Habeas Corpus y
que se interponga un Habeas Corpus innovativo. Se solicita la Amparo, respecto de las garantías y derechos suspendidos de
intervenció n jurisdiccional con la finalidad de que tales conformidad con lo que señ alaba el artículo 231 de la
situaciones no se repitan en el futuro. Ha sido previsto por el art. Constitució n de 1979; lo que posibilitó que ciertas autoridades
1 del Có digo Procesal Constitucional (para que el emplazado no violaran derechos constitucionales suspendidos por el ré gimen
vuelva a incurrir en acciones u omisiones que motivaron la de excepció n, sin que el agraviado pueda tener el mecanismo
interposició n de la demanda). de defensa contra dicha arbitrariedad.
 Hábeas Corpus instructivo. Se da ante el caso de una persona  Posteriormente, por Ley 25398 se establece que decretado
detenida o desaparecida por autoridad o particular que es cualquiera de los regímenes de excepció n, los jueces tramitará n
imposible de ubicar. Se ocasiona a la persona afectada la las acciones de garantía, solo en los casos de derechos que no
violació n de sus derechos a la libertad, a la comunicació n y por han sido suspendidos o si tratá ndose de derechos suspendidos,
lo general a la vida y a la integridad personal. Pretende eliminar estos no tienen relació n directa con la conducta del agraviado o
las prá cticas de ocultamiento o indeterminació n de los lugares afectado.
de desaparició n. Es deber del Juez adoptar todas las medidas
tendientes a la ubicació n de la persona(s) desaparecida. Este  La Constitució n política de 1993 ha zanjado el problema, al
tipo de habeas corpus está contemplado en los artículos 25 inc. regular el Ré gimen de Excepció n en sus artículos 137 y 200; los
16, y 32 del Có digo Procesal Constitucional. estados de excepció n son:
 El Habeas Corpus Conexo. Conforme con lo prescrito por el art. a) Estado de Emergencia.- En caso de perturbació n de la paz
25 inc. 17 parte final, procede también el habeas corpus para la o del orden interno, catá strofe o graves circunstancias que
defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad afectan la vida de la nació n (nivel interno); se puede
individual, en especial cuando se trata del debido proceso y la restringir o suspender los derechos constitucionales
inviolabilidad de domicilio. En general procede respecto de relativos: a) libertad y seguridad personal, b) inviolabilidad
situaciones como restricció n al derecho a ser asistido por un del domicilio, c) libertad de reunió n, y d) libertad de trá nsito.
abogado defensor libremente elegido desde que una persona es
citada o detenida; o de ser obligado a prestar juramento, o El plazo del estado de emergencia no excederá de 60 días.
compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno Su pró rroga requiere nuevo decreto. Las Fuerzas Armadas
mismo, o contra el o la có nyuge, etc. asumen el control del orden interno si así lo dispone el
Presidente de la Repú blica.
EL HABEAS CORPUS Y LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN
b) Estado de Sitio.- Para el caso de invasió n, guerra exterior,
Las emergencias son situaciones anormales o casos críticos, de guerra civil o peligro inminente que se produzca. Esta
cará cter extraordinario, que perturban la diná mica constitucional declaració n de Estado de Sitio mencionará qué derechos
(por ejemplo la guerra, el desorden doméstico o conmoció n interna, constitucionales se suspenden o restringen. El plazo no
la crisis econó mica severa). Para remediar estas emergencias el excede de 45 días.
derecho constitucional establece institutos de emergencia (como son:
el estado de guerra, la ley marcial o estado de sitio, etc). - La Norma Constitucional en el artículo 200º prescribe
que las Acciones de Habeas Corpus, y Amparo NO SE
2
SUSPENDEN DURANTE LA VIGENCIA DE LOS

REGÍMENES DE EXCEPCIÓN a que se refiere el - Si la demanda se refiere a derechos constitucionales
artículo 137 de la Constitució n. El Juez que conociera que no han sido suspendidos;
de un proceso con relació n a los derechos
- Si tratá ndose de derechos suspendidos, las razones
constitucionales restringidos o suspendidos por el
que sustentan el acto restrictivo del derecho no tienen
ré gimen de excepció n deberá , examinar la
relació n directa con las causas o motivos que
razonabilidad y proporcionalidad del acto restrictivo.
justificaron la declaració n del Ré gimen de Excepció n.
No correspondiendo al Juez evaluar la declaració n del
estado de excepció n. - Con idé ntica forma, si tratá ndose de derechos
suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta
- Razonabilidad.- Tiene que ver con la vinculació n que
manifiestamente innecesario o injustificado
pueda establecerse entre la causa de la declaració n
atendiendo a la conducta del agraviado o a la situació n
del estado de excepció n y los hechos que rodean al
de hecho evaluada sumariamente por el Juez.
sujeto.
- Proporcionalidad.- Se relaciona con el “quantum”, si 1.3.5. PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO

la vulneració n del derecho es adecuada a las
circunstancias. CUESTIONES PRELIMINARES Y ANTECEDENTES
- Es pertinente que el Juez no puede evaluar la El control normativo, difuso o concentrado, no ha sido el ú nico
declaració n del estado de excepció n, debido a que no á mbito de fiscalizació n del poder. También va en esa línea de control
se trata de cuestionar las normas dadas en un estado y fiscalizació n la tutela de los derechos fundamentales frente a actos,
de anormalidad constitucional, tal atribució n omisiones o amenazas de los poderes pú blicos y, en ciertos países, de
corresponde al Poder Ejecutivo en un estado de los particulares336. En esa perspectiva se inspiró el “juicio de amparo”
excepcionalidad. Los procesos constitucionales que mexicano, como antecedente del actual amparo.
tienen que ver con derechos suspendidos, se dirigen
a cuestionar la validez de las acciones arbitrarias Este mecanismo procesal constitucional destinado a cautelar los
cometidas bajo pretexto del estado de excepció n. derechos constitucionales no relacionados con la libertad individual
o la intimidad personal y familiar, surgió en México con la
 Igualmente, el Có digo Procesal Constitucional –en Constitución de Yucatán de 1841.
concordancia con la Constitució n de 1993– en el art. 23
prescribe que los procesos constitucionales no se suspenden Luego, de su origen mexicano trascendió a varios países de Amé rica
durante la vigencia de los regímenes de excepció n. Precisa Latina. El Salvador fue el primer país que introdujo el amparo de
que cuando se interponen en relació n con derechos acuerdo al modelo mexicano en su Constitució n de 1886, lo siguieron
suspendidos, el ó rgano jurisdiccional examinará la Honduras y Nicaragua, respectivamente.
razonabilidad y proporcionalidad del acto restrictivo. Se
señ alan, ademá s, los criterios de proporcionabilidad y
razonabilidad a tener en cuenta respecto del acto restrictivo,
a saber:
336. ABAD YUPANQUI, Samuel; Ob. cit. pá g. 19.
2
ANTECEDENTES EN EL PERÚ
El proceso de amparo no se funda en razones exclusivamente
 Constitución de 1933. Estableció en el artículo 69 que todos normativas de cará cter jurídico; sino que está dotado de raigambres
los derechos individuales y sociales reconocidos por la ético-filosó ficas y su implementació n obedece a una exigencia
Constitució n dan lugar a la Acció n de “Habeas Corpus”. universal del hombre, cual es el respeto de los derechos
fundamentales como expresió n natural de la dignidad del ser humano.
 Decreto Ley Nº 20554 (12/03/74). Se estatuyó dentro del fuero
privativo agrario, el “recurso de amparo”, como mecanismos de No solo es preciso que un orden jurídico reconozca y respete la libertad
protecció n para los propietarios de tierras indebidamente y en general los derechos del hombre como persona; es necesario
expropiadas con fines de Reforma Agraria; este recurso era también que se instituya los mecanismos procesales para conseguir
revisado en instancia ú nica por el Tribunal Agrario. Con la ese respeto o remediar su inobservancia.
entrada en vigencia de la Constitució n de 1979, dicho recurso
quedó desactivado, por cuanto esta Carta Magna creó un amparo NATURALEZA JURÍDICA
constitucional y reunificó los fueros privativos en el Poder
Judicial. Es la de un proceso constitucional caracterizado por su urgencia y
excepcionalidad, pues opera en defecto o ausencia de las vías
 Constitución de 1979: En el artículo 295 diferencia el Amparo ordinarias regulares. Su naturaleza residual ha sido reafirmada por
del Habeas Corpus otorgá ndole perfiles propios. Dicho artículo el Có digo Procesal Constitucional.
fue desarrollado por la Ley Nº 23506.
Es extraordinario y excepcional, pues la protecció n de los derechos a
 Ley Nº 23506. (07/12/82), “Ley de Habeas Corpus y Amparo”: través del Proceso de Amparo no es ni debe ser la norma, sino la
Esta norma de cará cter procesal operativizó el artículo 295 de la excepció n. “Má s aun, en puridad, el recurso de amparo no es un
Constitució n de 1979 regulando por separado los procedimientos instrumento para la protecció n de los derechos, sino un instrumento
de Habeas Corpus y Amparo. para corregir los errores que se puedan cometer en el interior del
sistema de protecció n de los derechos diseñ ado por el
 Decreto Supremo Nº 024-90-JUS: Reglamentó la Ley Nº 23506.
constituyente”.338
 Ley Nº 25398. Ley Complementaria de Habeas Corpus y Acció n
de Amparo. DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA
El proceso de amparo es el mecanismo constitucional que tiene por
FUNDAMENTACIÓN FILOSÓFICA finalidad asegurar a las personas el pleno disfrute de sus derechos
La vigencia y eficacia de los Derechos Humanos se basa en la constitucionales, protegié ndolos de toda restricció n o amenaza ilegal
exigencia moral de respetar la dignidad del hombre como persona o arbitraria por ó rganos estatales o de particulares, con excepció n de
moral, exigencia contenida en la idea de derecho. Debemos recordar las libertades amparadas por el Habeas Corpus y el Habeas Data.
que la idea de derecho no abarca solo el valor de la justicia, sino Es un proceso de derecho pú blico subjetivo. Sagü es expresa: “el
también el de la dignidad humana, la libertad, jurídicamente Amparo es una acció n que protege todos los derechos humanos
hablando337. recogidos por la Constitució n, siempre que fueran ciertos, exigibles,
337. CASTILLO, Melquiades; Ob. cit. pá g. 407.

2
concretos, ante la lesió n o amenaza de particulares o del Estado.

Agrega: es una acció n excepcional, en defecto de las ordinarias DERECHOS PROTEGIDOS (Art. 37 del Código Procesal
interponibles por cualquier persona, con trá mite rá pido, viable incluso Constitucional)
contra actos del Poder Judicial”339. 1. De igualdad y de no ser discriminado por razó n de origen, sexo,
El proceso Constitucional de Amparo es el má s noble y grandioso, raza, orientació n sexual, religió n, opinió n, condició n econó mica,
social, idioma, o de cualquier otra índole. (guarda concordancia
pues el ciudadano litiga contra el Poder del Gobierno o lo que es má s
con el artículo 2 inciso 2 de la Constitució n). “La discriminació n
precisamente, contra el mismo poder de la Ley, siempre que esta o
consiste en el trato diferenciado basado en determinados motivos
algú n acto de aquel vulneren sus derechos.
prohibidos por el ordenamiento jurídico que tiene por objeto o
No es casual, precisamente que, a partir del Golpe del 5 de abril de por resultado la anulació n o menoscabo en el ejercicio o goce
1992, durante la vigencia del ré gimen de facto de Alberto Fujimori de derechos de una persona o de un grupo de personas. Los actos
discriminatorios descalifican a una persona por sus
Fujimori; fue el proceso que má s restricciones sufrió , creá ndose
características innatas o por las posiciones asumidas
abusivas causales de improcedencias, desnaturalizando el proceso
voluntariamente en la sociedad”342. Para calificar una conducta
de Amparo. Esto encontraba explicació n por cuanto el adecuado
como discriminatoria se debe verificar la concurrencia de los
funcionamiento del Amparo no resulta grato para quienes
siguientes elementos: 1) Un trato diferenciado o desigual, esto
precisamente quieren impedir el cuestionamiento de sus por cuanto el Tribunal Constitucional ha señ alado
decisiones340. Los Decretos leyes expedidos, durante el ré gimen de reiteradamente: “El principio de igualdad no garantiza que
facto, transgredieron expresas normas internacionales sobre Derechos siempre y en todos los casos deba tratarse por igual a todos, sino
Humanos en cuanto garantizan a toda persona el derecho a un que las diferenciaciones que el legislador eventualmente pueda
“recurso efectivo” contra las decisiones arbitrarias gubernamentales introducir obedezcan a razones”343. 2) Un motivo o razó n
que afecten derechos fundamentales, tal como lo establece el artículo prohibida, que esté relacionada con las características innatas
25 de la Convenció n Americana de la Derechos Humanos. de la persona (raza, origen, identidad é tnica o cultural, idioma,
discapacidad, condició n econó mica o social); o con las posiciones
“El proceso de amparo tiende primordialmente a garantizar tanto la asumidas voluntariamente por las personas en la sociedad
supremacía constitucional, como la integridad y pureza de sus (religió n, opinió n, orientació n sexual). 3) Un objetivo o resultado,
mandatos, los cuales se verían expuestos a ser violados impunemente se requiere que el trato diferenciado basado en un motivo
sin su existencia”341. prohibido tenga por objeto o resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, ejercicio y goce de un derecho.
EL PROCESO DE AMPARO EN LA LEGISLACIÓN PERUANA 2. Del ejercicio pú blico de culto confesió n religiosa (es el derecho
 La Constitució n de 1993 como norma sustantiva define este a la libertad de cultos, un correlato de la libertad religiosa
artículo 2do Inc. 3ro de la Constitució n).
instituto en el artículo 200 inciso 2.
3. De informació n, opinió n y expresió n (prescrito en el artículo 2do
 El Có digo Procesal Constitucional; como norma adjetiva regula inciso 4to de la Constitució n) Derecho a la libertad de
este proceso en los arts. 37 al 60. informació n, opinió n, expresió n y difusió n del pensamiento
339. SAGÜ ES, Néstor Pedro; “Acció n de Amparo”, Buenos Aires, Editorial Astrea, 342. Defensoría del Pueblo: “La discriminació n en el Perú . Problemá tica,
1998, pá g. 33 normatividad y tareas pendientes”. Documento de Trabajo Nº 2. Lima: 2007,
pá g. 29 y ss.
340. ABAD YUPANQUI, Samuel; Ob. cit. pá g. 90
343. Tribunal Constitucional, sentencia del 4 de Julio del 2003, recaída en los
341. DIAZ ZEGARRA, Walter A., Ob. cit. pá g. 178
Expedientes Acumulados N° 0001-2003-AI/TC y N° 003-2003-AI/TC (Demanda
de Inconstitucionalidad contra el Segundo y cuarto pá rrafo del artículo 7° y
artículo 13° de la Ley 27755).
2
mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier

medio de comunicació n social. La libertad de expresió n está libre elecció n del trabajo y también las condiciones en el
referida al individuo que comunica a otros sus ideas. La libertad desempeñ o del mismo.
de informació n tiene perfiles muy nítidos de un auté ntico
11. De sindicació n, negociació n colectiva y huelga (artículo 28 de
derecho social, pues compromete a toda la sociedad.
la Constitució n). La sindicació n es la asociació n de personas
4. A la libre contratació n (artículo 2do Inc. 14 de la Constitució n). para la defensa de intereses comunes relacionados con la
Solo se contrata con fines lícitos, y sin contravenir las leyes de actividad empresarial o laboral que desempeñ an, así pueden
orden pú blico. existir sindicatos de empleadores y sindicato de trabajadores. El
derecho comprende también la libre voluntad del trabajador de
5. A la creació n artística, intelectual y científica. Es clá usula pertenecer al sindicato. Solo es limitable este derecho para los
operativa de inmediata y total vigencia, con la sola miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales así como para
promulgació n de la norma fundamental. La ciencia es Funcionarios con poder de decisió n.
universal y no conoce de ideologías. (artículo 2do Inc. 8 de la
Constitució n). 12. De propiedad y herencia (artículo 2do Inc. 16 de la
Constitució n). La propiedad en el á mbito constitucional es
6. De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de mucho mayor que la desarrollada por el Có digo Civil, y está
las comunicaciones (Artículo 2do Inc. 9 de la Constitució n). referida a todo el conjunto de bienes materiales e inmateriales
que la sociedad estime. Hay limitaciones en el ejercicio del
7. De reunió n (artículo 2do Inc. 12 de la Constitució n). Es un típico derecho a la propiedad artículos 70 y 71 de la Constitució n. El
derecho de relació n y regulable por la autoridad. Se distingue derecho a la herencia se protege de acuerdo con las clá usulas
las reuniones llevadas a cabo en locales privados no requieren regulativas y limitativas que establece la ley.
aviso previo. En tanto las que se convocan en plazas y vías
pú blicas si lo requieren. 13. De petició n ante la autoridad competente (artículo 2do Inc. 20
de la Constitució n). El derecho de petició n puede ejercerse
8. Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificació n de individual o colectivamente ante la autoridad competente, la
informaciones inexactas o agraviantes; (tiene concordancia en que está obligada a dar una respuesta tambié n por escrito dentro
el artículo 2do Inc. 7 de la Constitució n). Este derecho ha sido del plazo de Ley. Este derecho tambié n puede ser ejercido, en
incorporado recientemente por el Có digo Procesal forma individual, por los miembros de las fuerzas armadas y la
Constitucional, como protegido mediante el Amparo. policía nacional.
9. De asociació n (Artículo 2do Inc. 13 de la Constitució n). Protege 14. De participació n individual o colectiva en la vida política del
la libertad de asociació n de las personas, de modo permanente y país (artículo 2do Inc. 17 de la Constitució n). La participació n
organizado para la consecució n de un fin. Este fin puede ser individual en la vida política, es por ejemplo: el derecho de
altruista, cultural, fraternal, gremialista, econó mico, etc. Es sufragio, el de expresió n u opinió n con contenido político. La
norma comú n que no se puede coaccionar a nadie para que participació n colectiva se da con el ejercicio de derecho de
forme parte de una sociedad o de una asociació n. Existe por asociació n en partidos políticos, o con la libertad de reunió n
tanto a la libertad de salir o permanecer en la asociació n. con fines políticos.
10. Al trabajo (artículo 2do Inc. 15 de la Constitució n). En una 15. A la nacionalidad (artículo 2do inc. 21 de la Constitució n). La
sociedad libre no se puede coaccionar a una persona para que nacionalidad es el vínculo jurídico- político que se establece
labore en un lugar que ella rechaza. Se protege el derecho a la
2
entre un hombre que vive en un determinado territorio y un

Estado dueñ o de ese territorio. Los artículos 52 y 53 de la 20. De la Remuneració n y Pensió n. El artículo 24° de la Constitució n
Constitució n precisan el derecho de nacionalidad y los prescribe que el trabajador tiene derecho a una renumeració n
requisitos para la adquisició n, recuperació n y pérdida de la equitativa y suficiente que procure, para él y su familia, el
misma. bienestar material y espiritual. Por su naturaleza alimentaria el
pago de la renumeració n y de los beneficios sociales del
16. De tutela procesal efectiva (artículo 139 Inc. 3 de la trabajador tienen prioridad sobre cualquier otra obligació n del
Constitució n). Ninguna persona puede ser desviada de la empleador. En tanto el derecho a una pensió n en sus distintas
jurisdicció n predeterminada por la ley, ni sometida a modalidades, está reconocido en el artículo 11° de la
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni Constitució n, en cuanto el Estado garantiza el libre acceso a
juzgadas por ó rganos jurisdiccionales de excepció n. El artículo prestaciones de salud y a pensiones, a través de entidades
4 del Có digo Procesal Constitucional define a la tutela procesal pú blicas, privadas o mixtas. De lo que resulta siendo
efectiva como: “aquella situació n jurídica de una persona en la inconstitucional que las llamadas AFPs le nieguen el derecho
que se respetan, de modo enunciativo sus derechos de libre de salir de las mismas, a un afiliado que lo solicite.
acceso al ó rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al
contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser 21. De la libertad de cá tedra (artículo 18° de la Constitució n). Nadie
desviado de la jurisdicció n predeterminada ni sometida a puede ser detenido ni juzgado por lo sostenido o afirmado
procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la dentro del magisterio de la enseñ anza universitaria,
obtenció n de una resolució n fundada en derecho, a acceder a cualesquiera que haya sido el concepto que hubiere vertido. El
los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de añ adido de rechazo a la intolerancia para unos tiene una
revivir procesos fenecidos, a la actuació n adecuada y connotació n del derecho del profesor frente a la casa de
temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la estudios; para otros tiene una connotació n de derecho del
observancia del principio de legalidad procesal penal”. estudiante a no ser avasallado por un profesor que no permita
crítica ni discrepancia en el dictado de su curso.
17. A la educació n, así como el derecho de los padres de escoger el
centro de educació n y participar en el proceso educativo de sus 22. De acceso a los medios de comunicació n social en los términos
hijos (artículo 13° de la Constitució n Política, correlato de la del artículo 35º de la Constitució n. Destinado,
libertad de enseñ anza garantizada por el Estado). fundamentalmente, a democratizar el funcionamiento de los
partidos políticos y que todos tengan acceso gratuito para la
18. De impartir educació n dentro de los principios constitucionales difusió n de sus planes y documentos de campañ a en los medios
(artículo 13° de la Constitució n. Recoge el principio de libertad de comunicació n social de propiedad del Estado. Este derecho
de enseñ anza). ha sido incorporado por el Có digo Procesal Constitucional como
protegido mediante el proceso de amparo.
19. A la Seguridad Social. Este Derecho propio del denominado
constitucionalismo social, ha sido incorporado como protegido 23. A gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de
mediante el amparo, por el Có digo Procesal Constitucional; y la vida. Este derecho de los llamados de protecció n de “intereses
encuentra su correlato en el artículo 10° de la Constitució n, en difusos” ha sido incorporado por el Có digo Procesal
cuanto, el Estado reconoce el derecho universal y progresivo de Constitucional como protegible mediante el amparo. La
toda persona a la seguridad social para que pueda hacer frente a Constitució n lo prescribe en el artículo 2 inciso 22. Cabe advertir
las contingencias la vida. que no solo se garantiza el derecho a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida, sino tambié n
2
se garantiza el derecho a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del

tiempo libre y al descanso. En cuanto al derecho a la paz como Precisamente en el expediente N° 2495-2003-AA/TC, se declaró
expresió n colectiva, Né stor Pedro Sagü es expresa que la procedente un amparo para que se otorgue atenció n médica a
doctrina de “las cuestiones Políticas no Justiciables”344 está un paciente con VIH-SIDA. Se estableció que los derechos
siendo cuestionada y tiende a disiparse, señ ala el citado autor Sociales y Econó micos, tambié n llamados derechos
que el pueblo de Costa Rica, ganó , frente al ejecutivo, su derecho prestacionales, como la seguridad social, salud pú blica, vivienda,
a vivir en paz (a propó sito de la coalició n contra Irak) mediante educació n son necesariamente exigibles pues ellos representan
una acció n de inconstitucionalidad. “La sentencia de la Sala los fines sociales del Estado, a travé s de los cuales el individuo
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de la Repú blica puede lograr su plena realizació n personal. Por tanto no son
de Costa Rica pronunciada el 8 de setiembre de 2004, dictada meras normas programá ticas, sino que todos los derechos en
en autos “Zamora Bolañ os y otros” sobre acció n de puridad constituyen un complejo integral, ú nico e indivisible.
inconstitucionalidad, viene a plantear asuntos de sumo interé s
25. Los demá s que la Constitució n reconoce (artículo 3 de la
en cuanto a la evaluació n judicial del ingreso de Costa Rica a la
Constitució n). La lista de derechos protegidos por el Amparo,tiene
“Coalició n” liderada por Estados Unidos, Inglaterra y Españ a,
solo cará cter enumerativo; y como quiera que tales derechos
entre otras naciones, contra el ré gimen de Saddam Hussein. La
son amplios, pueden eventualmente ir en aumento, sea por
Sala Constitucional, en definitiva dejó sin efecto aquella
nuevas interpretaciones, o por nuevos avances sociales, se da
incorporació n [reconoce el derecho a la paz, del pueblo
la posibilidad de incluir a otros derechos. Este inciso recoge la
costarricense]. Tal veredicto importa una verdadera resolució n
clá usula abierta prescrita por el art. 3 de la Constitució n, en
en la doctrina de las cuestiones políticas no justiciables (policial
cuanto se precisa que: También son derechos fundamentales
questions), y reconoce de modo decisivo las creencias y
los demá s reconocidos por ella así no se encuentren ubicados
requerimientos sociales en el examen judicial de
en el capítulo 1ro y los derechos “implícitos” es decir aquellos
constitucionalidad”345.
que no se encuentren expresamente reconocidos por la
24. A la salud. Es otro de los derechos del llamado Constitució n, pero que derivan de la dignidad del ser humano.346
constitucionalismo social, que el Có digo Procesal Constitucional
incorpora como protegible mediante el Amparo. La Constitució n 1.3.6. PROCESO CONSTITUCIONAL DE HABEAS DATA
prescribe este derecho en el artículo 7 todos tienen derecho a la
protecció n de la salud, la del medio familiar y de la comunidad; CUESTIONES PRELIMINARES Y ANTECEDENTES
artículo 9 el Estado determina la Política Nacional de Salud;
artículo 11 el Estado garantiza el libre acceso a las prestaciones  El vertiginoso avance de la informá tica y su uso cada vez má s
de salud. generalizado plantea nuevos retos para la tutela de los derechos
fundamentales. En tal sentido, derechos como la intimidad,
el honor y la dignidad de las personas; pueden verse afectados
por el registro y uso indebido de la informació n contenida
344. Doctrina de las Cuestiones Políticas no justiciables: aquella por la cual ciertos en banco de datos. “La informació n actualmente consignada
asuntos, políticamente comprometedores y riesgosos , se decía no convenía su
y sistematizada en banco de datos informatizados proporciona
conocimiento por los jueces, por cuanto podrían alterar la “sana supervivencia
de los jueces”, y en suma alterar la “buena marcha” de las políticas del Estado. a sus detentadoras una importantísima cuota de poder,
345. SAGÜ ES, Néstor Pedro; “Convenció n Nacional Académica de Derecho”, Piura
Perú , 2005, pá g. 128
346. ABAD YUPANQUI, Samuel; Ob. cit. pp. 130 y 131
2
denominada cada vez con mayor frecuencia “Poder

Informá tico”. Cuando alguien cuenta con poder y no tiene  La Constitució n de Portugal de 1976, en el artículo 35º precisa
límites en el ejercicio del mismo (o no es pasible de sanció n el tratamiento que debe darse a la utilizació n de la informá tica.
alguna si incumple con sus responsabilidades o invade El inciso 1), en particular dice: “Todos los ciudadanos tienen
competencias y vulnera competencias de otras), pronto derecho a tomar conocimiento de datos contenidos en ficheros
puede caer en la tentació n de abusar de él. Ello también es o registros informá ticos a su respecto, pudiendo exigir su
factible que suceda ante el uso del “poder Informá tico”, rectificació n y actualizació n, sin perjuicio de los dispuestos por
hacié ndose indispensable tomar de inmediato urgentes las leyes sobre secretos de justicia”. El inciso 2), agrega: “Está
previsiones al respecto”347. El habeas data, justamente, aparece prohibido el acceso a ficheros y registros informá ticos para
para controlar el llamado “poder informá tico” para que se conocer datos personales de terceros, o por interconexió n, salvo
respete la esfera de intimidad de la persona. los casos excepcionales previstos en la ley”. El tercer inciso
profundiza el tema señ alando: “la informá tica no puede ser
 El desarrollo conceptual y experiencias má s destacadas de utilizada para el tratamiento de datos referidos a convicciones
protecció n al derecho a la intimidad, aparece en Estados Unidos filosó ficas o políticas, filiació n partidaria o sindical, fe religiosa
y en el Reino Unido a partir de la definició n del derecho a la o vida privada cuando se trate de procesamiento de datos
privacidad; por parte de los jueces Cooley, Warren y Braendeis, estadísticos que no se identifiquen individualmente”.
como el “derecho a ser dejado en soledad”, es el punto de partida
para la protecció n de los datos de índole personal.  En Españ a, la garantía esta prescrita en su carta constitucional,
en el artículo 18.4 el indicar que: “La Ley limitará el uso de la
 Precisamente, en Estados Unidos un conjunto sistemá tico de informació n para garantizar el honor y la intimidad personal y
normas para el manejo de bancos informá ticos, regula el familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos”.
tratamiento de tales datos. A partir de la promulgació n, en 1966,
de la Freedom of Information Acta (toda informació n en manos  En Latinoamérica: La Constitució n Brasileñ a de 1988 –
del Estado le pertenece al pueblo) los poderes pú blicos estableció por primera vez el nombre de Habeas Data – (Artículo
convirtieron en accesible para toda comunidad datos e 5º numeral LXXII): dispone conceder el Habeas Data: “a) para
informaciones mantenidas en absoluto secreto desde antañ o. asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la
Posteriormente reformas legislativas ulteriores, aprobadas entre persona del demandante., que consten en registro o bancos de
1974 y 1986, ha posibilitado la regulació n de aspectos diversos datos de entidades gubernamentales o de cará cter pú blico; b)
en relació n con la libertad de informació n. para rectificar datos, cuando no se prefiera hacerlo por
procedimiento secreto, judicial o administrativo”.
 El primer texto de protecció n de datos correspondió al “Land de
Hesse” (Alemania, 1970). En el contexto internacional se cuenta  Constitució n Colombiana de 1991 (Artículo 15º) prescribe:
con el “Convenio para la protecció n de las personas con respecto “Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y
al tratamiento automatizado de datos de cará cter personal” de familiar y a su buen nombre y el Estado debe respetarlos y
1981; a partir de ello el reconocimiento constitucional del hacerlos respetar. De igual modo, tienen derecho a conocer,
derecho a la intimidad ha ido en aumento como lo veremos en actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido
seguida. sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades
pú blicas o privadas. En la recolecció n, tratamiento y circulació n
de datos respetará n la libertad y las demá s garantías consagradas
347. ESPINOZA SALDAÑ A BARRERA Eloy; Ob. cit., pp. 119 y 120. en la Constitució n, la correspondencia y demá s formas de
2
comunicació n privada son inviolables. Solo pueden ser

interceptadas o registradas mediante el orden judicial, en los Ante el vertiginoso avance de la informá tica, surge la necesidad de
casos y con las formalidades que establezca la ley. proteger los datos personales. Incluso se habla de la aparició n de un
nuevo derecho fundamental al que Pérez Luñ o denomina “Libertad
Informá tica” y que el Tribunal Constitucional Alemá n califica como
EL PROCESO DE HABEAS DATA EN LA LEGISLACIÓN PERUANA
“derecho a la autodeterminació n informá tica”, que pueden ser
o Constitución Política de 1993, como norma sustantiva define lesionado por el llamado Poder Informá tico. Este nombre tambié n ha
este proceso en el art. 200 inc.3, señ ala que procede contra el sido acogido por el Tribunal Constitucional Peruano “El nuevo
hecho u omisió n, por parte de cualquier autoridad, funcionario derecho al que hacemos referencia (Derecho a la autodeterminació n
o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere informativa) contaría entonces con dos dimensiones muy importantes:
el art. 2do inc. 5 (Solicitar informació n de cualquier autoridad una negativa, vinculada a la posibilidad de que cualquier persona
pú blica) y 6 (No suministro de informaciones que afectan la tendría que rechazar la intromisió n de extrañ os en su vida privada; y
intimidad personal y familiar). otra positiva, referida má s bien a la facultad que todos poseeríamos
para controlar que es lo que se dice sobre cada uno de nosotros en
o Código Procesal Constitucional, como norma adjetiva, en sus ficheros de titularidad pú blica o privada (lo que en té rminos má s
arts. 61 al 65 establece las normas procedimentales aplicables té cnicos se conoce como un derecho de autotutela de nuestra propia
para este proceso. identidad informá tica frente a los demá s)”348.
DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA TIPOS DE HABEAS DATA

Es un proceso constitucional que procede contra un hecho u omisió n, Conforme con Néstor Pedro Sagü es, citado por Eloy Espinoza –
de parte de cualquier funcionario, persona o autoridad que vulnere o Saldañ a349, podemos establecer una tipología de modalidades o
amenaza los derechos a solicitar informació n de cualquier entidad variantes del Habeas Data atendiendo a sus objetivos, del siguiente
pú blica y a impedir que los servicios informá ticos, computarizados o modo:
no, pú blicos o privados, suministren informació n que puede afectar
la intimidad personal o familiar. (Derecho a la autodeterminació n 1. Habeas Data informativo. Se le denomina así al que, responde
informativa). al propó sito original de este proceso constitucional, es decir
procura solamente recabar informació n obrante en registros o
La intimidad, el honor o la dignidad de las personas pueden verse banco de datos pú blicos o privados. Informació n requerida por
afectados por el registro y uso indebido de la informació n contenida el demandante y que en un principio le fuera negada. Tiene los
en banco de datos. sub tipos siguientes:
El Habeas Data es un proceso relativamente nuevo en la Jurisdicció n

Constitucional. Es uno de los procesos constitucionales má s
modernos, aunque se la denomine mitad en latín y mitad en inglés.
En efecto, su nombre se ha tomado parcialmente del antiguo instituto 348. ESPINOZA SALDAÑ A BARRERA, Eloy; Ob. cit., pá g. 120
del Habeas Corpus, en el cual el primer vocablo significa “conserva o 349. Cfr. ESPINOZA SALDAÑ A BARRERA, Eloy: “El Habeas Data en el Derecho
guarda tus…”, y del inglé s “Data”, sustantivo plural que significa Comparado y en el Perú y algunas notas sobre su real viabilidad y la pertinencia
informació n o datos”. en nuestro país”, en Derecho Procesal Constitucional; CASTAÑ EDA OTSU,
Susana (Coordinadora), Jurista Editores, Lima – Perú , 2004, Tomo II, pá g. 892
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- Habeas Data exhibitorio: Destinado para conocer ¿qué se 5. Habeas Data cancelatorio o exclutorio: Persigue la eliminació n
registra? Su finalidad es “tomar conocimiento de los datos” o exclusió n de aquellos datos que configuran informació n
referidos a la persona que promueve la acció n. Tenemos sensible, y que de modo razonablemente no deberían estar
como ejemplo de este subtipo el Habeas Data expedido en registrados, por atentar contra la dignidad de la persona, y que
el Expediente 2579-2003-HD/TC. Caso Arellano Serqué n, pueden llevar a situaciones discriminatorias. Es el caso de
Julia. El Tribunal Constitucional interpretó que es arbitrario informació n referida a aspectos relacionados con el
negarle a la persona solicitante informació n referida a ella comportamiento sexual, datos raciales, ideas políticas o
misma; en cuanto la solicitante peticionaba informació n al gremiales.
Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), referente al
proceso de evaluació n a la que fue sometida en su
condició n de magistrada y que concluyó en su no DERECHOS PROTEGIDOS
ratificació n en el cargo de Vocal Superior Titular.  El Derecho de acceso a la información
- Habeas Data finalista: Persigue indagar para qué y para Es el derecho a solicitar y obtener informació n pú blica
quién se registran los datos. (Constitució n artículo 2º inciso 5). Se pretende acceder a
informació n en poder de entidades pú blicas. (conformantes de
- Habeas Data autoral: Su finalidad es averiguar respecto de
la Administració n Pú blica: Poder Ejecutivo incluye Ministerios
quié n obtuvo los datos que obran en el registro. Se pueden
y Organismos Pú blicos; Poder Legislativo y Poder Judicial). Con
auscultar acerca del productor, gestor o distribuidor de
las excepciones del caso, por ejemplo las que afecten la
datos.
intimidad personal, y las que expresamente se excluyan por ley
2. Habeas Data aditivo. Tiene por finalidad agregar má s datos a los o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la
que ya constan en el respectivo registro. El caso má s comú n es reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, etc.
el de actualizar datos (subtipo actualizador). Es el caso de un
 El Derecho a la autodeterminación informativa
condenado que ya cumplió su condena y que fue rehabilitado, y
no obstante aparece en el registro como que tiene una condena. Configura el derecho de impedir se expida y divulgue
informació n que afecte la intimidad personal o familiar
3. Habeas Data rectificador: Persigue corregir errores en los
(Constitució n artículo 2do inciso 6 se protege el derecho a la
registros, es decir sanear datos inexactos, falsos o erró neos.
intimidad personal y familiar).
4. Habeas Data reservador: Su propó sito es asegurar la
- El Derecho de ré plica o rectificació n (artículo 2do inciso 7
“confidencialidad” de ciertos datos proporcionados por la persona
de la Constitució n), ha sido excluido de los derechos que
para fines específicos. Aquí, el dato es cierto y es legal su
protegía inicialmente el Habeas Data. El derecho de
conservació n por parte del Registro respectivo, pero se puede –
rectificació n por informaciones inexactas o agraviantes
potencialmente– causar dañ o con su divulgació n, por ello se
puede ejecutarse vía proceso de amparo, acreditando la
ordena al titular del registro que lo conserve en secreto, para su
remisió n de una solicitud cursada por conducto notarial u
uso exclusivo o para su empleo específico para los fines legales
otro fehaciente al director del ó rgano de comunicació n
correspondientes. Es el caso de la informació n proporcionada a
social; o a falta de este, a quien haga sus veces, para que
ciertas entidades y que se cautela mediante el secreto bancario
rectifique las informaciones consideradas inexactas o
y el tributario.
agraviantes.
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Constitucional 261
261
 EXCEPCIONES AL DERECHO DE ACCESO A LA En la Constitució n de Brasil de 1988 en el artículo 5º, inciso

INFORMACIÓN LXXI, se consagró el Mandato de Injuncao, que se concede en
1. En circunstancias y para el caso que la informació n defensa de derechos y libertades fundamentales afectados por
solicitada afecte la intimidad personal o familiar. la falta de norma reguladora, que convierte en inviable el ejercicio
de los derechos fundamentales y las prerrogativas inherentes a
2. Las que expresamente se excluyen por ley. En su caso el la nacionalidad, soberanía y ciudadanía.
secreto bancario que está regulado por la “Ley General del
Sistema Financiero y de Seguros” y la reserva tributaria El proceso de Cumplimiento es relativamente nuevo para el
regulada por el Có digo Tributario. Perú . El antecedente latinoamericano má s cercano, y fuente
directa de esta institució n se encuentra en la Constitució n
3. Las que se excluyen por razones de seguridad nacional. Colombiana de 1991, que en su artículo 87º prescribe: “Toda
persona podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer
Como tal “este derecho no es absoluto. De acuerdo con el efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
En caso de prosperar la acció n, la sentencia ordenará a la
artículo autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido”.
2 inciso 5) de la Constitució n, las excepciones a su ejercicio
pueden estar referidas a informaciones que afectan la intimidad
FUNDAMENTOS PARA LA EXISTENCIA DEL PROCESO DE
personal, la seguridad nacional y las que expresamente se
CUMPLIMIENTO
excluyen por ley”350.
“El proceso de cumplimiento actú a sobre la base de dos derechos
En contrapartida y para erradicar la mala prá ctica de ocultar constitucionales objetivos: primero la constitucionalidad de los actos
informació n “cultura del secreto”, por parte de las entidades legislativos y segundo, la legalidad de los actos administrativos”351.
pú blicas. Se dio la Ley Nº 27806 y su modificatoria Ley 27920
de Transparencia y Acceso a la Informació n Pú blica que 1. La validez constitucional de las leyes. En un ordenamiento
distingue tres niveles de informació n: a) Secreta (militar y de jurídico coherente opera el principio de la presunci ó n
inteligencia); b) reservada (á mbito policial y de relaciones constitucional de validez de las Leyes que expide el Congreso, o
exteriores); c) confidencial (intimidad secreto bancario, reserva el Poder Ejecutivo (por medio de la delegació n de facultades).
tributaria, etc); esta ley ademá s establece los plazos de Ello indica que aquella persona, funcionario o autoridad que
clasificació n como tal, y un procedimiento de desclasificació n. incumple lo establecido en la ley lesiona y vulnera la
Constitució n y, el principio de Supremacía Constitucional y
1.3.7. PROCESO CONSTITUCIONAL DE CUMPLIMIENTO legal.
2. La validez de los actos administrativos. Igualmente, en un

ANTECEDENTES
ordenamiento jurídico coherente se presume que los actos
La institució n que má s se asemeja al proceso de Cumplimiento es el administrativos son vá lidos (cosa decidida), salvo demostració n
“Writ of Mandamus”, remedio jurídico contra el abuso del poder estatal en contrario. Ello nos permite afirmar que aquella persona,
que se niega a ejecutar o hacer algo de su competencia; en este caso, autoridad o funcionario que incumple un acto administrativo
la Corte Suprema de EEUU se encuentra facultada para dictar viola la ley y, por ende, el principio de legalidad.
mandatos contra cualquier autoridad o funcionario estatal (un
ejemplo se puede ver en el cé lebre caso Marbury vs. Madison).
351. LANDA ARROYO, Cé sar; Ob. cit., pá g. 140.
350. ABAD YUPANQUI, Samuel B., Ob. cit., pá g. 142.
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Un presupuesto bá sico para resolver un proceso de cumplimiento es El proceso de Amparo protege los derechos de las personas que se
la inactividad administrativa, es decir, una situació n de “omisió n encuentran reconocidos explícita o implícitamente en la Constitució n
lesiva”. El proceso de Cumplimiento tiene por finalidad controlar las y procede contra cualquier persona, autoridad o funcionario que por
omisiones, inacciones, perezas u ocios que provengan de los ó rganos acció n u omisió n amenace o viole tales derechos.
administrativos, y, en esa medida, puede decidirse que así como el
contencioso administrativo tiene por objeto someter al control judicial El proceso de Cumplimiento, por el contrario, procede contra la
la actuació n administrativa; mediante el proceso de Cumplimiento autoridad o funcionario renuente a acatar una ley o acto
se procura controlar jurisdiccionalmente la “inactividad administrativo, es decir lo que cautela es el cumplimiento del derecho
administrativa”. reconocido en la ley o acto administrativo determinado, y no el
derecho de las personas que está reconocido en la Constitució n.
Ahora bien, se distingue la inactividad de la Administració n en formal
(consistente en la omisió n en la producció n de un acto administrativo El Tribunal Constitucional, mediante precedente vinculante caso
o de una disposició n reglamentaria) y material (el no cumplimiento Maximiliano Villanueva Valverde. Expediente Nº 0168-2005-PC/TC
de una norma legal o en la ejecució n fá ctica de un acto ha establecido los requisitos mínimos comunes que debe observarse
administrativo). el mandato contenido en la norma legal, el acto administrativo o la
orden de emisió n de una resolució n para ser exigibles mediante el
Si bien el Tribunal Constitucional se ha pronunciado porque el
Proceso de Cumplimiento; esto es:
proceso de cumplimiento solo procede ante la inactividad material.
“Este criterio deberá ampliarse para comprender supuestos de a) Ser un mandato vigente.
inactividad formal, como por ejemplo, cuando no se dicta un
reglamento dentro del plazo legal establecido, tal como lo dispone el b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse
Có digo Procesal Constitucional”352. indubitablemente de la norma legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones

DEFINICIÓN Y PROBLEMÁTICA
dispares.
Es un mecanismo procesal por el cual se pide a la autoridad judicial,
ordene a un ó rgano estatal que cumpla las Leyes de la Repú blica o d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
los actos administrativos que expide. Es establecida a favor del e) Ser incondicional.
ciudadano o administrado para que el ó rgano estatal que desarrolla
funciones ejecutivas cumpla con lo ordenado en la Ley y en los casos Excepcionalmente, podrá tratarse de un mandato condicional,
que decida. El cumplimiento de la ley o lo decidido en una acto siempre y cuando su satisfacció n no sea compleja y no requiera de
administrativo, debe ser inmediato, y no cuando el ejecutivo lo crea actuació n probatoria. Adicionalmente, para el caso del cumplimiento
conveniente. de los actos administrativos, ademá s de los requisitos mínimos
comunes mencionados, en tales actos se deberá :
Para evitar confusiones entre los derechos que cautelan el proceso
de Amparo y el proceso de Cumplimiento debemos precisar lo f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
siguiente:
g) Permitir individualizar al beneficiario.
352. ABAD YUPANQUI, Samuel B., Ob. cit., pá g. 153
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FINALIDAD
El inciso 6 del artículo 200º de la Constitució n establece que procede
este proceso contra el funcionario renuente a acatar una norma legal
o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de
ley.
El proceso persigue desterrar la ilegalidad que se pudiera presentar

por omisió n en el cumplimiento de un deber o de la ley, a los que
está n vinculados los funcionarios. CAPÍTULO
Las responsabilidades se establecerá n en el correspondiente proceso
civil, penal, o administrativo contra el funcionario o autoridad que
incumplió un deber impuesto por la ley o acto administrativo firme. X
En tanto el art. 66 del Có digo Procesal Constitucional prescribe que
es objeto de proceso de Cumplimiento ordenar que el funcionario o REFORMA DE LA CONSTITUCIÓ N
autoridad pú blica renuente:
1. Dé cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto

administrativo firme; o
2. Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le

ordenan emitir una resolució n administrativa o dictar un
reglamento.
Su finalidad, en consecuencia, será asegurar la eficacia de las normas

legales y los actos administrativos por tanto contribuye a dar seguridad
jurídica dentro de un Estado de Derecho.
EL PROCESO DE CUMPLIMIENTO EN LA LEGISLACIÓN PERUANA

- Constitució n de 1993 (artículo 200 inciso 6) como norma sustantiva;
incluye por primera vez este proceso en nuestro ordenamiento
jurídico.
- Có digo Procesal Constitucional Art. 66 al 74, como norma adjetiva o

de procedimiento.
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LUIS A Carrasco
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1. INTRODUCCIÓN
En té rminos generales, las normas jurídicas ordinarias no contienen
clá usulas de reforma. La ú nica excepció n la encontramos en el á mbito de
la norma del Estado353. Por ello, la Constitució n Federal norteamericana
de 1787, incluye por primera vez determinadas clá usulas de reforma.
Conforme al principio democrá tico de racionalizació n del poder; el pueblo
es el titular del poder soberano, quien encarga, la consolidació n de un
orden constitucional mediante la institució n de garantía, denominada:
Poder Constituyente, que genera los poderes constituidos, y que por su
propia naturaleza de derivados no pueden desempeñ ar atribuciones
soberanas354.
2. DEFINICIÓN Y ASPECTOS CONTEXTUALES

La noció n de reforma constitucional es el tercer elemento
constitutivo del concepto de Constitució n; los otros dos son: el principio
de soberanía nacional / popular y el poder constituyente355.
353. La Constitució n, ú nicamente, dispone de clá usula de reforma, en atenció n a tres

características como norma jurídica: 1) Cará cter ú nico de la Constitució n del
Estado como norma jurídica. Leyes hay muchas, Constitució n es una sola. 2)
Cará cter de la Constitució n como norma ú nica y superior, pues ella es que da
unidad al ordenamiento jurídico y todas las demá s normas deben respetarla; 3)
Cará cter de Constitució n como norma política, como norma de autodirecció n
política de toda sociedad. Cfr. PEREZ ROYO, Ob. cit. pá g. 175.
268
268 LUISAlberto
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Constitucional 269
269
El principio de paralelismo de las formas gobierna todo el universo proponga enmiendas, las cuales, en uno y otro caso, poseerá n la misma
jurídico; es el mismo que postula que la ley debe ser modificada o validez que si fueran parte de esta Constitució n, desde todos los puntos
derogada de la misma manera en que fue creada (art. I del Título de vista y para cualesquiera fines, una vez que hayan sido ratificadas por
Preliminar del Có digo Civil). Del mismo modo, la reforma de la las legislaturas de las tres cuartas partes de los Estados separadamente o
Constitució n es la manera específica de hacer valer el principio de por medio de convenciones reunidas en tres cuartos de los mismos, segú n
paralelismo de las formas en relació n con la Constitució n356. Al ser la que el Congreso haya propuesto uno u otro modo de hacer la ratificació n,
Constitució n fundacional producto del poder constituyente originario; su y a condició n de que antes del añ o de mil ochocientos ocho no podrá
reforma solo cabe, a lo sumo, por el poder constituyente constituido. Pero, hacerse ninguna enmienda que modifique en cualquier forma las
jamá s, podría ser modificada por una ley ordinaria. clausulas primera y cuarta de la secció n novena del artículo primero y de
Las modernas constituciones, propias del constitucionalismo que a ningú n Estado se le privará , sin su consentimiento, de la igualdad
democrá tico, aprobadas desde 1918 han sido constituciones rígidas357; es de voto en el Senado”.
decir aquellas que postulan el principio de supremacía constitucional
como parte central de su esquema constitucional; en oposició n al modelo 3. FUNCIONES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL
inglés residual de Constitució n flexible, en este modelo no existen limites
El Constitucionalismo democrá tico contemporá neo, precisa que cubre
jurídicos para la manifestació n de la voluntad del legislador. El
tres funciones diferenciadas358:
ordenamiento comienza en la Ley, y si la Constitució n forma parte del
ordenamiento jurídico, lo hace como una ley má s. 1) Adecuació n del orden jurídico al contexto socio político, que se
presenta como una realidad diná mica. En tal sentido, esta adecuació n
La reforma Constitucional es una institució n que sirve para
normativa es la primera exigencia del sistema constitucional; por ello
enmendar errores, llenar lagunas que se han puesto de manifiesto en la
el proceso de reforma constitucional, no debe interpretarse como un
prá ctica constitucional en un Estado de derecho. Toda reforma
proceso de deterioro del orden constitucional, má s bien debe
constitucional debe sujetarse al procedimiento previsto para su validez
entenderse como su primera y má s significativa defensa359.
buscando siempre en dicha reforma adaptar la ley al presente y prever su
vigencia en el futuro. La Constitució n de 1993 la regula en el artículo 2) Garantizar la continuidad y vigencia del orden constitucional. El
206º. Poder de reforma, en cuanto poder de revisió n –debe garantizar el
El concepto de reforma constitucional fue postulado por el cará cter organizador y regulador del poder constituyente– por tanto
constitucionalismo norteamericano, en efecto fue Estados Unidos el su cará cter soberano. Como tal toda idea de ruptura del orden
primer país en establecer soluciones para esta problemá tica de preestablecido debe interpretarse como interrupció n abusiva del
adecuació n de la ley fundamental a las cambiantes circunstancias de la mismo.
realidad, vía la té cnica de enmiendas. Así, el Art. V de la Constitució n 3) El Poder de reforma, debe comportarse como una institució n bá sica
Federal de los Estados Unidos, estableció : “Siempre que las dos terceras de garantía, pues a travé s del proceso de reforma, la Constitució n se
partes de ambas cá maras lo juzguen necesario, el Congreso propondrá consagra y erige en ley superior.
enmiendas a esta Constitució n, o bien, a solicitud de las legislaturas de
los dos tercios de los distintos Estados, convocará una convenció n con el
objeto de que
358 FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 79.

356. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 173. 359. FERNÁ NDEZ SEGADO; Ob. cit. pá g. 82.
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4. EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA EN LA JURISPRUDENCIA 5. INICIATIVA DE REFORMA CONSTITUCIONAL.- Tiene iniciativa, o

DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL titularidad para el ejercicio de una reforma constitucional:
En lo referente, al fin de la reforma constitucional y límites de la a. El Presidente de la Repú blica.
misma, el Tribunal Constitucional ha expedido la siguiente jurisprudencia:
“El artículo 206° de la Constitució n regula el poder de reforma de la b. Los Congresistas de la Repú blica.
Constitució n, condicionando su ejercicio a la observancia de su
procedimiento. A saber, que esta deba ser aprobada por el Congreso con la c. El 0.3% de los ciudadanos habilitados electoralmente con firmas
mayoría absoluta del nú mero legal de sus miembros y, posteriormente, se comprobadas por la autoridad electoral (innovació n de la Constitució n
someta a referendum. O, que se puede omitir el referendum, siempre que de 1993).
el acuerdo del Congreso se obtenga en dos legislaturas ordinarias
sucesivas con una votació n favorable, en cada caso, superior a los dos 6. PROCEDIMIENTO DE LA REFORMA.-
tercios del nú mero legal de congresistas. En cualquiera de los supuestos, la
ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de Para llevar a cabo la reforma de la Constitució n, se requiere que esta
la Repú blica. De esta forma, el artículo 206° de la Constitució n ha sea aprobada por el Congreso con mayoría absoluta del nú mero legal de
encargado la competencia (jurídica) de reformar la Constitució n a dos miembros y ratificada mediante referendum.
poderes constituidos: Por un lado, en calidad de sujeto titular de la
competencia, al Congreso de la Repú blica, quien la podrá llevar 7. OMISIÓN DEL REFERENDUM
adelante por sí solo en la medida que la reforma se apruebe en dos
legislaturas ordinarias sucesivas con una votació n favorable, en cada caso, Se omite el referendum cuando en dos legislaturas ordinarias
superior a los dos tercios del nú mero legal de miembros del Congreso; y, sucesivas se obtiene una votació n favorable a la reforma que sea superior
de otro, el pueblo, quien se expresa mediante referendum...” (Expediente a los 2/3 del nú mero legal de congresistas en cada legislatura; finalmente;
0014-2002-AI/TC, Fundamentos Jurídicos 84 y 85). se prevé que esta reforma no podrá ser observada por el Presidente de la
Repú blica.
“La cuestió n de los límites está estrechamente vinculada con el poder
constituyente -que en su momento fue el ‘Congreso Constituyente
Democrá tico’ (sic)- y el poder revisor -en nuestro caso, el Congreso
nacional-, y las características que los diferencian. El primero tiene la
calidad de soberano, y una vez que, como fruto de esa soberanía, surge la
Constitució n, se transforma, convirtiéndose en poder jurídico. El segundo,
por su parte, al ser un poder creado y limitado, puede revisar la Constitució n,
y adoptar aquellos preceptos que a lo largo de la vida constitucional
requieren cambios en funció n a la realidad que regulan, pero no puede
destruir la Constitució n, ni menos aun vulnerar su esencia, o como se ha
venido denominando, ‘contenido fundamental’”. (Expediente 0050-2004-
AI/TC, Fundamento Jurídico 21).
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CAPÍTULO
XI
ESTADO DE EXCEPCIÓ N
RÉ GIMEN DE
EXCEPCIÓ N
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LBERTO C García
275
1. INTRODUCCIÓN
La noció n de Estado de Excepció n, está emparentada con situaciones
excepcionales, que muchas veces escapan a la voluntad humana, como es
el caso de catá strofes naturales que atentan contra el cauce de normalidad
política, social, econó mica y de relaciones internacionales, que propugna
mantener siempre un Estado. Como es materialmente imposible el escapar
a la real afectació n del clima de normalidad estatal; y siendo que estas
circunstancias excepcionales puedan afectar seriamente el orden
constitucional, es que las modernas constituciones establecen pautas, y
principios, respecto de có mo y bajo qué circunstancias se podrá decretar
un estado de excepció n, a fin de cautelar a la sociedad, y la persona
humana, en particular, que se podrían ver afectados en sus derechos
fundamentales, en tanto y en cuanto, en estas especiales circunstancias;
cuando el funcionamiento del Parlamento no es posible, el Ejecutivo
asume un rol protagó nico en el mantenimiento y sostenimiento del orden
interno, y ello podría conllevar al atropello de derechos fundamentales,
como el derecho de libertad, de reunió n, de inviolabilidad de domicilio,
y otros que tradicionalmente se ven afectados por estas
extraordinarias circunstancias362.
362. La STC 3482-2005-HC/TC. Establece que “el ré gimen de excepció n

conceptualmente hace referencia a aquellas ´competencias de crisis´ que la
Constitució n otorga al Estado con el cará cter de extraordinarias, a efectos de
que pueda afrontar hechos, sucesos o acontecimientos que, por su naturaleza,
ponen en peligro el normal funcionamiento de los poderes pú blicos o amenazan
la continuidad de las instituciones estatales y los principios bá sicos de
convivencia dentro de una comunidad política”.
276
276 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 277
277
2. DEFINICIÓN
Estado de Emergencia Estado de Sitio
Es una situació n extraordinaria (competencia de crisis), en la que se
restringe el ejercicio de determinados derechos fundamentales, 1. Plazo.- 60 días. 1. Plazo 45 días.
asumiendo el Poder Ejecutivo poderes extraordinarios y encargá ndose de 2. Pró rroga.- requiere nuevo decreto. 2. Pró rroga requiere aprobació n del
establecer el Estado de Excepció n para las situaciones de grave riesgo de 3. Derechos restringidos.- Se Congreso.
la vigencia y estabilidad del Estado de Derecho, sean por causas de suspenden o restringen determi- 3. Derechos restringidos o
nados derechos constitucionales suspendidos. Son de mayor
perturbació n de la paz o del orden interno, de catá strofes o de graves
(libertad y seguridad personales, amplitud, pudiendo incluso
circunstancias que afecten la vida de la nació n (estado de emergencia) o,
inviolabilidad de domicilios, comprender derechos patrimo-
en caso de invasió n, guerra externa, guerra civil, o peligro inminente de libertad de reunió n y de trá nsito niales.
que se produzcan (estado de sitio). en territorio nacional). 4. Motivo y circunstancia. En caso de
4. Motivo y circunstancia.- Es por invasió n, guerra exterior, guerra
Los Estados de Excepció n reconocidos por la Constitució n peruana perturbació n de la paz o del orden civil o peligro eminente que se
de 1993, son: interno, de catá strofe o de otras produzca.
graves circunstancias (fenó menos
a. Estado de Emergencia. Art. 137 Inc. 1: “Estado de emergencia, en naturales, por ejemplo).
caso de perturbación de la paz o del orden interno, de catástrofe o
de graves circunstancias que afecten la vida de la Nación. En esta
eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los 3. PRINCIPIOS DEL RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN
derechos constitucionales relativos a la libertad y la seguridad
personales, la inviolabilidad del domicilio, y la libertad de reunión 1. Principio de legalidad, esto por cuanto, el estado de excepció n
y de tránsito en el territorio comprendidos en los incisos 9, 11 y 12 se estatuye por decreto supremo, expedido por el Presidente de
del artículo 2° y en el inciso 24, apartado f del mismo artículo. En la Repú blica, con acuerdo del Consejo de Ministros y en base a
ninguna circunstancia se puede desterrar a nadie. El plazo del la fuente constitucional dispensada por el art. 137 de la norma
estado de emergencia no excede de sesenta días. Su prórroga fundamental.
requiere nuevo decreto. En estado de emergencia las Fuerzas
2. Principio de temporalidad, en cuanto se establecen plazos
Armadas asumen el control del orden interno si así lo dispone el
má ximos, así para el estado de emergencia el plazo no debe
Presidente de la República.”
exceder de 60 días, y para el caso de pró rroga se requiere nuevo
b. Estado de Sitio. Art. 137 Inc. 2: “Estado de sitio, en caso de invasión, decreto. En tanto, en atenció n a la mayor gravedad, en el estado
guerra exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se de sitio el plazo no debe exceder de 45 días, y para el caso de
produzcan, con mención de los derechos fundamentales cuyo pró rroga se requiere aprobació n del Congreso.
ejercicio no se restringe o suspende. El plazo correspondiente no
3. Principio de publicidad, está referido a la puesta de
excede de cuarenta y cinco días. Al decretarse el estado de sitio, el
conocimiento de la medida excepcional decretada. Para ello se
Congreso se reúne de pleno derecho. La prórroga requiere aprobación
ordena la publicació n del decreto supremo respectivo en el diario
del Congreso”.
oficial “El Peruano”, este constituye un requisito de forma de
Diferencias entre el Estado de Emergencia y el Estado de Sitio ineludible cumplimiento, pues confiere legalidad y regularidad
a la medida decretada.
Son:
278
278 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 279
279
4. Principio de territorialidad, esto por cuanto, el decreto supremo e) Determinación espacial del régimen de excepción. La acció n del
correspondiente debe establecer taxativamente el á mbito Estado, premunido de competencias reforzadas, se focalizará en el
territorial de la medida decretada; pudiendo ser de alcance lugar en donde se producen las situaciones de anormalidad. De allí
nacional, es decir para todo el territorio de la Repú blica; o en que se precise que la medida tiene cará cter nacional, regional,
parte de é l. departamental o local.
4. CARACTERÍSTICAS f) Restricción transitoria de determinados derechos constitucionales
Conforme, STC Nº 0017-2003-AI/TC, son características del Régimen g) Aplicación, con criterio de proporcionalidad y razonabilidad, de
de Excepció n, las siguientes: aquellas medidas que se supone permitirá n el restablecimiento de la
normalidad constitucional. Dichas medidas deben guardar relació n
a) Concentración del poder, con permisión constitucional, en con las circunstancias existentes en el régimen de excepció n.
un solo detentador – normalmente el jefe del Ejecutivo–, mediante
la concesió n de un conjunto de competencias extraordinarias, a h) Finalidad consistente en defender la perdurabilidad y cabal
efectos de que la acció n estatal sea tan rá pida y eficaz como lo exijan funcionamiento de la organización político-jurídica
las graves circunstancias de anormalidad que afronta la comunidad
política. Fruto de ello es el acrecentamiento de las atribuciones de i) Control jurisdiccional expresado en la verificació n jurídica de la
las Fuerzas Armadas y de la Policía. aplicació n de los principios de razonabilidad y proporcionalidad del
acto restrictivo o suspensivo de los derechos fundamentales de la
b) Existencia o peligro inminente de una grave circunstancia de persona, y en el cumplimiento del íter procedimental exigido por la
anormalidad, cuyo origen puede ser de naturaleza político-social, o Constitució n para establecer su decretamiento; así como en el uso
deberse a situaciones de fuerza mayor o a crisis econó micas. Tales del control político parlamentario para que se cumplan los principios
como los casos de guerra exterior, guerra civil, revueltas, motines, de rendició n de cuentas y de responsabilidad política”. (Expediente
revoluciones, cataclismos, maremotos, inflaciones, deflaciones, etc. 0017-2003-AI/TC, Fundamentos Jurídicos 14 a 18).
c) Imposibilidad de resolver las situaciones de anormalidad a través

5. VIGENCIA DE LOS PROCESOS DE HABEAS CORPUS Y DE AMPARO
del uso de los procedimientos legales ordinarios
DURANTE EL RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN
d) Transitoriedad del régimen de excepción. Habitualmente, su Procede interponer acciones de garantía cuando hay Estado de
duració n se encuentra prevista en la Constitució n o en las leyes Emergencia, segú n el artículo 200 penú ltimo pá rrafo de la Constitució n
derivadas de esta; o en su defecto, regirá por el tiempo necesario vigente. El ejercicio de las acciones de garantía de Habeas Corpus y de
para conjurar la situació n de anormalidad. La prolongació n indebida Amparo no se suspenden durante la vigencia del Estado de Emergencia,
e inexcusable del régimen de excepció n, ademá s de desvirtuar su ni durante el Estado de Sitio. En igual sentido, el Có digo Procesal
razó n de ser, vulnera la propia autoridad política, ya que, como Constitucional -en concordancia con la Constitució n de 1993- en el Art.
señ ala Carlos Sá nchez Viamonte (La libertad y sus problemas. Buenos 23° prescribe que los procesos constitucionales no se suspenden durante
Aires: Bibliográ fica Argentina), “lo ú nico que hace tolerable la la vigencia de los regímenes de excepció n. Precisa que cuando se
autoridad, má s allá de su cará cter representativo, es su cará cter de interponen en relació n con derechos suspendidos, el ó rgano jurisdiccional
servicio pú blico y las limitaciones que impiden desnaturalizarla”. del acto restrictivo, conforme con los criterios de proporcionalidad y
razonabilidad a tener en cuenta respecto del acto restrictivo, a saber:
2
- Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido

suspendidos. naturaleza, que no pueden ser controladas a través de los medios ordinarios
con que cuenta el Estado; y b) Que la aplicació n de las medidas
- Si tratá ndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el extraordinarias tenga cará cter temporal, es decir, que no se extienda má s
acto restrictivo del derecho no tienen relació n directa con las causas allá del tiempo estrictamente necesario para el restablecimiento de la
o motivos que justificaron la declaració n del Ré gimen de Excepció n. normalidad constitucional y, por tanto, de la vigencia rediviva de la
normalidad ordinaria del Estado.
- Con idé ntica forma, si tratá ndose de derechos suspendidos, el acto
restrictivo del derecho resulta manifiestamente innecesario o
7. CONDICIONES O SUPUESTOS PARA LA LIMITACIÓN DE LA
injustificado atendiendo a la conducta del agraviado o a la situació n
LIBERTAD DE TRÁNSITO, SEGÚN LA JURISPRUDENCIA DEL
de hecho evaluada sumariamente por el Juez.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
6. EL RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN EN LA JURISPRUDENCIA DEL El Tribunal Constitucional, en lo referente a las condiciones o

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL supuestos para la limitació n de la libertad de transito, se ha pronunciado
del siguiente modo: “La libertad de trá nsito o derecho de locomoció n es,
El Tribunal Constitucional, en materia de ré gimen de excepció n, se dentro del catá logo de atributos susceptibles de tutela por mediante el
pronunció expresamente, del modo siguiente: “El régimen de excepció n há beas corpus, de los má s tradicionales. Con el mismo se busca reconocer
conceptualmente hace referencia a aquellas “competencias de crisis” que que todo nacional o extranjero con residencia establecida pueda circular
la Constitució n otorga al Estado con el cará cter de extraordinarias, a libremente o sin restricciones por el á mbito de nuestro territorio patrio,
efectos de que pueda afrontar hechos, sucesos o acontecimientos que, por habida cuenta de que, en tanto sujeto con capacidad de
su naturaleza, ponen en peligro el normal funcionamiento de los poderes autodeterminació n, tiene la libre opció n de disponer có mo o por dó nde
pú blicos o amenazan la continuidad de las instituciones estatales y los decide desplazarse, sea que dicho desplazamiento suponga facultad de
principios bá sicos de convivencia dentro de una comunidad política. ingreso hacia el territorio de nuestro Estado, circulació n o trá nsito dentro
del mismo, o simplemente salida o egreso del país. Dicho atributo, por otra
Segú n Bernardino Gonzá les (cit. por Adolfo Rodríguez en:
parte, se encuentra también reconocido en los artículos 12° y 13° del
Consideraciones sobre el Estado y el Gobierno. Punto, 1991), dicho ré gimen
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y en el artículo 22° de
se traduce en competencias especiales que asume el jefe del Ejecutivo,
la Convenció n Americana de Derechos Humanos, constituyendo uno de los
para poner fin, por medios jurídicos, a la situació n de excepció n que se
derechos de mayor implicancia en el á mbito de la libertad personal.
ha producido, o para precaverse de ella en caso de que sea inminente.
Esto implica una regulació n constitucional ad hoc destinada a “enmarcar” Siendo el derecho de trá nsito o de locomoció n un atributo con
la anormalidad. El efecto inmediato de lo expuesto es el surgimiento de alcances bastante amplios, se encuentra, sin embargo, por mandato
una concentració n de competencias o funciones. expreso de la propia Constitució n y conforme a los criterios recogidos por
los instrumentos internacionales antes referidos, sometido a una serie de
Maruja Delfino de Palacios (El derecho de excepció n en Amé rica
límites o restricciones en su ejercicio. Dichas restricciones, por de pronto,
Latina. Caracas: UC de Venezuela. F. de Derecho, Cuadernos de I.E.P, 1967)
pueden ser de dos clases: explícitas o implícitas.
señ ala que para otorgar legitimidad a las competencias de excepció n,
existen dos condiciones: a) Que su otorgamiento se produzca cuando se Las restricciones calificadas como explícitas se encuentran
acredite que el orden institucional y la seguridad del Estado se encuentran reconocidas de modo expreso y pueden estar referidas tanto a supuestos
en severo peligro. En ese contexto, deben haberse presentado condiciones de tipo ordinario, como los enunciados por el inciso 11) del artículo 2° de
políticas, sociales, econó micas o de fuerza mayor provenientes de la la Constitució n (mandato judicial, aplicació n de la ley de extranjería o
2
razones de sanidad), como a supuestos de tipo extraordinario (los previstos

en los incisos 1 y 2 del artículo 137° de la Constitució n, referidos a los similar ocurre, en el á mbito de loa derechos políticos, donde el Estado se
estados de emergencia y de sitio, respectivamente). reserva el reconocimiento y la obligació n de tutela de derechos
fundamentalmente para el caso específico o preferente de los nacionales,
El primer supuesto explícito implica que ninguna persona puede sin que con ello se vea perturbada o desconocida la regla de igualdad.
ser restringida en su libertad individual, salvo que exista un mandato
formal emitido por autoridad judicial. En dicho contexto, y aunque toda El tercer supuesto explícito tiene que ver con otra situación
persona tiene la opció n de decidir el lugar al cual quiere desplazarse y el perfectamente justificada. Como resulta evidente, por razones de
modo para llevarlo a efecto, queda claro que cuando ella es sometida a un sanidad también puede verse restringido el derecho de tránsito,
proceso, sus derechos, en buena medida, pueden verse afectados a esencialmente porque, en tal caso, de lo que se trata es de garantizar que el
instancias de la autoridad judicial que lo dirige. Aunque tal restricció n ejercicio de dicho atributo no ponga en peligro derechos de terceros o,
suele rodearse de un cierto margen de discrecionalidad, tampoco puede o incluso, derechos distintos de los derechos de la persona que intenta el
debe ser tomada como un exceso, ya que su procedencia, por lo general, desplazamiento. Tal contingencia, de suyo, podría ocurrir en el caso de
se encuentra sustentada en la ponderació n efectuada por el juzgador de una epidemia o grave enfermedad que pudiese detectarse en determinada
que, con el libre trá nsito de tal persona, no puede verse perjudicada o zona o sector del territorio del país. En tales circunstancias, la restricció n
entorpecida la investigació n o proceso de la que tal juzgador tiene al derecho de trá nsito se vuelve casi un imperativo que el ordenamiento,
conocimiento. En tales circunstancias no es, pues, que el derecho se torne como es evidente, está obligado a reconocer y, por supuesto, a convalidar.
restringido por un capricho del juzgador, sino por la necesidad de que el
Un cuarto supuesto explícito, aunque este último de naturaleza
servicio de Justicia y los derechos que ella está obligada a garantizar, no
extraordinaria, se relaciona con las situaciones excepcionales que la
sufran menoscabo alguno y, por consiguiente, puedan verse
misma norma constitucional contempla bajo la forma de estados de
materializados sin desmedro de los diversos objetivos constitucionales.
emergencia o de sitio y que suelen encontrarse asociados a causas de
El segundo supuesto, mucho más explicable, y en parte advertido extrema necesidad o grave alteración en la vida del Estado,
desde la propia idea que el derecho de locomoción solo le corresponde circunstancias en las que es posible limitar en cierta medida el ejercicio
a los nacionales o extranjeros con residencia establecida, supone que de determinados atributos personales, uno de los cuales es el derecho de
quien, sin pertenecer a nuestro Estado, pretende ingresar, transitar o trá nsito o de locomoció n. En dicho contexto, lo que resulta limitable o
salir libremente de su territorio, se expone a ser expulsado bajo las restringible no es el ejercicio de la totalidad del derecho o los derechos de
consideraciones jurídicas que impone la Ley de Extranjería. La todos los ciudadanos, sino de aquellos aspectos estrictamente
justificació n de dicho proceder se sustenta en que si bien los derechos indispensables para la consecució n de los objetivos de restablecimiento a
fundamentales son reconocidos universalmente, cuando se trata de los que propende el ré gimen excepcional, para cuyo efecto ha de estarse a
aquellos cuyo á mbito de ejecució n trastoca principios esenciales, como la lo determinado por referentes tan importantes como la razonabilidad y la
soberanía del Estado o la protecció n de sus nacionales, el ordenamiento proporcionalidad.
jurídico, sobre la base de una equilibrada ponderació n, puede hacer
Las restricciones implícitas, a diferencia de las explícitas, resultan
distingos entre quienes forman parte del mismo (del Estado) y aquellos
mucho má s complejas en cuanto a su delimitació n, aunque no, por ello,
otros que carecen de tal vínculo. En tales circunstancias, no es que se
inexistentes o carentes de base constitucional. Se trata, en tales supuestos,
niegue la posibilidad de poder gozar de un derecho a quienes no nacieron
de vincular el derecho reconocido (en este caso, la libertad de trá nsito)
en nuestro territorio o no poseen nuestra nacionalidad, sino que resulta
con otros derechos o bienes constitucionalmente relevantes, a fin de poder
posible o plenamente legítimo imponer ciertas reglas de obligatorio
determinar, dentro de una té cnica de ponderació n, cuá l de todos ellos es
cumplimiento a efectos de viabilizar el goce de dichos atributos. Supuesto
el que, en determinadas circunstancias, debe prevalecer. Un caso
284
284 Luis
LUISAlberto
ALBERTOCarrasco
CARRASCOGarcía
GARCÍA Derecho
285
específico de tales restricciones se da precisamente en los supuestos de

preservació n de la seguridad ciudadana, en los cuales se admite que, bajo
determinados pará metros de razonabilidad y proporcionalidad, es posible
limitar el derecho aquí comentado. (Expediente 3482-2005-HC/TC,
Fundamentos Jurídicos 5 a 12).
ANEXOS
DOCUMENTOS DEL ACERVO

CONSTITUCIONAL MUNDIAL
286
286 Luis Alberto
LUIS A Carrasco
LBERTO C García
287
1. LA CARTA MAGNA DE 1215

Juan, por la gracia de Dios rey de Inglaterra, señ or de Irlanda, Duque
de Normandía y Aquitania y conde de Anjou, a sus arzobispos, obispos,
abades, condes, barones, jueces, gobernadores forestales, corregidores,
mayordomos y a todos sus bailíos y vasallos, Salud.
Sabed todos que ante Dios, para bien de nuestra alma y de la de

nuestros antepasados y herederos, en loor a Dios y para mayor gloria de la
Santa iglesia, y la mejor ordenació n de nuestro Reino, por consejo de
nuestros reverendos padres Esteban, arzobispo de Canterbury, primado
de toda Inglaterra y cardenal de la Santa iglesia Romana: Enrique,
arzobispo de Dublín; Guillermo, obispo de Londres; Pedro, obispo de
Winchester; Jocelino, obispo de Bath y Glastonbury; obispo de Lincoln;
Walter, obispo de Coventry: Benedicto, obispo de Rochester; Maestro
Pandolfo, subdiá cono y miembro de la casa papal: Hermano Aimérico,
maestre de los caballeros templarios en Inglaterra Guillermo Marshall,
conde Pembroke Guillermo, conde Salisbury: Guillermo, conde de Warren
Guillermo, conde Arundel; Alan de Galloway, condestable de Escocia;
Warin Fitz Gerald, Pedro Fitz Herbert, Huberto de Burgh, senescal del
Poitou, Hugo de Neville, Mateo Fitz Herbert, Tomas Basset, Alan Basset,
Felipe Daubeny, Roberto de Roppeley, Juan Marshall, Juan Fitz Hugh y
otros leales vasallos:
1) Primero, Que Hemos Otorgado en el Nombre de Dios (That we have

granted to God), y por la presente Carta hemos confirmado para Nos
y nuestros herederos a perpetuidad que la Iglesia inglesa sea libre,
conserve todos sus derechos y no vea menoscabadas sus libertades.
Que así queremos que sea observado resulta del hecho de que por
nuestra libre voluntad, antes de surgir la actual disputa entre Nos y
Nuestros barones, concedimos y confirmamos por carta la libertad de
las elecciones eclesiá sticas—un derecho que se reputa como el de
mayor necesidad e importancia para la Iglesia—y la hicimos confirmar
2
por el Papa Inocencio III. Esta libertad es la que Nos mismo

observaremos y la que deseamos sea observada de buena fe (in good la mayoría de edad, el tutor le hará entrega de todo el predio, surtido
faith) por nuestros herederos para siempre jamá s (in perpetuity). con los arados y aperos que la estació n requiera y acrecido en el
producto que la tierra buenamente sea capaz de dar.
A TODOS LOS HOMBRES LIBRES DE NUESTRO REINO (To all free
men 6) Los herederos podrá n ser dados en matrimonio, pero no a alguien de
of our Kingdom) hemos otorgado así mismo, para Nos y para inferior rango social. Antes de que se celebre el casamiento, se
nuestros herederos a titulo perpetuo, todas las libertades que a avisará a los parientes má s pró ximos del heredero.
continuació n se enuncian, para que las tengan y posean de Nos y de
7) A la muerte del marido toda viuda podrá entrar en posesió n de su
nuestros herederos para ellos y los suyos:
dote y de su cuota hereditaria inmediatamente y sin impedimento
2) Si fallece algú n conde, baró n u otra persona que posea tierras alguno. No tendrá que pagar nada por su dote, por presentes
directamente de la Corona, con destino al servicio militar, y a su matrimoniales o por cualquier herencia que su marido y ella
muerte el heredero fuese mayor de edad y debiera un “censo”, dicho poseyesen conjuntamente el día de la muerte de aqué l, y podrá
heredero entraría en posesió n de la herencia al pagar la antigua tarifa permanecer en la casa de su marido cuarenta días tras la muerte de
del “censo”, es decir, el o los herederos de un conde pagará n 100 éste, asigná ndosele durante este plazo su dote.
chelines como má ximo por todo el “feudo” del caballero, y cualquier
8) Ninguna viuda será obligada a casarse mientras desee permanecer
hombre que deba menor cantidad pagará menos, con arreglo a la
sin marido. Pero deberá dar seguridades de que no contraerá
usanza antigua de los “feudos”.
matrimonio sin el consentimiento regio, si posee sus tierras con
3) Pero si el heredero de esa persona fuese menor de edad y estuviese cargo a la Corona, o sin el consentimiento del señ or a quien se las
bajo tutela, cuando alcance la mayoría de edad entrará en posesió n deba.
de su herencia sin tener que pagar “censo” o derecho real.
9) Ni Nos ni nuestros bailíos ocuparemos tierras ni rentas de la tierra
4) Quien tenga a su cargo la tierra de un heredero menor de edad solo en pago de deuda alguna, mientras el deudor tenga bienes muebles
sacará de ella frutos, las rentas usuales y servicios personales, suficientes para satisfacer el dé bito. Los fiadores del deudor no será n
debié ndolo hacer sin destrucció n ni dañ o alguno a los hombres ni a apremiados mientras el deudor mismo pueda pagar la deuda. Si por
los bienes. En caso de que hayamos confiado la custodia de la tierra falta de medios el deudor fuese incapaz de satisfacerla, saldrá n
a un corregidor o a cualquier persona responsable ante Nos por el responsables sus fiadores, quienes, si lo desean, podrá n incautarse
producto de aquella, y perpetrase una destrucció n o dañ os, le de las tierras y rentas del deudor hasta que obtengan el reembolso
exigiremos compensació n y la tierra será encomendada a dos hombres del dé bito que le hayan pagado, a menos que el deudor pueda probar
dignos y prudentes del mismo “feudo”, que responderá n ante Nos del que ha cumplido sus obligaciones frente a ellos.
producto o ante la persona que les asignemos. En caso de que
10) Si alguien que haya tomado prestada una suma de dinero a judíos,
hayamos conferido o vendido a alguien la custodia de esa tierra y de
muriese antes de haberse pagado la deuda, su heredero no pagará
que esa persona cause destrucció n o dañ os, perderá la custodia y el
interés alguno sobre é sta mientras sea menor de edad, sea quien
terreno será entregado a dos hombres dignos y prudentes del mismo
fuere la persona a la que deba la posesió n de sus tierras. Si la deuda
“feudo”, que será n responsables de modo semejante ante Nos.
viniese a parar a manos de la Corona, é sta no recabará má s que la
5) Mientras el tutor tenga la custodia de estas tierras, mantendrá las suma principal indicada en el título.
casas, sotos, cotos de pesca, estanques, molinos y demá s pertenencias
11) Si un hombre muere debiendo dinero a judíos, su mujer podrá entrar
con cargo al producto de la propia tierra. Cuando el heredero llegue a
en posesió n de la dote y no estará obligada a pagar cantidad alguna
2
de la deuda con cargo a aquella. Si deja hijos menores de edad, se

podrá proveer a su sustento en una medida adecuada al tamañ o de la 16) Nadie vendrá obligado a prestar má s servicios para el feudo de un
tierra poseída por el difunto. La deuda deberá ser satisfecha con caballero o cualquier otra tierra que posea libremente, que lo que
cargo al remanente, despué s de ser reservado el tributo debido a los deba por este concepto.
señ ores del feudo Del mismo modo se tratará n las deudas que se
17) Los litigios ordinarios ante los Tribunales no seguirá n por doquier a
deban a los no judíos.
la corte real, sino que se celebrará n en un lugar determinado.
12) No se podrá exigir fonsadera ni auxilio en nuestro Reino sin el
18) Só lo podrá n efectuarse en el tribunal de condado respectivo las
consentimiento general363, a menos que fuere para el rescate de
actuaciones sobre desposesió n reciente, muerte de antepasado y
nuestra persona, para armar caballero a nuestro hijo primogénito y
ú ltima declaració n. Nos mismo, o, en nuestra ausencia en el
para casar (una sola vez) a nuestra hija mayor. Con este fin solo se
extranjero, nuestro Justicia Mayor, enviaremos dos jueces a cada
podrá establecer un auxilio razonable y la misma regla se seguirá
condado cuatro veces al añ o, y dichos jueces, con cuatro caballeros
con las ayudas de la ciudad de Londres.
del condado elegidos por el condado mismo, celebrará n los juicios
13) La ciudad de Londres gozará de todas sus libertades antiguas y en el tribunal del condado, el día y en el lugar en que se reú na el
franquicias tanto por tierra como por mar. Así mismo, queremos y tribunal.
otorgamos que las demá s ciudades, burgos, poblaciones y puertos
19) Si no pudiese celebrarse audiencia sobre algú n caso en la fecha del
gocen de todas sus libertades y franquicias.
tribunal de condado, se quedará n allí tantos caballeros y propietarios
14) Para obtener el consentimiento general al establecimiento de un de los que hayan asistido al tribunal, como sea suficiente para
auxilio —salvo en los tres casos arriba indicados—o de una administrar justicia, atendida la cantidad de asuntos que se hayan
fonsadera haremos convocar individualmente y por carta a los de ventilar.
arzobispos, obispos, abades, duques y barones principales. A quié nes 20) Por simple falta un hombre libre será multado ú nicamente en
posean tierras directamente de Nos haremos dirigir una convocatoria proporció n a la gravedad de la infracció n y de modo proporcionado
general, a través de los corregidores y otros agentes, para que se por infracciones mas graves, pero no de modo tan gravoso que se le
reú nan un día determinado (que se anunciará con cuarenta días, por prive de su medio de subsistencia. Del mismo modo, no se le confiscará
lo menos, de antelació n) y en un lugar señ alado. Se hará constar la al mercader su mercancía ni al labrador los aperos de labranza, en
causa de la convocatoria en todas las cartas de convocació n. Cuando caso de que queden a merced de un tribunal real. Ninguna de estas
se haya enviado una convocatoria, el negocio señ alado para el día de multas podrá ser impuesta sin la estimació n de hombres buenos de
la misma se tratará con arreglo a lo que acuerden los presentes, la vecindad.
aun cuando no hayan comparecido todos los que hubieren sido
convocados. 21) Los duques y barones será n multados ú nicamente por sus pares y en
proporció n a la gravedad del delito.
15) En lo sucesivo no permitiremos que nadie exija ayuda” a alguno de
sus vasallos libres, salvo para rescatar su propia persona, para armar 22) Toda multa impuesta sobre bienes temporales de un clé rigo
caballero a su hijo primogénito y para casar a su hija mayor. Con ordenado se calculará con arreglo a los mismos principios,
estos fines ú nicamente se podrá imponer una ayuda razonable. excluido el valor del beneficio eclesiá stico.
363. De este precepto viene el célebre adagio “no taxation without representation”, 23) Ninguna ciudad ni persona será obligada a construir puentes sobre
o sea que no puede haber tributació n sin representació n, que los siglos
siguientes pasó a ser la expresió n de uno de los principios clave del derecho ríos, excepto las que tengan de antiguo la obligació n de hacerlo.
pú blico inglés y, en definitiva, del moderno derecho constitucional.
2
24) Ningú n corregidor, capitá n o alguacil o bailío podrá celebrar juicios

que competan a los jueces reales. 32) No retendremos en nuestras manos las tierras de personas
condenadas por traició n má s de un añ o y un día, despué s de lo cual
25) Todos los condados, partidos, subcondados y aldeas conservará n su será n devueltas a los señ ores del “feudo” respectivo.
renta antigua, sin incremento alguno, excepto las fincas del
patrimonio real. 33) Se quitará n todas las empalizadas de pesca del Tá mesis, del Medway
y de toda Inglaterra, excepto las construidas a orillas del mar.
26) Si a la muerte de un hombre que posea un feudo de realengo, un
corregidor o bailío presentase cartas patentes de cobro de deudas a 34) No se expedirá en lo sucesivo a nadie el requerimiento llamado
la Corona, será lícita la ocupació n e inventario por aquél de los bienes precipe respecto a la posesió n de tierras, cuando la expedició n del
muebles que se encuentren en el feudo de realengo del difunto, hasta mismo implique la privació n para algú n hombre libre del derecho a
el importe de la deuda, segú n estimació n hecha por hombres buenos. ser juzgado por el tribunal de su propio señ or.
No se podrá retirar bien alguno mientras no se haya pagado la totalidad
35) Habrá patrones de medida para el vino, la cerveza y el grano en todo
de la deuda y entregado el remanente a los albaceas para que
el Reino, y habrá también un patró n para la anchura de las telas
cumplan la voluntad del difunto. Si no se debiese suma alguna a la
teñ idas, el pardillo y la cota de malla, concretamente dos varas entre
Corona, todos los bienes muebles se considerará n como propiedad
las orlas. Del mismo modo habrá n de uniformarse los pesos.
del finado, excepto las partes razonables de su esposa y sus hijos.
36) En lo sucesivo no se pagará ni se aceptará nada por la expedició n de
27) Si un hombre libre muere sin haber hecho testamento, sus bienes
un auto de investigació n de vida y bienes, el cual se otorgará gratis y
muebles será n distribuidos a sus parientes má s pró ximos y a sus
no podrá ser denegado.
amigos, bajo la supervisió n de la Iglesia, si bien será n salvaguardados
los derechos de sus deudores. 37) Si un hombre posee tierras de realengo (lands of the Crown) a título
de feudo en renta perpetua, de servicios o de renta anual y posee
28) Ningú n capitá n ni bailío nuestro tomará grano u otros bienes
asimismo tierras de otra persona en concepto de servicio de caballería,
muebles de persona alguna sin pagarlos en el acto, a menos que el
no asumiremos la tutela de su heredero ni de la tierra que pertenezca
vendedor ofrezca espontá neamente el aplazamiento del cobro.
al feudo de la otra persona en virtud de la renta perpetua, de los
29) Ningú n capitá n podrá obligar a un caballero a pagar suma alguna de servicios o de la renta anual, a menos que el feudo en renta perpetua
dinero por la guardia de castillos si el caballero está dispuesto a esté sujeto a servicio de caballería. No asumiremos la tutela del
hacer la guardia en persona o, dando excusa justificada, a prestar heredero de un hombre ni la guardia de la tierra que ese hombre
hombres aptos para que la hagan en su lugar. Todo caballero poseyera de manos de otro por el hecho de que detente pequeñ as
requerido o enviado a un servicio de armas estará exento de la propiedades de la Corona a cambio de un servicio de caballeros o
guardia de castillos durante el período del servicio. arqueros o de índole aná loga.
30) Ningú n corregidor, bailío u otra persona podrá tomar de un hombre 38) En lo sucesivo ningú n bailío llevará a los tribunales a un hombre en
libre caballos o carros para el transporte sin el consentimiento de virtud ú nicamente de acusaciones suyas, sin presentar al mismo
aqué l. tiempo a testigos directos dignos de cré dito sobre la veracidad de
aquellas.
31) Ni Nos ni nuestros bailíos llevaremos leñ a para nuestro castillo o para
otra finalidad sin el consentimiento del dueñ o. 39) Ningú n hombre libre podrá ser detenido o encarcelado o privado de
sus derechos o de sus bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado
o privado de su rango de cualquier otra forma, ni usaremos de la fuerza
2
contra é l ni enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud de

sentencia judicial de sus pares o por ley del reino. 45) No nombraremos jueces, capitanes, corregidores ni bailíos sino a
hombres que conozcan las leyes del Reino y tengan el propó sito de
40) No venderemos, denegaremos ni retrasaremos a nadie su derecho ni guardarlas cabalmente
la justicia.
46) Todos los barones que hayan fundado abadías y que tengan cartas
41) Todos los mercaderes podrá n entrar en Inglaterra y salir de ella sin patentes de reyes de Inglaterra o posesió n de antiguo en prueba de
sufrir dañ o y sin temor, y podrá n permanecer en el reino y viajar ellos podrá n ejercer el patronato de aquellas cuando esté n vacantes,
dentro de é l, por vía terrestre o acuá tica, para el ejercicio del comercio, como en derecho les corresponde.
y libres de toda exacció n ilegal, con arreglo a los usos antiguos y
legítimos. Sin embargo, no se aplicará lo anterior en é poca de guerra 47) Todos los bosques que se hayan plantado durante nuestro reinado
a los mercaderes de un territorio que esté en guerra con nosotros. será n talados sin demora, y lo mismo se hará con las orillas de los
Todos los mercaderes de ese territorio hallados en nuestro reino al ríos que hayan sido cercadas durante nuestro reinado.
comenzar la guerra será n detenidos, sin que sufran dañ o en su
48) Todos los malos usos en materia de bosques y cotos de caza,
persona o en sus bienes, hasta que Nos o nuestro Justicia Mayor
guardabosques, guardacotos, corregidores y sus bailíos, o de orillas
hayamos descubierto como se trata a nuestros comerciantes en el
de ríos por guardianes de é stas, deberá n ser inmediatamente objeto
territorio que esté en guerra con nosotros, y si nuestros comerciantes
de investigació n en cada condado por doce caballeros juramentados
no han sufrido perjuicio, tampoco lo sufrirá n aqué llos.
del propio condado, y antes de cumplirse los cuarenta días de la
42) En lo sucesivo todo hombre podrá dejar nuestro reino y volver a é l sin investigació n esos malos usos deberá n ser abolidos total e
sufrir dañ o y sin temor, por tierra o por mar, si bien manteniendo su irrevocablemente, si bien Nos, y de no estar Nos en Inglaterra Nuestro
vínculo de fidelidad con Nos, excepto en é poca de guerra, por un breve Justicia Mayor, deberemos ser informados primero.
lapso y para el bien comú n del Reino. Quedará n exceptuadas de esta
49) Devolveremos inmediatamente todos los rehenes y cartas que nos han
norma las personas que hayan sido encarceladas o puestas fuera de
sido entregados por los ingleses como garantía de paz o de lealtad en
la ley con arreglo a la ley del reino, las personas de territorios que
el servicio.
esté n en guerra con Nos y los mercaderes que será n tratados del modo
indicado anteriormente. 50) Separaremos completamente de sus cargos a los parientes de Gerardo
43) Si algú n hombre poseyera tierras de reversió n, tales como el “honor” de Atheé, quienes no podrá n en lo sucesivo ejercer cargos en
de Wallington, Nottingham, Boulogne, Lancaster o de otras reversiones Inglaterra. Las personas en cuestió n son Engelardo de Cigogné . Pedro
en nuestro poder que sean baronías, a la muerte de aqué l su heredero Guy y André s de Chanceaux, Guy de Ggogné , Godofredo de Martigny
nos pagará ú nicamente el derecho de sucesió n y el servicio que habría y sus hermanos. Felipe Marc y sus herederos hermanos, con Godofredo
tenido que pagar al baró n en el caso de que la baronía se hubiese su sobrino, y todos sus seguidores.
hallado en manos de este, y Nos retendremos lo revertido del mismo 51) Tan pronto como se restablezca la paz, expulsaremos del reino a
modo que lo tenia el baró n. todos los caballeros y arqueros extranjeros, a sus servidores y a los
44) Las personas que vivan fuera de los bosques no estará n obligadas en mercenarios que hayan entrado con dañ o para el reino, con sus
lo sucesivo a comparecer ante los jueces reales forestales en virtud caballos y sus armas.
de requerimientos generales, a menos que se hallen efectivamente
52) A quien hayamos privado o desposeído de tierras, castillos, libertades
implicadas en actuaciones o sean fiadores de alguien que haya sido
o derechos sin legítimo juicio de sus pares se los devolveremos en el
detenido por un delito forestal.
acto. En casos litigiosos el asunto será resuelto por el juicio de los
2
veinticinco barones a que se refiere má s adelante la clá usula de

garantía de la paz. En el supuesto, sin embargo, de que algú n hombre 56) En caso de que hayamos privado o desposeído a algú n gales de
haya sido privado o desposeído de algo que esté fuera del á mbito tierras, libertades o cualquier otro bien en Inglaterra o en Gales, sin
legítimo de enjuiciamiento de sus pares por nuestro padre el Rey legítima sentencia de sus pares, aquellas le será n devueltas sin
Enrique o nuestro hermano Ricardo, y que permanezca en nuestras demora. Todo litigio en la materia será dirimido en las Marcas
manos o esté en posesió n de terceros por concesió n nuestra, mediante sentencia de los pares de la parte. Se aplicará la ley inglesa
tendremos una moratoria por el período generalmente concedido a a las tierras que se posean en Inglaterra, la ley galesa a las que
los Cruzados, a menos que estuviese pendiente un litigio judicial o posean en Gales y la de las Marcas a las que se posean en las Marcas.
que se hubiese entablado una indagació n por orden nuestra, antes Los galeses nos tratará n a Nos y a los nuestros de la misma manera.
de que tomá ramos la Cruz en calidad de Cruzados. A nuestro regreso
57) En caso de que un galés haya sido privado o desposeído de algo, sin
de la Cruzada o, si desistimos de ella, haremos inmediatamente
haber mediado legítima sentencia de sus pares, por nuestro padre el
justicia por entero:
Rey Enrique o nuestro hermano el Rey Ricardo y el bien en cuestió n
53) Tendremos derecho a la misma moratoria en la administració n de permanezca en nuestro poder o esté en posesió n de terceros por
justicia relacionada con los bosques que hayan de ser talados o concesió n nuestra, tendremos moratoria por el lapso generalmente
permanecer como tales, cuando estos hayan sido originariamente reconocido a los Cruzados, a menos que estuviese ya pendiente algú n
plantados por nuestro padre Enrique o nuestro hermano Ricardo; litigio judicial o se hubiese entablado una indagació n por orden
con la guardia de tierras que pertenezcan a feudo de un tercero, en el nuestra, antes de tomar Nos la Cruz como Cruzado, pero a nuestro
supuesto de que la hayamos ejercido hasta ahora en virtud de algú n regreso de la Cruzada o de modo inmediato si desistimos de ella,
feudo concedido por Nos a un tercero a cambio de servicios de haremos plenamente justicia con arreglo a las leyes de Gales y de
caballería, y con las abadías fundadas en feudos de terceros en las dichas regiones.
cuales el señ or del feudo reivindique un derecho propio. En estas
58) Devolveremos en seguida al hijo de Llyvelyn, a todos los rehenes
materias haremos entera justicia a los recursos cuando regresemos
galeses y las cartas que se nos hayan entregado en garantía de la paz.
de la Cruzada o inmediatamente si desistimos de ella.
59) Respecto a la devolució n de las hermanas y rehenes de Alejandro,
54) Nadie será detenido o encarcelado por denuncia de una mujer por
Rey de Escocia, y de los derechos y libertades de éste, le trataremos
motivo de la muerte de persona alguna, salvo el marido de aqué lla.
del mismo modo que nuestros demá s barones de Inglaterra, a menos
55) Todas las multas que se nos hayan pagado injustamente y contra la que resulte de las cartas que nos concedió su padre Guillermo,
ley del reino, y todas las multas que hayamos impuesto sin razó n, anteriormente Rey de Escocia, que deba ser tratado de otro modo.
quedan totalmente remitidas o bien será n resueltas por sentencia Esta materia será dirimida por el juicio de sus pares en nuestro
mayoritaria de los veinticinco varones a que se refiere má s adelante tribunal.
la clá usula de salvaguardia de la paz, así como de Esteban, arzobispo
60) Todas las franquicias y libertades que hemos otorgado será n
de Canterbury, si pudiere asistir, y cuantos otros quiera el traer
observadas en nuestro reino en cuanto se refiera a nuestras
consigo. Si el arzobispo no puede asistir, continuará n las actuaciones
relaciones con nuestros sú bditos. Que todos los hombres de nuestro
sin é l, pero si uno cualquiera de los veinticinco barones fuere parte
reino, sean clé rigos o legos, las observen de modo semejante en sus
en el litigio, no se tendrá en cuenta su juicio y se elegirá y tomará
relaciones con sus propios vasallos.
juramento a otro en su lugar, como suplente para la materia en
cuestió n, por el resto de los veinticinco. 61) POR CUANTO HEMOS OTORGADO TODO LO QUE ANTECEDE por
Dios, por la mejor gobernació n de nuestro Reino y para aliviar la
discordia
2
que ha surgido entre Nos y nuestros barones, y por cuanto deseamos

que esto sea disfrutado en su integridad, con vigor para siempre, damos Los veinticinco barones jurará n obediencia fiel a los artículos
y otorgamos a los barones la garantía siguiente: anteriores y hará n que sean cumplidos por los demá s en la medida
del poder que tengan.
Los barones elegirá n a veinticinco entre ellos para que guarden y
hagan cumplir con todo el poder que tengan, la paz y las libertades No intentaremos conseguir de nadie, ya por acció n nuestra ya por
otorgadas y confirmadas para ellos por la presente Carta. medio de terceros, cosa alguna por la cual una parte de estas
concesiones o libertades pueda quedar revocada o mermada. Si se
Si Nos, nuestro Justicia Mayor, nuestros agentes o cualquiera de consiguiese semejante cosa, se tendrá por nula y sin efecto y no
nuestros bailíos cometiese algú n delito contra un hombre o violase haremos uso de ella en ningú n momento, ni personalmente ni a travé s
alguno de los artículos de paz o de la presente garantía, y se de terceros.
comunicase el delito a cuatro de los citados veinticinco barones, los
informados vendrá n ante Nos —o en ausencia nuestra del reino, ante 62) Hemos condonado y perdonado por completo a todos cualquier
el Justicia Mayor— para denunciarlo y solicitar reparació n inmediata. intenció n torticera, dañ o y agravio que haya podido surgir entre Nos
Si Nos, o en nuestra ausencia del Reino el Justicia Mayor, no dié ramos y nuestros sú bditos, ya sean clé rigos o legos, desde el comienzo de la
reparació n dentro de los cuarenta días siguientes, contados desde disputa. Ademá s, hemos remitido totalmente, y por nuestra parte
aqué l en que el delito haya sido denunciado a Nos o a él, los podrá n hemos perdonado también, a cualesquiera clé rigos y legos todos los
usar de apremio contra Nos y atacarnos de cualquier modo, con el delitos cometidos como consecuencia de la citada disputa entre la
apoyo de toda la comunidad del Reino, apoderá ndose de nuestros Pascua del decimosexto añ o de nuestro reinado y la restauració n de
castillos, tierras, posesiones o cualquier otro bien, excepto nuestra la paz.
propia persona y las de la reina y nuestros hijos, hasta que consigan
Hemos ordenado asimismo cursar cartas patentes para los barones
efectivamente la reparació n que hayan decretado. Una vez obtenida
en testimonio de la presente garantía y de las concesiones indicadas
satisfacció n, podrá n volver a someterse a la normal obediencia a Nos.
anteriormente, con los sellos de Esteban, arzobispo de Canterbury;
Todo hombre que lo desee podrá prestar juramento de obedecer las Enrique, arzobispo de Dublín, los demá s obispos arriba mencionados
ó rdenes de los veinticinco barones para la consecució n de estos fines y el Maestro Pandolfo.
y de unirse a ellos para acometernos en toda la medida de su poder.
63) EN CONSECUENCIA ES NUESTRO REAL DESEO Y NUESTRA REAL
Damos permiso solemne e irrestricto de prestar dicho juramento a
ORDEN que la Iglesia de Inglaterra sea libre y que todos los hombres
cualquier hombre que así lo desee y en ningú n momento prohibiremos
en nuestro Reino tengan y guarden todas estas libertades, derechos
a nadie que lo preste; má s aú n, obligaremos a cualquiera de nuestros
y concesiones legítima y pacíficamente en su totalidad e integridad
sú bditos que no quiera prestarlo a que lo preste por orden nuestra.
para si mismos y para sus herederos, en cualesquiera asuntos y
En caso de discrepancia entre los veinticinco barones sobre cualquier lugares y para siempre.
asunto que se haya sometido a su decisió n, el juicio de la mayoría
Tanto Nos como los barones hemos jurado que todo esto se
presente tendrá la misma validez que un pronunciamiento uná nime
observará de buena fe y sin engañ o alguno, de lo cual son testigos las
de los veinticinco, tanto si éstos estuviesen todos presentes como si
personas antedichas y muchas otras.
alguno de los convocados estuviera impedido de comparecer o no
hubiera querido hacerlo. Dado de nuestro puñ o y letra en el prado que se llama Runnymede,
entre Windsor y Staines, el día decimoquinto del mes de junio del
decimosé ptimo añ o de nuestro reinado.
3
2. PETICION DE DERECHOS
(“Petition of Rights” de 07 de junio de 3. Considerando que también se ha decretado y establecido por la ley
1628) llamada “Magna Carta de las Libertades de Inglaterra” que ningú n
hombre libre podrá ser preso ni llevado a la cá rcel ni desposeído de
1. Los Lores espirituales y temporales y los comunes reunidos en su feudo, de sus libertades o de sus franquicias, ni puesto fuera de la
Parlamento recuerdan muy humildemente a nuestro soberano y señ or ley o desterrado, ni molestado de ningú n otro modo, salvo en virtud
el Rey que se declaró y decretó por una ley (statute) promulgada bajo de sentencia legítima de sus pares o de las leyes del territorio;
el reinado de Eduardo I, y conocida con el nombre de ley de tallagio
non concedendo, que el Rey o sus herederos no impondrían ni 4. Considerando que también se declaró y estableció por autoridad del
percibirían impuesto o subsidio alguno en este Reino sin el Parlamento en el vigé simo octavo añ o del reinado de Eduardo III, que
consentimiento de los arzobispos, obispos, condes, varones, ninguna persona, cualquiera que fuese su rango o condició n, podría
caballeros, burgueses y otros hombres libres de los ayuntamientos ser despojada de su tierra o de sus bienes ni detenida, encarcelada,
de este Reino; que, por la autoridad del Parlamento, convocado en el privada del derecho de transmitir sus bienes por sucesió n o
vigé simo quinto añ o del reinado de Eduardo III, se declaró y estableció ajusticiada, sin habé rsele dado la posibilidad de defenderse en un
que en lo sucesivo nadie podría ser obligado a prestar dinero al Rey procedimiento regular;
contra su voluntad, porque tal obligació n era contraria a la razó n y a
las libertades del Reino: que otras leyes del Reino prohíben percibir 5. Considerando, empero, que a pesar de estas leyes y de otras normas y
cargas o ayudas conocidas con el nombre de don gratuito o reglas vá lidas de vuestro Reino encaminadas al mismo fin, varios
cualesquiera otras imposiciones aná logas; que por dichos estatutos sú bditos vuestros han sido recientemente encarcelados sin que se
u otras leyes vá lidas de este Reino, vuestros sú bditos han heredado haya indicado la causa de ello; que, cuando fueron llevados ante
esa franquicia, a saber, que no podrá n ser compelidos a participar en vuestros jueces, conforme a los decretos de Vuestra Majestad sobre el
impuesto, exacció n, ayuda o carga alguna sin el consentimiento habeas corpus para que el Tribunal resolviese lo procedente, y cuando
general de la comunidad expresado en el Parlamento; sus carceleros fueron requeridos a dar a conocer las causas de la
prisió n, no dieron otra razó n que una orden especial de Vuestra
2. Considerando, sin embargo, que desde fecha reciente se han confiado Majestad notificada por los lores de vuestro Consejo Privado; que los
misiones en varios condados a diversos agentes, con determinadas detenidos fueron devueltos acto seguido a sus respectivas cá rceles
instrucciones en virtud de las cuales vuestro pueblo ha sido reunido sin que se formulase contra ellos auto alguno de procesamiento contra
en varios lugares y requerido a prestar ciertas sumas a Vuestra el que habrían podido defenderse conforme a la ley;
Majestad, y que, ante la negativa de algunos, se les ha hecho prestar
juramento e impuesto la obligació n de comparecer y presentarse, 6. Considerando que se han enviado recientemente considerables
contrariamente al conjunto de las leyes y estatutos de este Reino, destacamentos de soldados y marineros a varios condados del Reino
ante vuestro Consejo Privado o en otros sitios; que otros han sido y que los habitantes han sido obligados a recibirles y alojarlos contra
detenidos y encarcelados, molestados e inquietados de distintas su voluntad, de modo opuesto a las leyes y costumbres de este Reino,
maneras; que otras muchas exacciones han sido establecidas y y todo para gran opresió n de las gentes;
percibidas con cargo a vuestros sú bditos en los condados por los
7. Considerando que se ha decretado y establecido asimismo, por
lores lugartenientes, los lugartenientes suplentes, los comisarios del
autoridad del Parlamento en el vigé simo quinto añ o del reinado del
ejercito, los jueces de paz y otros, por orden de Vuestra Majestad o de
Rey Eduardo III, que nadie podría ser condenado a muerte o a
vuestro Consejo Privado, en contra de las leyes y los libres usos de
mutilació n contrariamente a las forma indicadas en la Carta Magna
este Reino;
y las leyes del territorio; y que por dicha Carta Magna y las demá s
leyes y estatutos de vuestro Reino, ningú n hombre podrá ser
3
condenado a muerte sino en virtud de las leyes establecidas en el

Reino o de las costumbres que esté n vigentes en el o de una Ley del negativa a pagarlas; que ningú n hombre libre sea detenido o
Parlamento (Act of Parliament); que por otra parte ningú n criminal, encarcelado de la manera antes indicada; que V. M. se digne disponer
cualquiera que sea su condició n, podrá quedar exento de las la retirada de los soldados y marineros de que se ha hecho menció n e
formalidades de la Justicia ordinaria, ni escapar a las penas infligidas impedir que en lo sucesivo las gentes se vean oprimidas de esta suerte;
por las leyes y los estatutos del Reino; que, sin embargo, desde hace que se revoquen y anulen las comisiones de aplicar la ley marcial y
algú n tiempo varias comisiones confiadas bajo el sello regio de Vuestra que no se encomienden a nadie comisiones semejantes, para evitar
Majestad han investido a diversas personas de la facultad y del que con este pretexto algunos sú bditos vuestros sean vejados o
mandato de proceder conforme a la ley marcial, contra los soldados o ajusticiados, contrariamente a lo dispuesto en las leyes y franquicias
marineros u otras personas que se hayan unido a ellos para cometer del territorio;
algú n homicidio, robo, felonía, sedició n u otro crimen o delito; de
11. Todo lo cual suplican humildemente a Vuestra Majestad por ser sus
conocer en procedimiento sumario de estas causas, y de juzgar,
derechos y libertades segú n las leyes y estatutos de este Reino y
condenar, ejecutar y ajusticiar a los culpables, con arreglo a los
solicitan asimismo diga que todo lo que se ha hecho en este sentido,
tramites de la ley y a los usos generales en tiempo de guerra en los
actuaciones, sentencias y ejecuciones, en dañ o de vuestro pueblo,
ejércitos;
no sentará precedente ni constituirá ejemplo para el futuro, e
8. Que, so pretexto de esta prerrogativa, los comisarios han hecho igualmente que V. M. declare graciosamente, para mayor satisfacció n
ejecutar a varios de vuestros sú bditos, siendo así que si é stos se habían y seguridad de vuestro pueblo, que es vuestra intenció n y real deseo
hecho acreedores a la ú ltima pena segú n las leyes y estatutos del que, en las materias aquí tratadas, vuestros agentes y ministros os
Reino, no habrían podido ni debido ser condenados y ejecutados sino sirvan con sujeció n a las leyes y estatutos de este Reino y tengan en
en virtud de estas mismas leyes y estatutos, y no de otra forma; consideració n el honor de vuestra Majestad y la prosperidad de este
Reino.
9. Que diversos culpables de graves crímenes han pedido también, de
este modo, una remisió n y han conseguido sustraerse a las penas en
que habían incurrido con arreglo a las leyes y costumbres del Reino,
por el hecho de que varios de vuestros oficiales y comisarios de justicia
se han negado injustificadamente a proceder contra esos
delincuentes conforme a las leyes y estatutos, so pretexto que só lo
estaban sometidos a la ley marcial y a las comisiones antes indicadas,
las cuales, como cualesquiera otras de la misma naturaleza, son
directamente contrarias a las leyes y estatutos de vuestro reino;
10. Con este motivo, suplican humildemente a Vuestra Excelentísima

Majestad que nadie esté obligado en lo sucesivo a realizar donació n
gratuita, prestar dinero ni hacer una contribució n voluntaria, ni a
pagar impuesto o tasa alguna, salvo comú n consentimiento otorgado
por Ley del Parlamento; que nadie sea citado a juicio ni obligado a
prestar juramento, ni requerido a realizar servicios, ni detenido,
inquietado o molestado con motivo de dichas exacciones o de la
3
3. LEY DE MODIFICACION DEL HÁBEAS CORPUS

(“Hábeas Corpus Amendment Act” de 28 de mayo de 1679) corpus” será remitido inmediatamente al Lord Canciller, juez o baró n
de los respectivos tribunales, y una vez presentado el mandamiento,
I. Cuando una persona sea portadora de un “habeas corpus”, dirigido a el funcionario o la persona a quien éste comisione presentará
un Sheriff, carcelero o cualquier otro funcionario, a favor de un nuevamente el preso ante el Lord Canciller, los demá s jueces o el
individuo puesto bajo su custodia, y dicho “habeas corpus” se presente designado por dicho mandamiento, y si el ultimo se hallase ausente,
ante tales funcionarios, o se les deje en la cá rcel, quedan obligados a ante cualquiera de ellos, volviendo de presentar en todo caso el
manifestar la causa de esta detenció n a los tres días de su citado mandamiento, que indique las causas de la prisió n o
presentació n pagando u ofreciendo abonar los gastos necesarios para detenció n; cumplidas estas disposiciones, en el termino de dos días el
conducir al prisionero, que será n tasados por el juez o tribunal que Lord Canciller o cualquier otro juez pondrá en libertad al preso
haya expedido el “habeas corpus”, a continuació n del mandamiento, previa su identificació n y recibiendo en garantía la suma que los
y que no podrá n exceder de doce denarios por cada milla, y despué s jueces consideren má s conveniente en atenció n a la calidad del preso
de haber dado por escrito la seguridad de pagar igualmente los gastos o a la naturaleza del delito, para asegurarse de que comparecerá ante
necesarios para presentar de nuevo al prisionero, si ha lugar, así como el Tribunal del Banco del Rey o del Gaol Delivery en el condado, o
la garantía de que éste no se escapará en el camino; así como remitir ante el tribunal que haya de entender en su conocimiento. El
dicha orden, y volver a presentar al individuo ante el Lord Canciller o mandamiento y sus certificaciones, así como la identificació n, se
ante el funcionario del orden judicial que haya de entender en la exhibirá n ante el tribunal en que se verifique la comparecencia. Estas
causa, a tenor de dicho mandamiento. Este plazo de tres días es disposiciones no son aplicables al caso en que conste a los jueces
aplicable solamente en el caso de que el lugar de la prisió n no diste que el preso se halla detenido en virtud de una acció n legal que no
má s de veinte millas del tribunal o lugar en que residen los jueces. permita fianza, con arreglo a un mandamiento firmado y sellado de
Si la distancia excede de las veinte millas y no pasa de cien, el puñ o y letra de los mencionados jueces o de los simples jueces de
carcelero y demá s empleados tendrá n diez días de té rmino, y si pasa paz.
de cien millas, veinte días.
III. Si un individuo descuidara voluntariamente la petició n del “habeas
II. Y con el propó sito de que ningú n sheriff, carcelero, ni otro funcionario corpus” durante dos plazos completos contados desde el día de su
pueda fingir ignorancia de la gravedad de un mandamiento, todos prisió n, no podrá obtenerlo en tiempo de vacaciones.
los mandamientos de “habeas corpus” contendrá n las siguientes
palabras: “Per statutum tricesimo primo Caroli Secundi Regis”, y IV. Si un funcionario, o quien haga sus veces, descuida la obligació n de
llevará n la firma de quien los expida. Si una persona es arrestada y responder al mandamiento de “habeas corpus”, o no vuelve a presentar
detenida en tiempo de vacaciones por cualquier delito (exceptuando al preso a petició n de é ste o quié n lo represente, o si no entrega en el
los de felonía y traició n expresados en el Warrant), tendrá derecho a té rmino de seis horas copia del auto de prisió n, pagará a la parte
dirigirse por si mismo, o por otro en representació n suya (a no ser que perjudicada cien libras por la primera infracció n y doscientas por la
esté ya convicta y condenada), al Lord Canciller o cualquier otro juez segunda, quedando inhabilitado para ejercer su cargo; estas
o magistrado, los cuales, a la vista de las copias de los autos de prisió n condenas será n requeridas por el querellante o sus apoderados
o previo el juramento de haberse denegado tales copias, y precediendo contra el delincuente, en forma de acció n personal, ante cualquiera
una petició n por escrito de la persona detenida o de cualquier otra de los tribunales de Westminster. La primera condena a instancia de
en su lugar, confirmada por dos testigos presentes en el acto de la parte perjudicada se considerará como prueba suficiente de la
entregarla, tienen la obligació n de expedir un “habeas corpus” con primera infracció n, y para la segunda bastará otra condena por
el sello del tribunal a que pertenezca uno de los jueces y dirigirlo al cualquier otra ofensa inferida despué s del primer juicio.
funcionario encargado de la custodia del detenido. Este “habeas
306
306 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 307
307
V. Ninguna persona puesta en libertad en virtud de un “habeas corpus” X. El “habeas corpus” ajustado a las disposiciones de la presente ley
puede ser detenida de nuevo por el mismo delito, a no ser por orden tendrá fuerza obligatoria en las tierras de un conde palatino, en los
del tribunal ante quien esta obligada a comparecer, o de otro cinco puertos (Hantings, Douvres, Hithe, Rummer y Sandwich) y
cualquier competente. El que detenga o a sabiendas mande detener por demá s lugares privilegiados, así como en las islas de Jersey y
el mismo delito a una persona puesta en libertad del modo Guernesey.
mencionado será condenado a pagar quinientas libras a la parte
perjudicada. XI. Ningú n sú bdito de este Reino, habitante en Inglaterra, el País de
Gales o Berwick. podrá ser enviado como preso a Escocia, Irlanda,
VI. Si una persona puesta en prisió n por delito de alta traició n o felonía Jersey o Guernesey o cualquier otro lugar allende los mares; toda
expresado en el auto de prisió n pidiere en el tribunal, durante la prisió n de esta especie será “ipso facto” declarada ilegal, y el que la
primera semana del plazo o en el primer día en que se presenten los haya sufrido podrá interponer recurso contra quienes hayan acordado,
comisarios ante el tribunal, o ante el Goal Delivery, que se le forme escrito firmado o refrendado un auto o cualquiera otra disposició n
causa, no podrá aplazarse su petició n para el pró ximo termino. Los para llevar a efecto tales actos y contra quienes los aconsejaron o
jueces del Banco Real de la Comisió n de Audiencias, o sus delegados, consintieron. En este caso la parte perjudicada podrá exigir una
pondrá n en libertad al preso previa petició n del mismo y bajo fianza, cantidad triple del importe de las costas y gastos del juicio, con una
antes de terminar el período de reuniones, a no ser que los jueces indemnizació n de dañ os y perjuicios que no bajará de quinientas
afirmen, bajo juramento, que los testigos presentados en nombre del libras. No se admitirá n en dicha acció n excepciones dilatorias, sin
Rey no tendrá n tiempo para presentarse hasta entonces; pero si el perjuicio de ejecutarse lo establecido en los reglamentos de los
preso no es procesado y juzgado a consecuencia de su petició n antes tribunales en los casos que haya lugar. El que escriba, selle o refrende
de llegar al segundo té rmino, será puesto en libertad. un “warrant” que infrinja lo dispuesto en la presente ley, así como el
que, le obedezca, quedará inhabilitado para desempeñ ar cargos de
VII. Las disposiciones de la presente ley no son aplicables a la libertad de
confianza o remunerados, incurrirá en las penas señ aladas en el
la persona en las causas civiles.
Estatuto de Praemunire y no podrá ser indultado por el Rey a causa
VIII. El sú bdito de este Reino que se halle puesto bajo la custodia de un de tales delitos.
funcionario por causa criminal no podrá ser confiado a la vigilancia XII. Los beneficios de la presente ley no aprovecharan al que se
de otro sino en virtud de un “habeas corpus” o cualquier otro comprometa por escrito con un negociante, propietario en las colonias
mandamiento legal, o bien cuando preso sea entregado al “constable” u otra persona para ser trasladado a ultramar.
o a otro funcionario inferior para conducirlo a prisió n, o cuando por
orden de juez competente sea enviado a un establecimiento penal o XIII. Si un individuo convicto de felonía pide ser trasladado a ultramar, y
trasladado de un punto a otro en que se disponga un traslado el tribunal cree conveniente su prisió n por la índole del delito, podrá
contrario a todas estas reglas así como el funcionario que lo ejecute, accederse a la petició n del interesado.
incurrirá n en las ya mencionadas multas a favor de la parte
perjudicada. XIV. Si un individuo residente en otro reino cometiere un delito capital
en Escocia, Irlanda, o cualquier otra isla o colonia extranjera
IX. Todo preso podrá obtener su “habeas corpus” tanto del Canciller del sometida al Rey, podrá ser trasladado a este país para que lo juzguen
“Exchequer” como del Banco del Rey o del Tribunal del “Plaids los tribunales con arreglo a nuestras leyes.
Commons”; Canciller o cualquier otro juez o baró n del “Exchequer”,
durante las vacaciones, vista la copia del auto de prisió n o previo XV. Nadie será perseguido por infracció n de la presente ley sino dentro
juramento de haber sido denegada esa copia, se negare a exhibir el de los dos añ os siguientes a dicha infracció n, si la parte perjudicada
“habeas corpus”, será condenado a pagar quinientas libras a la parte
perjudicada.
3
se encuentra ya en libertad; y si continua presa, en los dos añ os

siguientes a su fallecimiento o a su salida de prisió n. 4. DECLARACIÓN DE DERECHOS
(“Bill of Rights” de 13 de febrero de
XVI. Cuando el Tribunal de Assizes se presente en un condado, nadie 1969)
podrá ser trasladado de la cá rcel pú blica en virtud de “habeas
corpus” sino para ser juzgado por dicho tribunal. Consideramos que los Lores espirituales y temporales y los Comunes,
reunidos en Westminister, representando legal, plena y libremente a todos
XVII. Terminadas las sesiones del Tribunal de Assizes habrá lugar a los estamentos del pueblo de este Reino, presentaron, el 13 de febrero del
“habeas corpus” en virtud de la presente ley. añ o de NS (gracia) de 1688, a sus Majestades, entonces conocidas con los
nombres y títulos de Guillermo y María, príncipes de Orange, una
XVIII. Si se entabla una acció n por infracció n de la presente ley, los declaració n escrita, redactada por los mencionados Lores y Comunes en
defensores de los acusados podrá n alegar que sus clientes se han los siguientes té rminos:
ajustado a la ley, sosteniendo que no son culpables o que nada deben
al demandante. Cuando un individuo sea reducido a prisió n por un Considerando que el fallecido Jacobo ll, con la ayuda de malos
juez de paz o cualquier otro funcionario y acusado como có mplice de consejeros, jueces y ministros nombrados por el, se esforzó en subvertir y
traició n menor o de felonía, o simplemente sospechoso de cualquiera proscribir la religió n protestante, y las leyes y libertades de este Reino:
de estos delitos, debería indicarse claramente en el auto de prisió n
que no podrá ser puesto en libertad bajo fianza, a tenor de lo dispuesto Usurpando y ejerciendo el poder de dispensar de las leyes y aplazar
en la presente ley. su entrada en vigor y su cumplimiento, sin el consentimiento del
Parlamento;
Encarcelando y procesando a varios prelados que, respetuosamente,

le solicitaron que les excusara de prestar su consentimiento a la
usurpació n de este poder;
Ideando y patrocinando la creació n, bajo la autoridad del Gran Sello,

de un Tribunal, denominado Tribunal de Delegados para las causas
eclesiá sticas;
Cobrando, en beneficio de la Corona, ciertos tributos, bajo la excusa

de una supuesta prerrogativa, para otros periodos y en forma distinta de la
que habían sido votados por el Parlamento;
Reclutando y manteniendo, dentro de las fronteras del Reino y en

tiempo de paz, un ejercito permanente, sin consentimiento del
Parlamento, y alistando en el a personas declaradas inhabilitadas;
Ordenando que muchos buenos ciudadanos protestantes fueran

desarmados, mientras que los papistas eran armados y empleados con
finalidades contrarias a la ley;
Violando la libertad de elegir a los miembros del Parlamento:

3
Acusando ante el Tribunal Real por delitos para cuyo conocimiento

era ú nicamente competente el Parlamento, y celebrando otros procesos examinando los mejores medios para alcanzar los fines indicados
ilegales y arbitrarios: declaran, en primer lugar, como han hecho en casos semejantes sus
antepasados, para defender y asegurar sus antiguos derechos y
Considerando que en los ú ltimos añ os personas corrompidas, libertades:
partidistas e inhabilitadas han sido elegidas y han formado parte de I
jurados y que, especialmente, personas que no eran propietarios libres
han intervenido como jurados en procesos por alta traició n; Que el pretendido poder de suspender las leyes y la aplicació n de las
mismas, en virtud de la autoridad real y sin el consentimiento del
Que se han exigido fianzas excesivas a personas sujetas a Parlamento, es ilegal.
procedimientos penales, para no conceder los beneficios contenidos en II
las leyes relativas a la libertad de las personas;
Que el pretendido poder de dispensar de las leyes o de su aplicació n
Que se han impuesto multas excesivas. en virtud de la autoridad real, en la forma en que ha sido usurpado y
ejercido en el pasado, es ilegal.
Que se han aplicado castigos ilegales y crueles.
III
Y que se han hecho concesiones y promesas del importe de las multas Que la comisió n para erigir el ú ltimo Tribunal de causas eclesiá sticas
y confiscaciones, antes de que se hubieran obtenido las pruebas y las demá s comisiones y tribunales de la misma naturaleza son ilegales y
necesarias o la condena de las personas a las que se iban a aplicar estas perniciosos.
penas;
IV
Todo lo cual es total y directamente contrario a las leyes, ordenanzas Que toda cobranza de impuesto en beneficio de la Corona, o para su
y libertades de este Reino; uso, so pretexto de la prerrogativa real, sin consentimiento del
Parlamento, por un periodo de tiempo má s largo o en forma distinta de la
Considerando que habiendo abdicado el difunto rey Jacobo ll, y
que ha sido autorizada, es ilegal.
habiendo quedado por ello vacantes el gobierno y el trono, Su Alteza el
príncipe de Orange (a quien Dios Todopoderoso ha querido convertir en el V
glorioso instrumento que librara a este Reino del papismo y el poder Que es un derecho de los sú bditos presentar peticiones al Rey, siendo
arbitrario) ha hecho enviar, por consejo de los Lores espirituales y ilegal toda prisió n o procesamiento de los peticionarios.
temporales y de varios miembros destacados de los Comunes, cartas a los
Lores espirituales y temporales protestantes, y a los diferentes condados, VI
ciudades, universidades, burgos y a los cinco puertos, para que eligieran Que el reclutamiento o mantenimiento de un ejé rcito, dentro de las
a las personas que les representarían en el Parlamento que se debía reunir fronteras del Reino en tiempo de paz, sin la autorizació n del Parlamento,
en Westminster el 22 de enero de 1688, con el objeto de acordar lo son contrarios a la ley.
necesario para que su religió n, leyes y libertades no volvieran, en lo
VII
sucesivo, a correr el peligro de ser destruidas, y habié ndose celebrado
elecciones de acuerdo con las cartas citadas: Que todos los sú bditos protestantes pueden poseer armas para su
defensa, de acuerdo con sus circunstancias particulares y en la forma
En estas circunstancias, los mencionados Lores espirituales y que autorizan las leyes.
temporales y los Comunes, hoy reunidos en virtud de sus cartas y
elecciones, y constituyendo la plena y libre representació n de esta nació n,
3
VIII
Por todo ello tienen la completa confianza de que S. A. R el príncipe
Que las elecciones de los miembros del Parlamento deben ser libres. de Orange terminara la liberació n del Reino, ya tan avanzada gracias a el,
IX y que impedirá , en lo sucesivo, la violació n de los derechos y libertades
Que las libertades de expresió n, discusió n y actuació n en el antes enumerados, así como cualquier otro ataque contra la religió n,
Parlamento no pueden ser juzgadas ni investigadas por otro Tribunal que derechos y libertades.
el Parlamento. Los mencionados Lores espirituales y temporales y los Comunes,
X reunidos en Westminster, resuelven que Guillermo y María, príncipe y
princesa de Orange, son y sean declarados, respectivamente, rey y reina
Que no se deben exigir fianzas exageradas, ni imponerse multas
de Inglaterra, Francia.
excesivas ni aplicarse castigos crueles ni desacostumbrados.
XI
Que las listas de los jurados deben confeccionarse, y estos ser
elegidos, en buena y debida forma, y aquellas deben notificarse, y que los
jurados que decidan la suerte de las personas en procesos de alta traició n
deberá n ser propietarios.
XII
Que todas las condonaciones y promesas sobre multas y
confiscaciones hechas a otras personas, antes de la sentencia, son ilegales
y nulas.
XIII
Y que para remediar todas estas quejas, y para conseguir la
modificació n, aprobació n y mantenimiento de las leyes, el Parlamento
debe reunirse con frecuencia.
Reclaman, piden e insisten en todas y cada una de las peticiones

hechas, como libertades indiscutibles, y solicitan que las declaraciones,
juicios, actos o procedimientos, que han sido enumerados y realizados en
perjuicio del pueblo, no puedan, en lo sucesivo, servir de precedente o
ejemplo.
Hacen esta petició n de sus derechos, particularmente animados por

la declaració n de S. A. R. el príncipe de Orange, que los considera el ú nico
medio de obtener completo conocimiento y garantía de los mismos respecto
de la situació n anteriormente existente.
3
5. DECLARACIÓN DE LA INDEPENDENCIA
DE LAS COLONIAS INGLESAS Ha prohibido a sus gobernantes sancionar leyes de importancia
(4 de julio de 1776) inmediata y apremiante, a menos que su ejecució n se suspenda hasta
obtener su asentimiento; y, una vez suspendidas, se ha negado por
Cuando en el curso de los acontecimientos humanos, se hace completo a prestarles atenció n.
necesario para un pueblo disolver las ligas políticas que lo han asumido
con otro, y asumir, entre los poderes de la tierra, un sitio separado e igual, Se ha rehusado a aprobara las leyes convenientes a grandes comarcas
al cual tiene derecho segú n las Leyes de la Naturaleza y el Dios de la pobladas, a menos que esos pueblos renuncien al derecho de ser
Naturaleza; el respeto debido a las opiniones del gé nero humano exigen representados en la Legislatura; derecho que es inestimable para el
que se declaren las causas que obligan a ese pueblo a la separació n. pueblo y terrible só lo para tiranos.
Sostenemos como verdades evidentes que todos los hombres nacen Ha convocado a los cuerpos legislativos en sitos desusados, incó modos
iguales, que está n dotados por su creador de ciertos derechos inalienables, distantes del asiento de sus documentos pú blicos, con la sola idea de
entre los cuales se cuentan, el derecho a la Vida, a la Libertad y el alcance fatigarlos para cumplir con sus medidas.
de la Felicidad; que para asegurar estos derechos, los hombres instituyen
gobiernos, derivando sus justos poderes del consentimiento de los En repetidas ocasiones las Cá maras de Representantes, por oponerse
gobernados; que cuando una forma de gobierno llega a ser destructora de con firmeza viril a sus intromisiones en los derechos del pueblo.
estos fines, es un derecho del pueblo cambiarla, o abolirla e instituir un Durante mucho tiempo, y despué s de esas disoluciones, se ha negado
nuevo gobierno, basado en esos principios y organizando su autoridad en ha permitir la elecció n de otras cá maras; por lo cual, los poderes legislativos,
la forma que el pueblo estime como la má s conveniente para obtener su cuyo aniquilamiento es imposible. Han retornado al pueblo, sin limitació n
seguridad y felicidad. En realidad, la prudencia aconsejará que los para su ejercicio; permaneciendo el Estado, mientras tanto, expuesto a
gobiernos erigidos mucho tiempo atrá s no sean cambiados por causas todos los peligros de una invasió n exterior y a convulsiones internas.
ligeras y transitorias: en efecto, la experiencia ha demostrado que la
humanidad está má s dispuesta a sufrir, mientras los males sean tolerables, Ha tratado de impedir que se pueblen estos estados, dificultando, con
que a hacerse justicia aboliendo las formas de gobierno a las cuales se ese propó sito, las Leyes de Naturalizació n de Extranjeros; rehusando aprobar
halla acostumbrado. Pero cuando una larga cadena de abusos y otras para formar su inmigració n y elevando las condiciones para las
usurpaciones, que persiguen invariablemente el mismo objetivo, hace nuevas adquisiciones de tierras.
patente intenció n de reducir al pueblo a un despotismo absoluto, es
derecho del hombre, es su obligació n, arrojar a ese gobierno y procurarse Ha entorpecido la administració n de justicia al no aprobar las leyes
nuevos guardianes para su seguridad. Tal ha sido el paciente sufrimiento que establecen los poderes judiciales.
de estas colonias; Tal es ahora la necesidad que las obliga a cambiar sus
Ha hecho que los jueces dependan solamente de su voluntad, para
antiguos sistemas de gobierno. La historia del actual Rey de la Gran Bretañ a
poder desempañ ar sus cargos y en cuanto a la cantidad y pago de sus
es una historia de agravios y usurpaciones repetidas, que tienen como
emolumentos.
mira directa la de establecer una tiranía absoluta en estos estados. Para
demostrar lo anterior presentamos los siguientes hechos ante un mundo Ha fundado una gran diversidad de oficinas nuevas, enviando a un
que no los conoce. enjambre de funcionarios que acosan a nuestro pueblo y menguan su
El rey se ha negado a aprobar las leyes má s favorables y necesarias sustento.
para el bienestar pú blico.
En tiempo de paz, ha mantenido entre nosotros ejércitos permanentes,
sin el consentimiento de nuestras legislaturas.
3
Ha influido para que la autoridad militar sea independiente de la

civil y superior a ella. iniciada en circunstancias de crueldad y perfidia que apenas si encuentran
paralelo en é pocas má s bá rbaras, y por completo indignas del Jefe de una
Se ha asociado con otros para someternos a una jurisdicció n extrañ a Nació n civilizada.
a nuestra Constitució n y no reconocida por nuestras leyes; aprobando
sus actos de pretendida legislació n. Ha obligado a nuestros conciudadanos, aprehendidos en alta mar,
ha que tomen armas contra su país, convirtié ndose así en los verdugos de
Para acuartelar, entre nosotros, grandes cuerpos de tropas armadas. sus amigos y hermanos, o a morir bajo sus manos.
Para protegerlos, por medio de un juicio ficticio, del castigo por los Ha provocado insurrecciones intestinas entre nosotros y se ha
asesinatos que pudieren cometer entre los habitantes de estos estados. esforzado por lanzar sobre sus habitantes de nuestras fronteras a los
inmisericordes indios salvajes, cuya conocida disposició n para la guerra
Para suspender nuestro comercio con todas las partes del mundo. se distingue por la destrucció n de vidas, sin considerar edades, sexos ni
condiciones.
Para imponernos impuestos sin nuestro consentimiento.
En todas las fases estos abusos, hemos pedido una reparació n en los
Para privarnos, en muchos casos, de los beneficios de un juicio por
té rminos má s humildes; nuestras sú plicas constantes han sido
jurado.
contestadas solamente con ofensas repetidas. Un príncipe, cuyo cará cter
Para transportarnos má s allá de los mares, con el fin de ser juzgados está marcado, en consecuencia, por todas las acciones que definen a un
por supuestos agravios. tirano, no es el adecuado para gobernar a un pueblo libre.
Para abolir en una provincia vecina el libre sistema de las leyes Tampoco hemos incurrido en faltas de atenció n para con nuestros
inglesas, estableciendo en ella un gobierno arbitrario y extendiendo sus hermanos britá nicos. Los hemos enterado, oportunamente, de los esfuerzos
límites, con el objeto de dar un ejemplo y disponer de un instrumento de su legislatura para extender una autoridad injustificable para nosotros.
adecuado para introducir el mismo gobierno absoluto en estas colonias.
Lo hemos recordado las circunstancias de nuestra emigració n y
Para suprimir nuestras Cartas constitutivas, abolir nuestras leyes má s colonizació n en estos territorios. Hemos apelado a su justicia y
valiosas y alterar en su esencia las formas de nuestros gobiernos. magnanimidad naturales, y los hemos conjurado, por los lazos de nuestra
comú n ascendencia, a que repudien esas usurpaciones, las cuales,
Para suspender nuestras propias legislaturas y declararse investido inevitablemente, llegará n a interrumpir nuestros nexos y correspondencia.
con facultades para legislarnos en todos los casos, cualesquiera que é stos
sean. Ellos tambié n se han mostrado a la voz de la justicia y de la
consanguinidad. Por tanto, aceptamos la necesidad que proclama nuestra
Ha abdicado de su gobierno de estos territorios al declarar que estamos separació n, y en adelante los consideramos como al resto de la
fuera de su protecció n y al emprender una guerra contra nosotros. humanidad; Enemigos en la Guerra, amigos en la Paz.
Ha saqueado nuestros mares, asolando nuestras costas, incendiado En consecuencia, nosotros los representantes de los Estados Unidos
nuestras ciudades y destruido la vida de nuestro pueblo. de Amé rica, reunidos en Congreso General, y apelando al Juez Supremo
del mundo en cuanto a la rectitud de nuestras intenciones, en el nombre,
Al presente, está transportando grandes ejé rcitos de extranjeros y por la autoridad del buen pueblo de estas Colonias, solemnemente
mercenarios para completar la obra de muerte, desolació n y tiranía, ya publicamos y declaramos que estas colonias unidas son, y deben ser,
3
Estados Libres e Independientes; que se hallan exentos de toda fidelidad

a la Corona Britá nica, y que todos los lazos políticos entre ellos y el Estado 6. CONSTITUCIÓN DE LOS ESTADOS
de la Gran Bretañ a, son y deben ser totalmente disueltos; y que, como UNIDOS DE AMERICA 1787
Estados Libres e independientes, tienen poderes suficientes para declarar
NOSOTROS, el Pueblo de los Estados Unidos, a fin de formar una
la guerra, concertar la paz, celebrar alianzas, establecer el comercio y para
Unió n má s perfecta, establecer Justicia, afirmar la tranquilidad interior,
efectuar todos aquellos actos y cosas que los Estados Independientes
proveer la Defensa comú n, promover el bienestar general y asegurar para
pueden, por derecho, llevar a cabo.
nosotros mismos y para nuestros descendientes los beneficios de la
Y en apoyo de esta Declaració n, confiando firmemente en la protecció n Libertad, estatuimos y sancionamos esta CONSTITUCION para los
de la Divina Providencia, comprendemos mutuamente nuestras vidas, Estados Unidos de Amé rica.
nuestros bienes y nuestro honor sacrosanto. ARTICULO UNO
Primera Sección
Todos los poderes legislativos otorgados en la presente Constitució n
corresponderá n a un Congreso de los Estados Unidos, que se compondrá
de un Senado y una Cá mara de Representantes.
Segunda Sección
1. La Cá mara de Representantes estará formada por miembros elegidos
cada dos añ os por los habitantes de los diversos Estados, y los electores
deberá n poseer en cada Estado las condiciones requeridas para los
electores de la rama mas numerosa de la legislatura local.
2. No será representante ninguna persona que no haya cumplido 25

añ os de edad y sido ciudadano de los Estados Unidos durante siete
añ os, y que no sea habitante del Estado en el cual se le designe, al
tiempo de la elecció n.
3. (Los representantes y los impuestos directos se prorrateará n entre los

distintos Estados que formen parte de esta Unió n, de acuerdo con su
població n respectiva, la cual se determinará sumando al nú mero total
de personas libres, inclusive las obligadas a prestar servicios durante
cierto término de añ os y excluyendo a los indios no sujetos al pago
de contribuciones, las tres quintas partes de todas las personas
restantes). El recuento deberá hacerse efectivamente dentro de los
tres añ os siguientes a la primera sesió n del Congreso de los Estados
Unidos y en lo sucesivo cada 10 añ os, en la forma que dicho cuerpo
disponga por medio de una ley. El nú mero de representantes no
excederá de uno por cada 30 mil habitantes con tal que cada Estado
cuente con un representante cuando menos; y hasta que se efectú e
dicho recuento, el Estado de Nueva Hampshire tendrá derecho a elegir
3
tres; Massachusetts, ocho; Rhode Island y las Plantaciones de

Providence, uno; Connecticut, cinco; Nueva York, seis; Nueva Jersey, 6. El Senado poseerá derecho exclusivo de juzgar sobre todas las
cuatro; Pennsylvania, ocho; Delaware, uno; Maryland seis; Virginia, acusaciones por responsabilidades oficiales. Cuando se reú na con
diez; Carolina del Norte, cinco; Carolina del Sur, cinco y Georgia, este objeto, sus miembros deberá n prestar un juramento o protesta.
tres. Cuando se juzgue al Presidente de los EE.UU deberá presidir el del
Tribunal Supremo. Y a ninguna persona se le condenará si no
4. Cuando ocurran vacantes en la representació n de cualquier Estado, concurre el voto de dos tercios de los miembros presentes.
la autoridad ejecutiva del mismo expedirá un decreto en que se
convocará a elecciones con el objeto de llenarlas. 7. En los casos de responsabilidades oficiales, el alcance de la sentencia
no irá má s allá de la destitució n del cargo y la inhabilitació n para
5. La Cá mara de Representantes elegirá su presidente y demá s ocupar y disfrutar cualquier empleo honorífico, de confianza o
funcionarios y será la ú nica facultada para declarar que hay lugar a remunerado, de los Estados Unidos; pero el individuo condenado
proceder en los casos de responsabilidades oficiales. quedará sujeto, no obstante, a que se le acuse, enjuicie, juzgue y
Tercera Sección castigue con arreglo a derecho.
1. El Senado de los EE.UU. se compondrá de dos Senadores por cada Cuarta Sección
Estado, elegidos por seis añ os por la legislatura del mismo, y cada 1. Los lugares, é pocas y modo de celebrar las elecciones para senadores
Senador dispondrá de un voto. y representantes se prescribirá n en cada Estado por la legislatura
respectiva pero el Congreso podrá formular o alterar las reglas de
2. Tan pronto como se hayan reunido a virtud de la elecció n inicial, se referencia en cualquier tiempo por medio de una ley, excepto en lo
dividirá n en tres grupos tan iguales como sea posible. Las actas de tocante a los lugares de elecció n de los senadores.
los senadores del primer grupo quedará n vacantes al terminar el
segundo añ o; las del segundo grupo, al expirar el cuarto añ o y las del 2. El Congreso se reunirá una vez al añ o, y esta reunió n será el primer
tercer grupo, al concluir el sexto añ o, de tal manera que sea factible lunes de diciembre, a no ser que por ley se fije otro día.
elegir una tercera parte cada dos añ os, y si ocurren vacantes, por Quinta Sección
renuncia u otra causa, durante el receso de la legislatura de algú n
Estado, el Ejecutivo de é ste podrá hacer designaciones provisionales 1. Cada Cá mara calificará las elecciones, los informes sobre escrutinios
hasta el siguiente período de sesiones de la legislatura, la que y la capacidad legal de sus respectivos miembros, y una mayoría de
procederá a cubrir dichas vacantes. cada una constituirá el quó rum necesario para deliberar; pero un
nú mero menor puede suspender las sesiones de un día para otro y
3. No será senador ninguna persona que no haya cumplido 30 añ os de estará autorizado para compeler a los miembros ausentes a que
edad y sido ciudadano de los Estados Unidos durante nueve añ os y asistan, del modo y bajo las penas que determine cada Cá mara.
que, al tiempo de la elecció n, no sea habitante del Estado por parte
del cual fue designado. 2. Cada Cá mara puede elaborar su reglamento interior, castigar a sus
miembros cuando se conduzcan indebidamente y expulsarlos de su
4. El Vicepresidente de los EE.UU. será presidente del Senado, pero no seno con el asentimiento de las dos terceras partes.
tendrá voto sino en el caso de empate.
3. Cada Cá mara llevará un diario de sus sesiones y lo publicará de tiempo
5. El Senado elegirá a sus demá s funcionarios, así como un presidente en tiempo a excepció n de aquellas partes que a su juicio exijan reserva,
pro tempore, que fungirá en ausencia del Vicepresidente o cuando y los votos afirmativos y negativos de sus miembros con respecto a
é ste se halle desempeñ ando la presidencia de los Estados Unidos. cualquier cuestió n se hará n constar en el diario, a petició n de la
quinta parte de los presentes.
3
4. Durante el período de sesiones del Congreso ninguna de las Cá maras

puede suspenderlas por mas de tres días ni acordar que se asentará n en el diario de la Cá mara que corresponda. Si algú n
celebrará n en lugar diverso de aquel en que se reú nen ambas proyecto no fuera devuelto por el Presidente dentro de 10 días
Cá maras sin el consentimiento de la otra. (descontando los domingos) despué s de haberle sido presentado, se
convertirá en ley, de la misma manera que si lo hubiera firmado, a
Sexta Sección
menos de que al suspender el Congreso sus sesiones impidiera su
1. Los senadores y representantes recibirá n por sus servicios una devolució n, en cuyo caso no será ley.
remuneració n que será fijada por la ley y pagada por el tesoro de los
EE.UU. En todos los casos, exceptuando los de traició n, delito grave y 3. Toda orden, resolució n o votació n para la cual sea necesaria la
perturbació n del orden publico, gozará n del privilegio de no ser concurrencia del Senado y la Cá mara de Representantes (salvo en
arrestados durante el tiempo que asistan a las sesiones de sus materia de suspensió n de las sesiones), se presentará al Presidente
respectivas Cá maras, así como al ir a ellas o regresar de las mismas, y de los Estados Unidos y no tendrá efecto antes de ser aprobada por el
no podrá n ser objeto en ningú n otro sitio de inquisició n alguna con o de ser aprobada nuevamente por dos tercios del Senado y de la
motivo de cualquier discusió n o debate en una de las Cá maras. Cá mara de Representantes, en el caso de que la rechazare, de
conformidad con las reglas y limitaciones prescritas en el caso de un
2. A ningú n senador ni representante se le nombrará , durante el tiempo proyecto de ley.
por el cual haya sido elegido, para ocupar cualquier empleo civil que Octava Sección
dependa de los Estados Unidos, que haya sido creado o cuyos
emolumentos hayan sido aumentados durante dicho tiempo, y 1. El Congreso tendrá facultad: Para establecer y recaudar
ninguna persona que ocupe un cargo de los Estados Unidos podrá contribuciones, impuestos, derechos y consumos; para pagar las
formar parte de las Cá maras mientras continú e en funciones. deudas y proveer a la defensa comú n y bienestar general de los Estados
Unidos; pero todos los derechos, impuestos y consumos será n
Séptima Sección
uniformes en todos los Estados Unidos.
1. Todo proyecto de ley que tenga por objeto la obtenció n de ingresos
deberá proceder primeramente de la Cá mara de Representantes; pero 2. Para contraer empréstitos a cargo de cré ditos de los Estados Unidos.
el Senado podrá proponer reformas o convenir en ellas de la misma
3. Para reglamentar el comercio con las naciones extranjeras, entre los
manera que tratá ndose de otros proyectos.
diferentes Estados y con las tribus indias.
2. Todo proyecto aprobado por la Cá mara de Representantes y el
4. Para establecer un ré gimen uniforme de naturalizació n y leyes
Senado se presentará al Presidente de los Estados Unidos antes de
uniformes en materia de quiebra en todos los Estados Unidos.
que se convierta en ley; si lo aprobare lo firmará ; en caso contrario lo
devolverá , junto con sus objeciones, a la Cá mara de su origen, la que 5. Para acuñ ar monedas y determinar su valor, así como el de la
insertará integras las objeciones en su diario y procederá a moneda extranjera. Fijar los patrones de las pesas y medidas.
reconsiderarlo. Si despué s de dicho nuevo examen las dos terceras
partes de esa Cá mara se pusieren de acuerdo en aprobar el proyecto, 6. Para proveer lo necesario al castigo de quienes falsifiquen los títulos
se remitirá , acompañ ado de las objeciones, a la otra Cá mara, por la y la moneda corriente de los Estados Unidos.
cual será estudiado también nuevamente y, si lo aprobaren los dos
tercios de dicha Cá mara, se convertirá en ley. Pero en todos los casos 7. Para establecer oficinas de correos y caminos de posta.
de que se habla, la votació n de ambas Cá maras será nominal y los
nombres de las personas que voten en pro o en contra del proyecto 8. Para fomentar el progreso de la ciencia y las artes ú tiles, asegurando
se a los autores e inventores, por un tiempo limitado, el derecho exclusivo
sobre sus respectivos escritos y descubrimientos.
3
9. Para crear tribunales inferiores al Tribunal Supremo.

Novena Sección
10. Para definir y castigar la piratería y otros delitos graves cometidos en 1. El Congreso no podrá prohibir antes del añ o de mil ochocientos ocho
alta mar y violaciones al derecho internacional. la inmigració n o importació n de las personas que cualquiera de los
11. Para declarar la guerra, otorgar patentes de corso y represalias y para Estados ahora existentes estime oportuno admitir, pero puede imponer
dictar reglas con relació n a las presas de mar y tierra. sobre dicha importació n una contribució n o derecho que no pase de
10 dó lares por cada persona.
12. Para reclutar y sostener ejé rcitos, pero ninguna autorizació n
presupuestaria de fondos que tengan ese destino será por un plazo 2. El privilegio del habeas corpus no se suspenderá , salvo cuando la
superior a dos añ os. seguridad pú blica lo exija en los casos de rebelió n o invasió n.
13. Para habilitar y mantener una armada. 3. No se aplicará n decretos de proscripció n ni leyes ex post facto.
14. Para dictar reglas para el gobierno y ordenanza de las fuerzas navales 4. No se establecerá ningú n impuesto directo ni de capitació n, como no
y terrestres. sea proporcionalmente al censo o recuento que antes se ordeno
practicar.
15. Para disponer cuando debe convocarse a la milicia nacional con el
fin de hacer cumplir las leyes dela Unió n, sofocar las insurrecciones 5. Ningú n impuesto o derecho se establecerá sobre los artículos que se
y rechazar las invasiones. exporten de cualquier Estado.
16. Para proveer lo necesario para organizar, armar y disciplinar a la 6. Los puertos de un Estado no gozará n de preferencia sobre los de
milicia nacional y para gobernar aquella parte de esta que se utilice ningú n otro a virtud de reglamentació n alguna mercantil o fiscal;
en servicio de los Estados Unidos; reservá ndose a los Estados tampoco las embarcaciones que se dirijan a un Estado o procedan de
correspondientes el nombramiento de los oficiales y la facultad de é l estará n obligadas a ingresar por algun otro, despachar en el sus
instruir conforme a la disciplina prescrita por el Congreso. documentos o cubrirle derechos.
17. Para legislar en forma exclusiva en todo lo referente al Distrito (que 7. Ninguna cantidad podrá extraerse del tesoro si no es como
no podrá ser mayor que un cuadrado de 10 millas por lado) que se consecuencia de asignaciones autorizadas por la ley, y de tiempo en
convierta en sede del gobierno de los Estados Unidos, como tiempo deberá publicarse un estado y cuenta ordenados de los ingresos
consecuencia de la cesion de algunos Estados en que se encuentren y gastos del tesoro.
situados, para la construcció n de fuertes, almacenes, arsenales, 8. Los Estados Unidos no concederá n ningú n título de nobleza y
astilleros y otros edificios necesarios. ninguna persona que ocupe un empleo remunerado u honorífico que
18. Para expedir todas las leyes que sean necesarias y convenientes para dependa de ellos aceptará ningú n regalo, emolumento, empleo o
llevar a efecto los poderes anteriores y todos los demá s que esta título, sea de la clase que fuere, de cualquier monarca, príncipe o
Constitució n confiere al gobierno de los Estados Unidos o cualquiera Estado extranjero, sin consentimiento del Congreso.
de sus departamentos o funcionarios. Décima Sección
1. Ningú n Estado celebrará tratado, alianza o confederació n algunos;
otorgará patentes de corso y represalias; acuñ ara moneda, emitirá
papel moneda, legalizará cualquier cosa que no sea la moneda de oro
y plata como medio de pago de las deudas; aprobará decretos por los
3
que se castigue a determinadas personas sin que preceda juicio ante

los tribunales, leyes ex post facto o leyes que menoscaben las será elegible una persona que no haya cumplido 35 añ os de edad y
obligaciones que derivan de los contratos, ni concederá título alguno que no haya residido 14 añ os en los Estados Unidos.
de nobleza.
5. En caso de que el Presidente sea separado de su puesto, de que
2. Sin el consentimiento del Congreso ningú n Estado podrá imponer muera, renuncie o se incapacite para dar cumplimiento a los poderes
derechos sobre los artículos importados o exportados, cumplir sus leyes y deberes del referido cargo, este pasará al Vicepresidente y el
de inspecció n, y el producto neto de todos los derechos e impuestos Congreso podrá prever por medio de una ley el caso de separació n,
que establezcan los Estados sobre las importaciones y exportaciones muerte, renuncia o incapacidad, tanto del Presidente como del
se aplicará en provecho del tesoro de los Estados Unidos; y todas las Vicepresidente, y declarar que funcionario fungirá como Presidente
leyes de que se trata estará n sujetas a la revisió n y vigilancia del hasta que desaparezca la causa de incapacidad o se elija un
Congreso. Presidente.
3. Sin dicho consentimiento del Congreso ningú n Estado podrá 6. El Presidente recibirá una remuneració n por sus servicios, en las
establecer derechos de tonelaje, mantener tropas o navíos de guerra é pocas que se determinará n, la cual no podrá ser aumentada ni
en tiempo de paz, celebrar convenio o pacto alguno con otro Estado o disminuida durante el período para el cual haya sido designado y no
con una potencia extranjera, o hacer la guerra, a menos de ser podrá recibir durante ese tiempo ningú n otro emolumento de parte
invadido realmente o de hallarse en peligro tan inminente que no de los Estados Unidos o de cualquiera de estos.
admita demora.
7. Antes de entrar a desempeñ ar su cargo prestará el siguiente juramento
ARTICULO DOS o protesta: “Juro (o protesto) solemnemente que desempeñ aré
Primera Sección legalmente el cargo de Presidente de los Estados Unidos y que
1. Se deposita el poder ejecutivo en un Presidente de los Estados Unidos. sostendré , protegeré y defenderé la Constitució n de los Estados
Desempeñ ara su encargo durante un té rmino de cuatro añ os y, Unidos, empleando en ello el má ximo de mis facultades”.
juntamente con el Vicepresidente designado para el mismo período, Segunda Sección
será elegido como sigue:
1. El Presidente será comandante en jefe del ejercito y la marina de los
2. Cada Estado nombrará , del modo que su legislatura disponga, un Estados Unidos y de la milicia de los diversos Estados cuando se la
nú mero de electores igual al total de los senadores y representantes llame al servicio activo de los Estados Unidos; podrá solicitar la opinió n
a que el Estado tenga derecho en el Congreso, pero ningú n senador, por escrito del funcionario principal de cada uno de los departamentos
ni representante, ni persona que ocupe un empleo honorífico o administrativos con relació n a cualquier asunto que se relacione con
remunerado de los Estado Unidos podrá ser designado como elector. los deberes de sus respectivos empleos, y estará facultado para
suspender la ejecució n de las sentencias y para conceder indultos
3. El Congreso podrá fijar la é poca de designació n de los electores, así tratá ndose de delitos contra los Estados Unidos, excepto en los casos
como el día en que deberá n emitir sus votos, el cual deberá ser el de acusació n por responsabilidades oficiales.
mismo en todos los Estados Unidos.
2. Tendrá facultad, con el consejo y consentimiento del Senado, para
4. Solo las personas que sean ciudadanos por nacimiento o que hayan celebrar tratados, con tal de que den su anuencia dos tercios de los
sido ciudadanos de los Estados Unidos al tiempo de adoptarse esta senadores presentes, y propondrá y, con el consejo y sentimiento del
Constitució n, será n elegibles para el cargo de Presidente; tampoco Senado, nombrará a los embajadores, los demá s ministros pú blicos y
los có nsules, los magistrados del Tribunal Supremo y a todos los
demá s funcionarios de los Estados Unidos a cuya designació n no
3
provea este documento en otra forma y que hayan sido establecidos

por ley. Pero el Congreso podrá atribuir el nombramiento de los Segunda Sección
funcionarios inferiores que considere convenientes, por medio de 1. El Poder Judicial entenderá en todas las controversias, tanto de
una ley, al Presidente solo, a los tribunales judiciales o a los jefes de derecho escrito como de equidad, que surjan como consecuencia de
los departamentos. esta Constitució n, de las leyes de los Estados Unidos y de los tratados
celebrados o que se celebren bajo su autoridad; en todas las
3. El Presidente tendrá el derecho de cubrir todas las vacantes que
controversias que se relacionen con embajadores, otros ministros
ocurrá n durante el receso del Senado, extendiendo nombramientos
pú blicos y có nsules; en todas las controversias de la jurisdicció n de
provisionales que terminará n al final del siguiente período de
almirantazgo y marítima; en las controversias en que sean parte los
sesiones.
Estados Unidos; en las controversias entre dos o mas Estados, entre
Tercera Sección un Estado y los ciudadanos de otro, entre ciudadanos de Estados
Perió dicamente deberá proporcionar al Congreso informes sobre el diferentes, entre ciudadanos del mismo Estado que reclamen tierras
estado de la Unió n, recomendando a su consideració n las medidas que en virtud de concesiones de diferentes Estados y entre un Estado o
estime necesarias y oportunas; en ocasiones de cará cter extraordinario los ciudadanos del mismo y Estados, ciudadanos o sú bditos
podrá convocar a ambas Cá maras o a cualquiera de ellas, y en el supuesto extranjeros.
de que discrepen en cuanto a la fecha en que deban entrar en receso, 2. En todos los casos relativos a embajadores, otros ministros pú blicos
podrá suspender sus sesiones, fijá ndoles para que las reanuden la fecha y có nsules, así como en aquellos en que sea parte un Estado, el
que considere conveniente; recibirá a los embajadores y otros ministros Tribunal Supremo poseerá jurisdicció n en ú nica instancia. En todos
pú blicos; cuidará de que las leyes se ejecuten puntualmente y extenderá los demá s casos que antes se mencionaron el Tribunal Supremo
los despachos de todos los funcionarios de los Estados Unidos. conocerá en apelació n, tanto del derecho como de los hechos, con las
Cuarta Sección excepciones y con arreglo a la reglamentació n que formule el
El Presidente, el Vicepresidente y todos los funcionarios civiles de Congreso.
los Estados Unidos será n separados de sus puestos al ser acusados y 3. Todos los delitos será n juzgados por medio de un jurado excepto en
declarados culpables de traició n, cohecho u otros delitos y faltas graves. los casos de acusació n por responsabilidades oficiales, y el juicio de
ARTICULO TRES que se habla tendrá lugar en el Estado en que el delito se haya
Primera Sección cometido; pero cuando no se haya cometido dentro de los límites de
1. Se depositará el poder judicial de los Estados Unidos en un Tribunal ningú n Estado, el juicio se celebrará en el lugar o lugares que el
Supremo y en los tribunales inferiores que el Congreso instituya y Congreso haya dispuesto por medio de una ley.
establezca en lo sucesivo. Los jueces, tanto del Tribunal Supremo Tercera Sección
como de los inferiores, continuará n en sus funciones mientras 1. La traició n contra los Estados Unidos só lo consistirá en hacer la
observen buena conducta y recibirá n en periodos fijos, una guerra en su contra o en unirse a sus enemigos, impartié ndoles ayuda
remuneració n por sus servicios que no será disminuida durante el y protecció n. A ninguna persona se le condenará por traició n si no
tiempo de su encargo. es sobre la base de la declaració n de los testigos que hayan
presenciado el mismo acto perpetrado abiertamente o de una confesió n
en sesió n pú blica de un tribunal.
2. El Congreso estará facultado para fijar la pena que corresponda a la

traició n; pero ninguna sentencia por causa de traició n podrá privar
3
del derecho de heredar o de transmitir bienes por herencia, ni

producirá la confiscació n de sus bienes má s que en vida de la persona Unidos garantizará n a todo Estado comprendido en esta Unió n una
condenada. forma republicana de gobierno y protegerá n a cada uno en contra de
invasiones, así como contra los disturbios internos, cuando lo
ARTICULO CUARTO soliciten la legislatura o el ejecutivo (en caso de que no fuese posible
Primera Sección reunir a la legislatura).
Se dará entera fe y cré dito en cada Estado a los actos pú blicos, ARTICULO CINCO
registros y procedimientos judiciales de todos los demá s. Y el Congreso
podrá prescribir, mediante leyes generales, la forma en que dichos actos, Siempre que las dos terceras partes de ambas Cá maras lo juzguen
registros y procedimientos se probará n y el efecto que producirá n. necesario, el Congreso propondrá enmiendas a esta Constitució n, o bien,
a solicitud de las legislaturas de los dos tercios de los distintos Estados,
Segunda Sección convocará una convenció n con el objeto de que proponga enmiendas, las
1. Los ciudadanos de cada Estado tendrá n derecho en los demá s a todos cuales, en uno y otro caso, poseerá n la misma validez que si fueran parte
los privilegios e inmunidades de los ciudadanos de estos. de esta Constitució n, desde todos los puntos de vista y para cualesquiera
fines, una vez que hayan sido ratificadas por las legislaturas de las tres
2. La persona acusada en cualquier Estado por traició n, delito grave u cuartas partes de los Estados separadamente o por medio de
otro crimen, que huya de la justicia y fuere hallada en otro Estado, convenciones reunidas en tres cuartos de los mismos, segú n que el
será entregada, al solicitarlo así la autoridad ejecutiva del Estado del Congreso haya propuesto uno u otro modo de hacer la ratificació n, y a
que se haya fugado, con el objeto de que sea conducida al Estado que condició n de que antes del añ o de mil ochocientos ocho no podrá hacerse
posea jurisdicció n sobre el delito. ninguna enmienda que modifique en cualquier forma las clausulas
primera y cuarta de la secció n novena del artículo primero y de que a
3. Las personas obligadas a servir o laborar en un Estado, con arreglo a ningú n Estado se le privará , sin su consentimiento, de la igualdad de
las leyes de é ste, que escapen a otros, no quedará n liberadas de voto en el Senado.
dichos servicios o trabajo a consecuencia de cualesquiera leyes
o reglamentos del segundo, sino que será n entregadas al reclamarlo ARTICULO SEIS
la parte interesada a quien se deba tal servicio o trabajo. 1. Todas las deudas contraídas y los compromisos adquiridos antes de
Tercera Sección la adopció n de esta Constitució n será n tan vá lidos en contra de los
Estados Unidos bajo el imperio de esta Constitució n, como bajo el de
1. El Congreso podrá admitir nuevos Estados a la Unió n, pero ningú n la Confederació n.
nuevo Estado podrá formarse o erigirse dentro de los límites de otro
Estado, ni un Estado constituirse mediante la reunió n de dos o má s 2. Esta Constitució n, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan
Estados o partes de Estados, sin el consentimiento de las legislaturas con arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren
de los Estados en cuestió n, así como del Congreso. bajo la autoridad de los Estados Unidos, será n la suprema ley del país
y los jueces de cada Estado estará n obligados a observarlos, a pesar
2. El Congreso tendrá facultad para ejecutar actos de disposició n y para de cualquier cosa en contrario que se encuentre en la Constitució n
formular todos los reglamentos y reglas que sean precisos con respecto o las leyes de cualquier Estado.
a las tierras y otros bienes que pertenezcan a los Estados Unidos, y
nada de lo que esta Constitució n contiene se interpretará en un 3. Los Senadores y representantes ya mencionados, los miembros de
sentido que cause perjuicio a los derechos aducidos por los Estados las distintas legislaturas locales y todos los funcionarios ejecutivos y
Unidos o por cualquier Estado individual. Cuarta Secció n Los Estados judiciales, tanto de los Estados Unidos como de los diversos Estados,
se obligará n mediante juramento o protesta a sostener esta
Constitució n; pero nunca se exigirá una declaració n religiosa como
3
condició n para ocupar ningú n empleo o mandato pú blico de los

Estados Unidos. la milicia nacional cuando se encuentre en servicio efectivo en tiempo de
guerra o peligro pú blico; tampoco se pondrá a persona alguna dos veces
ARTICULO SIETE en peligro de perder la vida o algú n miembro con motivo del mismo delito;
La ratificació n por las convenciones de nueve Estados bastará para ni se le compelerá a declarar contra sí misma en ningú n juicio criminal;
que esta Constitució n entre en vigor por lo que respecta a los Estados que ni se le privará de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido proceso
la ratifiquen. Dado en la convenció n, por consentimiento uná nime de los legal; ni se ocupará la propiedad privada para uso pú blico sin una justa
Estados presentes, el día 17 de septiembre del añ o de Nuestro Señ or de indemnizació n.
mil setecientos ochenta y siete y duodé cimo de la Independencia de los ENMIENDA VI
Estados Unidos de Amé rica.
En toda causa criminal, el acusado gozará del derecho de ser juzgado
ENMIENDAS (Las diez primeras enmiendas (Bill of Rights) fueron rá pidamente y en pú blico por un jurado imparcial del distrito y Estado en
ratificadas efectivamente en Diciembre 15, 1791.) que el delito se haya cometido, Distrito que deberá haber sido determinado
previamente por la ley; así como de que se le haga saber la naturaleza y
ENMIENDA I
causa de la acusació n, de que se le caree con los testigos que depongan
El Congreso no hará ley alguna por la que adopte una religió n como en su contra, de que se obligue a comparecer a los testigos que le favorezcan
oficial del Estado o se prohíba practicarla libremente, o que coarte la libertad y de contar con la ayuda de un abogado que lo defienda.
de palabra o de imprenta, o el derecho del pueblo para reunirse
ENMIENDA VII
pacíficamente y para pedir al gobierno la reparació n de agravios.
El derecho a que se ventilen ante un jurado los juicios de derecho
ENMIENDA II
consuetudinario en que el valor que se discuta exceda de veinte dó lares,
Siendo necesaria una milicia bien ordenada para la seguridad de un será garantizado, y ningú n hecho de que haya conocido un jurado será
Estado Libre, no se violará el derecho del pueblo a poseer y portar armas. objeto de nuevo examen en tribunal alguno de los Estados Unidos, como
ENMIENDA III no sea con arreglo a las normas del derecho consuetudinario.
En tiempo de paz a ningú n militar se le alojará en casa alguna sin el ENMIENDA VIII
consentimiento del propietario; ni en tiempo de guerra, como no sea en la No se exigirá n fianzas excesivas, ni se impondrá n multas excesivas,
forma que prescriba la ley. ni se infligirá n penas crueles y desusadas. ENMIENDA IX No por el hecho
ENMIENDA IV de que la Constitució n enumera ciertos derechos ha de entenderse que
niega o menosprecia otros que retiene el pueblo.
El derecho de los habitantes de que sus personas, domicilios, papeles
y efectos se hallen a salvo de pesquisas y aprehensiones arbitrarias, será ENMIENDA X
inviolable, y no se expedirá n al efecto mandamientos que no se apoyen en Los poderes que la Constitució n no delega a los Estados Unidos ni
un motivo verosímil, esté n corroborados mediante juramento o protesta y prohíbe a los Estados, queda reservados a los Estados respectivamente o al
describan con particularidad el lugar que deba ser registrado y las personas pueblo.
o cosas que han de ser detenidas o embargadas.
ENMIENDA XI
ENMIENDA V (febrero 7, 1795)
Nadie estará obligado a responder de un delito castigado con la pena El poder judicial de los Estados Unidos no debe interpretarse que se
capital o con otra infamante si un gran jurado no lo denuncia o acusa, a extiende a cualquier litigio de derecho estricto o de equidad que se inicie
excepció n de los casos que se presenten en las fuerzas de mar o tierra o en o prosiga contra uno de los Estados Unidos por ciudadanos de otro Estado
o por ciudadanos o sú bditos de cualquier Estado extranjero.
3
ENMIENDA XII
(junio 15, 1804) Pero ninguna persona inelegible para el cargo de Presidente con
arreglo a la Constitució n será elegible para el de Vicepresidente de los
Los electores se reunirá n en sus respectivos Estados y votará n Estados Unidos.
mediante cedulas para Presidente y Vicepresidente, uno de los cuales,
cuando menos, no deberá ser habitante del mismo Estado que ellos; en ENMIENDA XIII
sus cé dulas indicará n la persona a favor de la cual votan para Presidente (diciembre 6, 1865)
y en cedulas diferentes la persona que eligen para Vicepresidente, y 1. Ni en los Estados Unidos ni en ningú n lugar sujeto a su jurisdicció n
formará n listas separadas de todas las personas que reciban votos para habrá esclavitud ni trabajo forzado, excepto como castigo de un
Presidente y de todas las personas a cuyo favor se vote para delito del que el responsable haya quedado debidamente convicto.
Vicepresidente y del nú mero de votos que corresponda a cada una, y
firmará n y certificará n las referidas listas y las remitirá n selladas a la sede 2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo por
de gobierno de los Estados Unidos, dirigidas al presidente del Senado; el medio de leyes apropiadas.
Presidente del Senado abrirá todos los certificados en presencia del ENMIENDA XIV
Senado y de la Cá mara de Representantes, despué s de lo cual se contará n (julio 9, 1868)
los votos; la persona que tenga el mayor nú mero de votos para Presidente
será Presidente, siempre que dicho nú mero represente la mayoría de 1. Todas las personas nacidas o naturalizadas en los Estados Unidos y
todos los electores nombrados, y si ninguna persona tiene mayoría, sometidas a su jurisdicció n son ciudadanos de los Estados Unidos y
entonces la Cá mara de Representantes, votando por cedulas, escogerá de los Estados en que residen. Ningú n Estado podrá dictar ni dar
inmediatamente el Presidente de entre las tres personas que figuren efecto a cualquier ley que limite los privilegios o inmunidades de los
en la lista de quienes han recibido sufragio para Presidente y cuenten con ciudadanos de los Estados Unidos; tampoco podrá Estado alguno privar
má s votos. Té ngase presente que al elegir al Presidente la votació n se a cualquier persona de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido
hará por Estados y que la representació n de cada Estado gozará de un proceso legal; ni negar a cualquier persona que se encuentre dentro
voto; que para este objeto habrá quó rum cuando estén presentes el de sus limites jurisdiccionales la protecció n de las leyes, igual para
miembro o los miembros que representen a los dos tercios de los Estados todos.
y que será necesaria mayoría de todos los Estados para que se tenga por 2. Los representantes se distribuirá n proporcionalmente entre los
hecha la elecció n. Y si la Cá mara de Representantes no eligiere diversos Estados de acuerdo con su població n respectiva, en la que
Presidente, en los casos en que pase a ella el derecho de escogerlo, antes se tomará en cuenta el nú mero total de personas que haya en cada
del día cuatro de marzo inmediato siguiente, entonces el Vicepresidente Estado, con excepció n de los indios que no paguen contribuciones.
actuará como Presidente, de la misma manera que en el caso de muerte o Pero cuando a los habitantes varones de un Estado que tengan
de otro impedimento constitucional del Presidente. veintiú n añ os de edad y sean ciudadanos de los Estados Unidos se
La persona que obtenga el mayor nú mero de votos para Vicepresidente les niegue o se les coarte en la forma que sea el derecho de votar en
será Vicepresidente, siempre que dicho nú mero represente la mayoría de cualquier elecció n en que se trate de escoger a los electores para
todos los electores nombrados, y si ninguna persona reú ne la mayoría, Presidente y Vicepresidente de los Estados Unidos, a los
entonces el Senado escogerá al Vicepresidente entre las dos con mayor representantes del Congreso, a los funcionarios ejecutivos y judiciales
cantidad de votos que figuran en la lista; para este objeto habrá quó rum de un Estado o a los miembros de su legislatura, excepto con motivo
con las dos terceras partes del nú mero total de senadores y será necesaria de su participació n en una rebelió n o en algun otro delito, la base de
la mayoría del nú mero total para que la elecció n se tenga por hecha. la representació n de dicho Estado se reducirá en la misma proporció n
en que se halle el nú mero de los ciudadanos varones a que se hace
referencia, con el nú mero total de ciudadanos varones de veintiú n
añ os del repetido Estado.
3
3. Las personas que habiendo prestado juramento previamente en

calidad de miembros del Congreso, o de funcionarios de los Estados ENMIENDA XVI
Unidos, o de miembros de cualquier legislatura local, o como (febrero 3, 1913)
funcionarios ejecutivos o judiciales de cualquier Estado, de que El Congreso tendrá facultades para establecer y recaudar impuestos
sostendrían la Constitució n de los Estados Unidos, hubierá n sobre los ingresos, sea cual fuere la fuente de que provengan, sin
participado de una insurrecció n o rebelió n en contra de ella o prorratearlos entre los diferentes Estados y sin atender a ningú n censo o
proporcionando ayuda o protecció n a sus enemigos no podrá n ser recuento.
senadores o representantes en el Congreso, ni electores del
ENMIENDA XVII
Presidente o Vicepresidente, ni ocupar ningú n empleo civil o militar
(abril 8, 1913)
que dependa de los Estados Unidos o de alguno de los Estados. Pero
el Congreso puede derogar tal interdicció n por el voto de los dos 1. El Senado de los Estados Unidos se compondrá de dos senadores por
tercios de cada Cá mara. cada Estado, elegidos por los habitantes del mismo por seis añ os, y
cada senador dispondrá de un voto. Los electores de cada Estado
4. La validez de la deuda pú blica de los Estados Unidos que este deberá n poseer las condiciones requeridas para los electores de la
autorizada por la ley, inclusive las deudas contraídas para el pago de rama mas numerosa de la legislatura local.
pensiones y recompensas por servicios prestados al sofocar
insurrecciones o rebeliones, será incuestionable. Pero ni los Estados 2. Cuando ocurran vacantes en la representació n de cualquier Estado
Unidos ni ningú n Estado asumirá n ni pagará n deuda u obligació n en el Senado, la autoridad ejecutiva de aquel expedirá un decreto en
alguna contraídas para ayuda de insurrecciones o rebeliones contra que convocará a elecciones con el objeto de cubrir dichas vacantes,
los Estados Unidos, como tampoco reclamació n alguna con motivo en la inteligencia de que la legislatura de cualquier Estado puede
de la pé rdida o emancipació n de esclavos, pues todas las deudas, autorizar a su Ejecutivo a hacer un nombramiento provisional hasta
obligaciones y reclamaciones de esa especie se considerará n ilegales tanto que las vacantes se cubran mediante elecciones populares en
y nulas. la forma que disponga la legislatura.
5. El Congreso tendrá facultades para hacer cumplir las disposiciones 3. No deberá entenderse que esta enmienda influye sobre la elecció n o
de este artículo por medio de leyes apropiadas. período de cualquier senador elegido antes de que adquiera validez
como parte integrante de la Constitució n.
ENMIENDA XV
(febrero 3, 1870) ENMIENDA XVIII
(enero 16, 1919)
1. Ni los Estados Unidos, ni ningú n otro Estado, podrá n desconocer ni
menoscabar el derecho de sufragio de los ciudadanos de los Estados 1. Un añ o despué s de la ratificació n de este artículo quedará prohibida
Unidos por motivo de raza, color o de su condició n anterior de por el presente la fabricació n, venta o transporte de licores
esclavos. embriagantes dentro de los Estados Unidos y de todos los territorios
sometidos a su jurisdicció n, así como su importació n a los mismos o
2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo su exportació n de ellos, con el propó sito de usarlos como bebidas.
mediante leyes apropiadas.
2. El Congreso y los diversos Estados poseerá n facultades concurrentes
para hacer cumplir este artículo mediante leyes apropiadas.
3. Este artículo no entrara en vigor a menos de que sea ratificado con el

cará cter de enmienda a la Constitució n por las legislaturas de los
3
distintos Estados en la forma prevista por la Constitució n y dentro de

los siete añ os siguientes a la fecha en que el Congreso lo someta a los 4. El Congreso podrá prever mediante una ley el caso de que muera
Estados. cualquiera de las personas de las cuales la Cá mara de Representantes
está facultada para elegir Presidente cuando le corresponda el
ENMIENDA XIX derecho de elecció n, así como el caso de que muera alguna de las
(agosto 18, 1920) personas entre las cuales el Senado está facultado para escoger
1. El derecho de sufragio de los ciudadanos de los Estados Unidos no Vicepresidente cuando pasa a el el derecho de elegir.
será desconocido ni limitado por los Estados Unidos o por Estado
alguno por razó n de sexo. 5. Las secciones 1 y 2 entrará n en vigor el día quince de octubre
siguiente a la ratificació n de este artículo.
2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo por
medio de leyes apropiadas. 6. Este artículo quedará sin efecto a menos de que sea ratificado como
enmienda a la Constitució n por las legislaturas de las tres cuartas
ENMIENDA XX partes de los distintos Estados, dentro de los siete añ os posteriores a
(enero 23, 1933) la fecha en que se les someta.
1. Los períodos del Presidente y el Vicepresidente terminará n al medio ENMIENDA XXI
día del veinte de enero y los períodos de los senadores y representantes (diciembre 5, 1933)
al medio día del tres de enero, de los añ os en que dichos períodos
habrían terminado si este artículo no hubiera sido ratificado, y en ese 1. Queda derogado por el presente el decimoctavo de los artículos de
momento principiará n los períodos de sus sucesores. enmienda a la Constitució n de los Estados Unidos.
2. El Congreso se reunirá , cuando menos, una vez cada añ o y dicho 2. Se prohíbe por el presente que se transporte o importen licores
período de sesiones se iniciará al mediodía del tres de enero, a no ser embriagantes a cualquier Estado, Territorio o posesió n de los
que por medio de una ley fije una fecha diferente. Estados Unidos, para ser entregados o utilizados en su interior con
violació n de sus respectivas leyes.
3. Si el Presidente electo hubiera muerto en el momento fijado para el
comienzo del período presidencial, el Vicepresidente electo será 3. Este artículo quedará sin efecto a menos de que sea ratificado como
Presidente. Si antes del momento fijado para el comienzo de su enmienda a la Constitució n por convenciones que se celebrará n en
período no se hubiere elegido Presidente o si el Presidente electo no los diversos Estados, en la forma prevista por la Constitució n, dentro
llenare los requisitos exigidos, entonces el Vicepresidente electo de los siete añ os siguientes a la fecha en que el Congreso lo someta a
fungirá como Presidente electo hasta que haya un Presidente idó neo, los Estados.
y el Congreso podrá prever por medio de una ley el caso de que ni el ENMIENDA XXII
Presidente electo ni el Vicepresidente electo satisfagan los requisitos (febrero 27, 1951)
constitucionales, declarando quien hará las veces de Presidente en
1. No se elegirá a la misma persona para el cargo de Presidente má s de
ese supuesto o la forma en que se escogerá a la persona que habrá de
dos veces, ni má s de una vez a la persona que haya desempeñ ado
actuar como tal, y la referida persona actuará con ese cará cter hasta
dicho cargo o que haya actuado como Presidente durante má s de dos
que se cuente con un Presidente o un Vicepresidente que reú na las
añ os de un período para el que se haya elegido como Presidente a
condiciones legales.
otra persona. El presente artículo no se aplicará a la persona que
ocupaba el puesto de Presidente cuando el mismo se propuso por el
Congreso, ni impedirá que la persona que desempeñ e dicho cargo o
3
que actú e como Presidente durante el período en que el repetido

artículo entre en vigor, desempeñ e el puesto de Presidente o actú e ENMIENDA XXV
como tal durante el resto del referido período. (febrero 10, 1967)
1. En caso de que el Presidente sea dispuesto de su cargo, o en caso de
2. Este artículo quedará sin efecto a menos de que las legislaturas de su muerte o renuncia, el Vicepresidente será nombrado Presidente.
tres cuartas partes de los diversos Estados lo ratifiquen como
enmienda a la Constitució n dentro de los siete añ os siguientes a la 2. Cuando el puesto de Vicepresidente estuviera vacante, el Presidente
fecha en que el Congreso los someta a los Estados. nombrará un Vicepresidente que tomará posesió n de su cargo al ser
ENMIENDA XXIII confirmado por voto mayoritario de ambas Cá maras del Congreso.
(marzo 29, 1961)
3. Cuando el Presidente transmitiera al Presidente pro tempore del
1. El distrito que constituye la Sede del Gobierno de los Estados Unidos Senado y al Presidente de Debates de la Cá mara de Diputados su
nombrará , segú n disponga el Congreso: Un nú mero de electores para declaració n escrita de que está imposibilitado de desempeñ ar los
elegir al Presidente y al Vicepresidente, igual al nú mero total de derechos y deberes de su cargo, y mientras no transmitiere a ellos
Senadores y Representantes ante el Congreso al que el Distrito una declaració n escrita en sentido contrario, tales derechos y deberes
tendría derecho si fuere un Estado, pero en ningú n caso será dicho será n desempeñ ados por el Vicepresidente como Presidente en
nú mero mayor que el del Estado de menos població n; estos electores funciones.
se sumará n al nú mero de aquellos electores nombrados por los
Estados, pero para fines de la elecció n del Presidente y del 4. Cuando el Vicepresidente y la mayoría de los principales funcionarios
Vicepresidente, será n considerados como electores nombrados por de los departamentos ejecutivos o de cualquier otro cuerpo que el
un Estado; celebrará n sus reuniones en el Distrito y cumplirá n con Congreso autorizara por ley trasmitieran al Presidente pro tempore
los deberes que se estipulan en la Enmienda XII. del Senado y al Presidente de Debates de la Cá mara de Diputados su
declaració n escrita de que el Presidente esta imposibilitado de
2. El Congreso queda facultado para poner en vigor este artículo por ejercer los derechos y deberes de su cargo, el Vicepresidente
medio de legislació n adecuada. inmediatamente asumirá los derechos y deberes del cargo como
ENMIENDA XXIV Presidente en funciones.
(enero 23, 1964)
Por consiguiente, cuando el Presidente transmitiera al Presidente
1. Ni los Estados Unidos ni ningú n Estado podrá n denegar o coartar a pro tempore del Senado y al Presidente de Debates de la Cá mara de
los ciudadanos de los Estados Unidos el derecho al sufragio en Diputados su declaració n escrita de que no existe imposibilidad
cualquier elecció n primaria o de otra clase para Presidente o alguna, asumirá de nuevo los derechos y deberes de su cargo, a
Vicepresidente, para electores para elegir al Presidente o al menos que el Vicepresidente y la mayoría de los funcionarios
Vicepresidente o para Senador o Representante ante el Congreso, por principales de los departamentos ejecutivos o de cualquier otro
motivo de no haber pagado un impuesto electoral o cualquier otro cuerpo que el Congreso haya autorizado por ley transmitieran en el
impuesto. té rmino de cuatro días al Presidente pro tempore del Senado y al
Presidente de Debates de la Cá mara de Diputados su declaració n
2. El Congreso queda facultado para poner en vigor este artículo por escrita de que el Presidente está imposibilitado de ejercer los
medio de legislació n adecuada. derechos y deberes de su cargo. Luego entonces, el Congreso decidirá
que solució n debe adoptarse, para lo cual se reunirá en el té rmino de
cuarenta y ocho horas, si no estuviera en sesió n. Si el Congreso,
en el té rmino de
3
veintiú n días de recibida la ulterior declaració n escrita o, de no estar

en sesió n, dentro de los veintiú n días de haber sido convocado a 7. DECLARACIÓN DE DERECHOS
reunirse, determinará por voto de las dos terceras partes de ambas DEL HOMBRE Y CIUDADANO
Cá maras que el Presidente está imposibilitado de ejercer los derechos
Los representantes del pueblo francés, constituidos en Asamblea
y deberes de su cargo, el Vicepresidente continuará desempeñ ando
nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los
el cargo como Presidente Actuante; de lo contrario, el Presidente
derechos del hombre son las ú nicas causas de los males pú blicos y de la
asumirá de nuevo los derechos y deberes de su cargo.
corrupció n de los gobiernos, han resuelto exponer, en una declaració n
ENMIENDA XVI solemne, los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre, a
(1971) fin de que esta declaració n, estando constantemente presente a todos los
1. El derecho a votar de los ciudadanos de los Estado Unidos, de miembros del cuerpo social, les recuerde sin cesar sus derechos y sus
dieciocho añ os de edad o má s, no será negado o menguado ni por los deberes; a fin de que los actos del Poder Legislativo y los del Poder Ejecutivo,
Estados Unidos ni por ningú n Estado a causa de la edad. pudiendo ser comparados en cada instante con el fin de toda institució n
política, sean respetados; a fin de que las reclamaciones de los ciudadanos,
2. El Congreso tendrá poder para hacer valer este artículo mediante la fundadas desde ahora sobre principios simples e indudables, se dirijan
legislació n adecuada. siempre al mantenimiento de la Constitució n y al bienestar de todos.
ENMIENDA XVII En consecuencia, la Asamblea nacional reconoce y declara, en
(1992) presencia de todos y bajo los auspicios del Ser Supremo, los siguientes
derechos del hombre y del ciudadano:
Ninguna ley que varme la remuneració n de los servicios de los
senadores y representantes tendrá efecto hasta despué s de que se haya Artículo 1.- Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en
realizado una elecció n de representantes. derechos. Las distinciones sociales só lo pueden fundarse en la utilidad
comú n.
Artículo 2.- La finalidad de toda asociació n política es la conservació n

de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Tales derechos
son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresió n.
Artículo 3.- El principio de toda soberanía reside esencialmente en

la Nació n. Ninguna corporació n ni individuo pueden ejercer una autoridad
que no emane de ella expresamente.
Artículo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo lo que no dañ a

a otro; así el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene
otros límites que los que aseguran a los demá s miembros de la sociedad el
goce de estos mismos derechos. Estos límites no pueden ser determinados
má s que por ley.
Artículo 5.- La ley no tiene derecho a prohibir má s que las acciones

perjudiciales a la sociedad. Todo lo que no esté prohibido por la ley no
puede ser impedido, y nadie puede ser obligado a hacer lo que ella no
ordene.
3
Artículo 6.- La ley es la expresió n de la voluntad general. Todos los

ciudadanos tienen derecho de participar personalmente, o por sus Artículo 13.- Para el mantenimiento de la fuerza pú blica y para los
representantes, en su elaboració n. Debe ser la misma para todos, tanto gastos de la administració n es indispensable una contribució n comú n,
cuando protege como cuando castiga. Siendo todos los ciudadanos iguales que debe ser equitativamente repartido entre todos los ciudadanos, en
a sus ojos, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y razó n de sus posibilidades.
empleos pú blicos, segú n su capacidad, y sin otra distinció n que la de sus
Artículo 14.- Todos los ciudadanos tienen el derecho de comprobar
virtudes y sus talentos.
por sí mismos o por sus representantes, la necesidad de la contribució n
Artículo 7.- Nadie puede ser acusado, arrestado ni detenido má s que pú blica, de consentirla libremente, de vigilar su empleo y de determinar
en los casos determinados por la ley y segú n las formas prescritas por ella. la cuota, la base, la recaudació n y la duració n.
Los que soliciten, expidan, ejecuten o hagan ejecutar ó rdenes arbitrarias
Artículo 15.- La sociedad tiene derecho de pedir cuentas de su
deberá n ser castigados; pero todo ciudadano llamado o requerido en virtud
administració n a todo agente pú blico.
de una ley debe obedecer al instante; de no hacerlo así, será culpable de
resistencia. Artículo 16.- Toda sociedad en la que no esté asegurada la garantía
de los derechos ni determinada la separació n de los poderes carece de
Artículo 8.- La ley no debe establecer penas que las estrictas y
Constitució n.
evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado má s que en virtud
de una ley establecida y promulgada anteriormente al delito y legalmente Artículo 17.- Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado,
aplicada. nadie podrá ser privado de ella a no ser que lo exija evidentemente la
necesidad pú blica, legalmente acreditada, y a condició n de una justa y
Artículo 9.- Se presume que todo hombre es inocente hasta que haya
previa indemnizació n.
sido declarado culpable; si se juzga que es indispensable arrestarlo, todo
rigor que no sea necesario para asegurarse de su persona debe ser
severamente reprimido por la ley.
Artículo 10.- Nadie debe ser inquietado por sus opiniones inclusive
religiosas, siempre que su manifestació n no perturbe el orden pú blico
establecido por la ley.
Artículo 11.- La libre comunicació n de pensamientos de opiniones

es uno de los derechos má s preciosos del hombre; todo ciudadano puede
hablar, escribir, imprimir libremente, con la salvedad de responder del
abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley.
Artículo 12.- La garantía de los derechos del hombre y del ciudadano

necesita de una fuerza pú blica; esta fuerza es instituida para el beneficio
de todos, y no para la utilidad particular de aquellos a quienes esta
confiada.
3
8. DECLARACIÓN UNIVERSAL DE
DERECHOS HUMANOS LA ASAMBLEA GENERAL
PROCLAMA
Suscrita y proclamada en París el 10 de diciembre de 1948 por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolució n Nº 217 A (III) La presente Declaració n Universal de Derechos Hombre como ideal
comú n por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de
Aprobada por Resolució n Legislativa Nº 13282 del 15 de diciembre que tanto los individuos como las instituciones, inspirá ndose
de 1959 constantemente en ella, promuevan, mediante la enseñ anza y la
PREÁMBULO educació n, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas
progresivas de cará cter nacional e internacional, su reconocimiento y
Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen aplicació n universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados
por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos Miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdicció n.
iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana;
Artículo 1
Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
derechos humanos han originado actos de barbarie ultrajantes para la y, dotados como está n de razó n y conciencia, deben comportarse
conciencia de la humanidad; y que se ha proclamado, como la aspiració n fraternalmente los unos con los otros.
má s elevada del hombre, el advenimiento de un mundo en que los seres
Artículo 2
humanos, liberados del temor y de la miseria, disfruten de la libertad de
palabra y de la libertad de creencias; 1. Toda persona tiene los derechos y libertades proclamados en esta
Declaració n, sin distinció n alguna de raza, color, sexo, idioma,
Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos religió n, opinió n política o de cualquier otra índole, origen nacional
por un ré gimen de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al o social, posició n econó mica, nacimiento o cualquier otra condició n.
supremo recurso de la rebelió n contra la tiranía y la opresió n;
2. Ademá s, no se hará distinció n alguna fundada en la condició n
Considerando también esencial promover el desarrollo de relaciones política, jurídica o internacional del país o territorio de cuya
amistosas entre las naciones; jurisdicció n dependa una persona, tanto si se trata de un país
independiente, como de un territorio bajo administració n fiduciaria,
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado
no autó nomo o sometido a cualquiera otra limitació n de soberanía.
en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad
y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres Artículo 3
y mujeres; y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad
elevar el nivel de vida dentro de un concepto má s amplio de la libertad; de su persona.
Considerando que los Estados Miembros se han comprometido a Artículo 4
asegurar, en cooperació n con la Organizació n de las Naciones Unidas, el Nadie estará sometido a esclavitud ni a servidumbre; la esclavitud y
respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales del la trata de esclavos está n prohibidas en todas sus formas.
hombre; y
Artículo 5
Considerando que una concepció n comú n de estos derechos y Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
libertades es de la mayor importancia para el pleno cumplimiento de inhumanos o degradantes.
dicho compromiso;
3
Artículo 6
Artículo 13
Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento
de su personalidad jurídica. 1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su
residencia en el territorio de cada Estado.
Artículo 7
Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinció n, derecho a igual 2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier país, incluso del
protecció n de la ley. Todos tienen derecho a igual protecció n contra toda propio, y a regresar a su país.
discriminació n que infrinja esta Declaració n y contra toda provocació n a Artículo 14
tal discriminació n.
1. En caso de persecució n, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y
Artículo 8 a disfrutar de él, en cualquier país.
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
2. Este derecho no podrá ser invocado contra una acció n judicial
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a los
derechos fundamentales reconocidos por la constitució n o por la ley.
propó sitos y principios de las Naciones Unidas.
Artículo 9
Artículo 15
Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
Artículo 10
2. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser
a cambiar de nacionalidad.
oída pú blicamente y con justicia por un tribunal independiente e
imparcial, para la determinació n de sus derechos y obligaciones o para el Artículo 16
examen de cualquier acusació n contra ella en materia penal. 1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nú bil, tienen derecho,
Artículo 11 sin restricció n alguna por motivos de raza, nacionalidad o religió n, a
casarse y fundar una familia; y disfrutará n de iguales derechos en
1. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma
cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolució n
su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la
del matrimonio.
ley y en juicio pú blico, en el que se le hayan asegurado todas las
garantías necesarias para su defensa. 2. Só lo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos
podrá contraerse el matrimonio.
2. Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de
cometerse no fueron delictivos segú n el Derecho nacional o 3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y
internacional. Tampoco se impondrá pena má s grave que la aplicable tiene derecho a la protecció n de la sociedad y del Estado.
en el momento de la comisió n del delito.
Artículo 17
Artículo 12
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y
Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su colectivamente.
familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a
su reputació n. Toda persona tiene derecho a la protecció n de la ley contra 2. Nadie será privado arbitrariamente de su propiedad.
tales injerencias o ataques.
3
Artículo 18
Artículo 23
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religió n; este derecho incluye la libertad de cambiar de 1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elecció n de su
religió n o de creencia, así como la libertad de manifestar su religió n o su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la
creencia, individual y colectivamente, tanto en pú blico como en privado, protecció n contra el desempleo.
la enseñ anza, la prá ctica, el culto y la observancia.
2. Toda persona tiene derecho, sin discriminació n alguna, a igual
Artículo 19 salario por trabajo igual.
Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinió n y de expresió n;
3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneració n
este derecho incluye no ser molestada a causa de sus opiniones, el de
equitativa y satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una
investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin
existencia conforme a la dignidad humana y que será completada,
limitaciones de fronteras, por cualquier medio de expresió n.
en caso necesario, por cualesquiera otros medios de protecció n
Artículo 20 social.
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunió n y de asociació n
4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para
pacíficas.
la defensa de sus intereses.
2. Nadie podrá ser obligado a pertenecer a una asociació n. Artículo 24
Artículo 21 Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre,
1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su país, a una limitació n razonable de la duració n del trabajo y a vacaciones
directamente o por medio de representantes libremente escogidos. perió dicas pagadas.
Artículo 25
2. Toda persona tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad,
a las funciones pú blicas de su país. 1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pú blico; alimentació n, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los
esta voluntad se expresará mediante elecciones auté nticas que habrá n servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros
de celebrarse perió dicamente, por sufragio universal e igual y por en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros
voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad casos de pé rdida de sus medios de subsistencia por circunstancias
del voto. independientes de su voluntad.
Artículo 22 2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la especiales. Todos los niñ os, nacidos de matrimonio o fuera de
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la matrimonio, tienen derecho a igual protecció n social.
cooperació n internacional y en conformidad con la organizació n y los Artículo 26
recursos de cada Estado, la satisfacció n de los derechos econó micos,
sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de 1. Toda persona tiene derecho a la educació n. La educació n será
su personalidad. gratuita, al menos en lo concerniente a la instrucció n elemental y
fundamental. La instrucció n elemental será obligatoria. La
instrucció n té cnica y profesional habrá de ser generalizada; el acceso
a los estudios superiores será igual para todos, en funció n de los
mé ritos respectivos.
3
2. La educació n tendrá por objeto el pleno desarrollo de la personalidad

humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a Artículo 30
las libertades fundamentales; favorecerá la comprensió n, la tolerancia Nada en la presente Declaració n podrá interpretarse en el sentido de
y la amistad entre todas las naciones y todos los grupos raciales o que confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para
religiosos, y promoverá el desarrollo de las actividades de las Naciones emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la
Unidas para el mantenimiento de la paz. supresió n de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta
Declaració n.
3. Los padres tendrá n derecho preferente a escoger el tipo de educació n
que habrá de darse a sus hijos.
Artículo 27
1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el
progreso científico y en los beneficios que de é l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la protecció n de los intereses morales

y materiales que le correspondan por razó n de las producciones
científicas, literarias o artísticas de que sea autora.
Artículo 28
Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e
internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta
Declaració n se hagan plenamente efectivos.
Artículo 29
1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que só lo
en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad.
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda

persona estará solamente sujeta a las limitaciones establecidas por
la ley con el ú nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de
los derechos y libertades de los demá s, y de satisfacer las justas
exigencias de la moral, del orden pú blico y del bienestar general en
una sociedad democrá tica.
3. Estos derechos y libertades no podrá n en ningú n caso ser ejercidos

en oposició n a los propó sitos y principios de las Naciones Unidas.
3
9. DECLARACIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS

Y DEBERES DEL HOMBRE DECLARACIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS
(Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Y DEBERES DEL HOMBRE
Americana Bogotá, Colombia, 1984) Preámbulo
La IX Conferencia Internacional Americana, Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como está n por naturaleza de razó n y conciencia, deben
CONSIDERANDO: conducirse fraternalmente los unos con los otros.
Que los pueblos americanos han dignificado la persona humana y El cumplimiento del deber de cada uno es exigencia del derecho de
que sus constituciones nacionales reconocen que las instituciones todos. Derechos y deberes se integran correlativamente en toda actividad
jurídicas y políticas, rectoras de la vida en sociedad, tienen como fin social y política del hombre. Si los derechos exaltan la libertad individual,
principal la protecció n de los derechos esenciales del hombre y la creació n los deberes expresan la dignidad de esa libertad.
de circunstancias que le permitan progresar espiritual y materialmente y
alcanzar la felicidad; Los deberes de orden jurídico presuponen otros, de orden moral, que
los apoyan conceptualmente y los fundamentan.
Que, en repetidas ocasiones, los Estados americanos han reconocido
que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser Es deber del hombre servir al espíritu con todas sus potencias y
nacional de determinado Estado sino que tienen como fundamento los recursos porque el espíritu es la finalidad suprema de la existencia
atributos de la persona humana; humana y su má xima categoría.
Que la protecció n internacional de los derechos del hombre debe ser Es deber del hombre ejercer, mantener y estimular por todos los medios
guía principalísima del derecho americano en evolució n; a su alcance la cultura, porque la cultura es la má xima expresió n social e
histó rica del espíritu.
Que la consagració n americana de los derechos esenciales del
hombre unida a las garantías ofrecidas por el ré gimen interno de los Y puesto que la moral y buenas maneras constituyen la floració n má s
Estados, establece el sistema inicial de protecció n que los Estados noble de la cultura, es deber de todo hombre acatarlas siempre.
americanos consideran adecuado a las actuales circunstancias sociales y
jurídicas, no sin reconocer que deberá n fortalecerlo cada vez má s en el
campo internacional, a medida que esas circunstancias vayan siendo má s
propicias,
ACUERDA:
Adoptar la siguiente
3
CAPÍTULO PRIMERO DERECHOS

Artículo IX. Toda persona tiene el derecho Derecho a la inviolabilidad del
Artículo I. Todo ser humano tiene Derecho a la vida, a la libertad, a la inviolabilidad de su domicilio. domicilio.
derecho a la vida, a la libertad y a la a la seguridad e integridad de
seguridad de su persona. la persona. Artículo X. Toda persona tiene derecho a Derecho a la inviolabilidad y
la inviolabilidad y circulació n de su circulació n de la
Artículo II. Todas las personas son Derecho de igualdad ante la correspondencia. correspondencia.
iguales ante la Ley y tienen los derechos Ley.
y deberes consagrados en esta Artículo XI. Toda persona tiene derecho Derecho a la preservació n de la
declaració n sin distinció n de raza, sexo, a que su salud sea preservada por medidas salud y al bienestar.
idioma, credo ni otra alguna. sanitarias y sociales, relativas a la
alimentació n, el vestido, la vivienda y la
Artículo III. Toda persona tiene el Derecho de libertad religiosa y asistencia médica, correspondientes al
derecho de profesar libremente una de culto. nivel que permitan los recursos pú blicos
creencia religiosa y de manifestarla y y los de la comunidad.
practicarla en pú blico y en privado.
Artículo XII. Toda persona tiene derecho Derecho a la educació n.
Artículo IV. Toda persona tiene derecho Derecho de libertad de a la educació n, la que debe estar inspirada
a la libertad de investigació n, de opinió n investigació n, opinió n, en los principios de libertad, moralidad y
y de expresió n y difusió n del pensamiento expresió n y difusió n. solidaridad humanas. Asimismo tiene el
por cualquier medio. derecho de que, mediante esa educació n,
se le capacite para lograr una digna
Artículo V. Toda persona tiene derecho a Derecho a la protecció n a la subsistencia, en mejoramiento del nivel
la protecció n de la Ley contra los ataques honra, la reputació n personal y de vida y para ser ú til a la sociedad. El
abusivos a su honra, a su reputació n y a la vida privada y familiar. derecho de educació n comprende el de
su vida privada y familiar. igualdad de oportunidades en todos los
casos, de acuerdo con las dotes naturales,
Artículo VI. Toda persona tiene derecho Derecho a la constitució n y a la los mé ritos y el deseo de aprovechar los
a constituir familia, elemento protecció n de la familia. recursos que puedan proporcionar la
fundamental de la sociedad, y a recibir comunidad y el Estado. Toda persona tiene
protecció n para ella. derecho a recibir gratuitamente la
educació n primaria, por lo menos.
Artículo VII. Toda mujer en estado de Derecho de protecció n a la
gravidez o en é poca de lactancia, así como maternidad y a la infancia. Artículo XIII. Toda persona tiene el Derecho a los beneficios de la
todo niñ o, tienen derecho a protecció n, derecho de participar en la vida cultural cultura.
cuidados y ayuda especiales. de la comunidad, gozar de las artes y
disfrutar de los beneficios que resulten de
Artículo VIII. Toda persona tiene el Derecho de residencia los progresos intelectuales y
derecho de fijar su residencia en el y trá nsito. especialmente de los descubrimientos
territorio del Estado de que es nacional, científicos. Tiene asimismo derecho a la
de transitar por é l libremente y no protecció n de los intereses morales y
abandonarlo sino por su voluntad. materiales que le correspondan por razó n
358
358 Luis Alberto Carrasco García Derecho Procesal
359
de los inventos, obras literarias, Artículo XIX. Toda persona tiene derecho Derecho de nacionalidad.
científicas y artísticas de que sea autor. a la nacionalidad que legalmente le
corresponda y el de cambiarla, si así lo
Artículo XIV. Toda persona tiene derecho Derecho al trabajo y a una justa desea, por la de cualquier otro país que esté
al trabajo en condiciones dignas y a seguir retribució n. dispuesto a otorgá rsela.
libremente su vocació n, en cuanto lo
permitan las oportunidades existentes de Artículo XX. Toda persona, legalmente Derecho de sufragio y de
empleo. Toda persona que trabaja tiene capacitada, tiene el derecho de tomar parte participació n en el gobierno.
derecho de recibir una remuneració n que, en el gobierno de su país, directamente o
en relació n con su capacidad y destreza le por medio de sus representantes, y de
asegure un nivel de vida conveniente para participar en las elecciones populares, que
sí misma y su familia. será n de voto secreto, genuinas, perió dicas
y libres.
Artículo XV. Toda persona tiene derecho Derecho al descanso y a su
a descanso, a honesta recreació n y a la aprovechamiento. Artículo XXI. Toda persona tiene el Derecho de reunió n.
oportunidad de emplear ú tilmente el derecho de reunirse pacíficamente con
tiempo libre en beneficio de su otras, en manifestació n pú blica o en
mejoramiento espiritual, cultural y físico. asamblea transitoria, en relació n con sus
intereses comunes de cualquier índole.
Artículo XVI. Toda persona tiene derecho Derecho a la seguridad social
a la seguridad social que le proteja contra Artículo XXII. Toda persona tiene el Derecho de asociació n.
las consecuencias de la desocupació n, de derecho de asociarse con otras para
la vejez y de la incapacidad que, promover, ejercer y proteger sus intereses
proveniente de cualquier otra causa ajena legítimos de orden político, econó mico,
a su voluntad, la imposibilite física o religioso, social, cultural, profesional,
mentalmente para obtener los medios de sindical o de cualquier otro orden.
subsistencia.
Artículo XXIII. Toda persona tiene derecho Derecho a la propiedad.
Artículo XVII. Toda persona tiene derecho Derecho de reconocimiento de la a la propiedad privada correspondiente a
a que se le reconozca en cualquier parte personalidad jurídica y de los las necesidades esenciales de una vida
como sujeto de derechos y obligaciones, y derechos civiles. decorosa, que contribuya a mantener la
a gozar de los derechos civiles dignidad de la persona y del hogar.
fundamentales.
Artículo XXIV. Toda persona tiene derecho
Artículo XVIII. Toda persona puede ocurrir Derecho de justicia. de presentar peticiones respetuosas a Derecho de petició n.
a los tribunales para hacer valer sus cualquiera autoridad competente, ya sea
derechos. Asimismo debe disponer de un por motivo de interé s general, ya de interés
procedimiento sencillo y breve por el cual particular, y el de obtener pronta
la justicia lo ampare contra actos de la resolució n.
autoridad que violen, en perjuicio suyo,
alguno de los derechos fundamentales
consagrados constitucionalmente.
3
CAPÍTULO SEGUNDO DEBERES

Artículo XXV. Nadie puede ser privado de Derecho de protecció n contra la
su libertad sino en los casos y segú n las detenció n arbitraria.
formas establecidas por leyes Artículo XXIX. Toda persona tiene el Deberes ante la sociedad.
preexistentes. Nadie puede ser detenido deber de convivir con las demá s de
por incumplimiento de obligaciones de manera que todas y cada una puedan
cará cter netamente civil. Todo individuo formar y desenvolver integralmente su
que haya sido privado de su libertad tiene personalidad.
derecho a que el juez verifique sin demora
la legalidad de la medida y a ser juzgado
sin dilació n injustificada, o, de lo
contrario, a ser puesto en libertad. Tiene
derecho tambié n a un tratamiento
humano durante la privació n de su
libertad.
Artículo XXVI. Se presume que todo Derecho a proceso regular.

acusado es inocente, hasta que se pruebe
que es culpable. Toda persona acusada de Artículo XXX. Toda persona tiene el deber Deberes para con los hijos y los
delito tiene derecho a ser oída en forma de asistir, alimentar, educar y amparar a padres.
imparcial y pú blica, a ser juzgada por sus hijos menores de edad, y los hijos
tribunales anteriormente establecidos de tienen el deber de honrar siempre a sus
acuerdo con leyes preexistentes y a que padres y el de asistirlos, alimentarlos y
no se le imponga penas crueles, ampararlos cuando éstos lo necesiten.
infamantes o inusitadas
Artículo XXVII. Toda persona tiene el Derecho de asilo.

derecho de buscar y recibir asilo en
territorio extranjero, en caso de Artículo XXXI. Toda persona tiene el Deberes de instrucció n.
persecució n que no sea motivada por deber de adquirir a lo menos la
delitos de derecho comú n y de acuerdo con instrucció n primaria.
la legislació n de cada país y con los
convenios internacionales.
Artículo XXVIII. Los derechos de cada Alcance de los derechos del

hombre está n limitados por los derechos hombre.
de los demá s, por la seguridad de todos y Artículo XXXII. Toda persona tiene el Deber de sufragio.
por las justas exigencias del bienestar deber de votar en las elecciones populares
general y del desenvolvimiento del país de que sea nacional, cuando esté
democrá tico. legalmente capacitada para ello.
3
10. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS

Artículo y
Adoptado XXXIII. Toda
abierto a la persona tiene el Deber
firma, ratificación de obediencia
y adhesión a la Ley.
por la Organización de las Naciones Unidas mediante Resolución 2200ª (XXI), de 16 de diciembre de
deber de obedecer a la Ley y demá s
1966
mandamientos legítimos de las
autoridades de su país y de aqué l en que Aprobado por el Perú por Decreto Ley Nº 22128. Instrumento de
se encuentre. adhesión, 12 de abril de 1978, depositado el 28 de abril de 1978.
Aceptado como ratificación por las Naciones Unidas.
Artículo XXXIV. Toda persona há bil tiene Deber de servir a la comunidad
el deber de prestar los servicios civiles y y a la nació n. PREÁMBULO
militares que la Patria requiera para su
defensa y conservació n, y en caso de Los Estados Partes en el presente pacto.
calamidad pú blica, los servicios de que
sea capaz. Asimismo tiene el deber de Considerando que, conforme a los principios enunciados en la Carta
desempeñ ar los cargos de elecció n popular de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
que le correspondan en el Estado de que por base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros
sea nacional. de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables.
Artículo XXXV. Toda persona tiene el Deberes de asistencia y Reconociendo que estos derechos se derivan de la dignidad inherente
deber de cooperar con el Estado y con la seguridad sociales. a la persona humana.
comunidad en la asistencia y seguridad
sociales de acuerdo con sus posibilidades Reconociendo que, con arreglo a la Declaració n Universal de
y con las circunstancias Derechos Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, en
el disfrute de las libertades civiles y políticas y liberado del temor y de la
Artículo XXXVI. Toda persona tiene el Deber de pagar impuestos. miseria, a menos que se creen condiciones que permitan a cada persona
deber de pagar los impuestos establecidos
gozar de sus derechos civiles y políticos, tanto como de sus derechos
por la Ley para el sostenimiento de los
servicios pú blicos.
econó micos, sociales y culturales.
Considerando que la Carta de las Naciones Unidas impone a los

Artículo XXXVII. Toda persona tiene el Deber de trabajo.
deber de trabajar, dentro de su capacidad Estados la obligació n de promover el respeto universal y efectivo de los
y posibilidades, a fin de obtener los derechos y libertades humanos.
recursos para su subsistencia o en
beneficio de la comunidad. Comprendiendo que el individuo, por tener deberes respecto de otros
individuos y de la comunidad a que pertenece, tiene la obligació n de
Artículo XXXVIII. Toda persona tiene el Deber de abstenerse de esforzarse por la consecució n y la observancia de los derechos reconocidos
deber de no intervenir en las actividades actividades políticas en país en este Pacto,
políticas que, de conformidad con la Ley, extranjero.
sean privativas de los ciudadanos del Convienen en los artículos siguientes:
Estado en que sea extranjero.
3
PARTE I
Artículo 1 efectivo, aun cuando tal violació n hubiera sido cometida por
personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales.
1. Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinació n. En
virtud de este derecho establecen libremente su condició n política y b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa,
proveen asimismo a su desarrollo econó mico, social y cultural. o cualquiera otra autoridad competente prevista por el sistema
legal del Estado, decidirá sobre los derechos de toda persona
2. Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer que interponga tal recurso, y desarrollará las posibilidades de
libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las recurso judicial;
obligaciones que derivan de la cooperació n econó mica internacional
basada en el principio del beneficio recíproco, así como del derecho c) Las autoridades competentes cumplirá n toda decisió n en que
internacional. En ningú n caso podrá privarse a un pueblo de sus se haya estimado procedente el recurso.
propios medios de subsistencia.
Artículo 3
3. Los Estados Partes en el presente Pacto, incluso los que tienen la Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar
responsabilidad de administrar territorios no autó nomos y territorios a hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y
en fideicomiso, promoverá n el ejercicio del derecho de libre políticos enunciados en el presente Pacto.
determinació n, y respetará n este derecho de conformidad con las
Artículo 4
disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas.
1. En situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la
PARTE II
nació n y cuya existencia haya sido proclamada oficialmente, los
Artículo 2
Estados Partes en el presente Pacto podrá n adoptar disposiciones que,
1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a en la medida estrictamente limitada a las exigencias de la situació n,
respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentren en suspendan las obligaciones contraídas en virtud de este Pacto,
su territorio y esté n sujetos a su jurisdicció n los derechos siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las demá s
reconocidos en el presente Pacto, sin distinció n alguna de raza, color, obligaciones que les impone el derecho internacional y no entrañ en
sexo, idioma, religió n, opinió n política o de otra índole, origen discriminació n alguna fundada ú nicamente en motivos de raza, color,
nacional o social, posició n econó mica, nacimiento o cualquier otra sexo, idioma, religió n u origen social.
condició n social.
2. La disposició n precedente no autoriza suspensió n alguna de los
2. Cada Estado Parte se compromete a adoptar, con arreglo a sus artículos 6, 7, 8 (pá rrafos 1 y 2), 11, 15, 16 y 18.
procedimientos constitucionales y a las disposiciones del presente
Pacto, las medidas oportunas para dictar las disposiciones 3. Todo Estado Parte en el presente Pacto que haga uso del derecho de
legislativas o de otro cará cter que fueren necesarias para hacer suspensió n deberá informar inmediatamente a los demá s Estados
efectivos los derechos reconocidos en el presente Pacto y que no Partes en el presente Pacto, por conducto del Secretario General de
estuviesen ya garantizados por disposiciones legislativas o de otro las Naciones Unidas, de las disposiciones cuya aplicació n haya
cará cter. suspendido y de los motivos que hayan suscitado la suspensió n. Se
hará una nueva comunicació n por el mismo conducto en la fecha en
3. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a que se haya dado por terminada tal suspensió n.
garantizar que:
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el

presente Pacto hayan sido violados podrá interponer un recurso
3
Artículo 5
6. Ninguna disposició n de este artículo podrá ser invocada por un
1. Ninguna disposició n del presente Pacto podrá ser interpretada en el Estado Parte en el presente Pacto para demorar o impedir la
sentido de conceder derecho alguno a un Estado, grupo o individuo abolició n de la pena capital.
para emprender actividades o realizar actos encaminados a la
destrucció n de cualquiera de los derechos y libertades reconocidos Artículo 7
en el Pacto o a su limitació n en mayor medida que la prevista en él. Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. En particular, nadie será sometido sin su
2. No podrá admitirse restricció n o menoscabo de ninguno de los
libre consentimiento a experimentos médicos o científicos.
derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un
Estado Parte en virtud de leyes, convenciones, reglamentos o Artículo 8
costumbres, so pretexto de que el presente Pacto no los reconoce o 1. Nadie estará sometido a esclavitud. La esclavitud y la trata de
los reconoce en menor grado. esclavos estará n prohibidas en todas sus formas.
PARTE III
2. Nadie estará sometido a servidumbre.
Artículo 6
1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho 3. a) Nadie será constreñ ido a ejecutar un trabajo forzoso u
estará protegido por la ley. Nadie podrá ser privado de la vida obligatorio;
arbitrariamente.
b) El inciso precedente no podrá ser interpretado en el sentido de
2. En los países en que no hayan abolido la pena capital só lo podrá que prohíbe, en los países en los cuales ciertos delitos pueden
imponerse la pena de muerte por los má s graves delitos y de ser castigados con la pena de prisió n acompañ ada de trabajos
conformidad con leyes que estén en vigor en el momento de cometerse forzados, el cumplimiento de una pena de trabajos forzados
el delito y que no sean contrarias a las disposiciones del presente impuesta por un tribunal competente;
Pacto ni a la Convenció n para la Prevenció n y la Sanció n del Delito
de Genocidio. Esta pena só lo podrá imponerse en cumplimiento de c) No se considerará como trabajo forzoso u obligatorio, a los efectos
sentencia definitiva de un tribunal competente. de este pá rrafo:
3. Cuando la privació n de la vida constituya delito de genocidio se i) Los trabajos o servicios que, aparte de los mencionados en
tendrá entendido que nada de lo dispuesto en este artículo excusará el inciso b), se exijan normalmente de una persona presa
en modo alguno a los Estados Partes del cumplimiento de ninguna de en virtud de una decisió n judicial legalmente dictada, o de
las obligaciones asumidas en virtud de las disposiciones de la una persona que habiendo sido presa en virtud de tal
Convenció n para la Prevenció n y la Sanció n del Delito de Genocidio. decisió n se encuentre en libertad condicional;
4. Toda persona condenada a muerte tendrá derecho a solicitar el indulto ii) El servicio de cará cter militar y, en los países donde se
o la conmutació n de la pena de muerte. La amnistía, el indulto o la admite la exenció n por razones de conciencia, el servicio
conmutació n de la pena capital podrá n ser concedidos en todos los nacional que deben prestar conforme a la ley quienes se
casos. opongan al servicio militar por razones de conciencia.
5. No se impondrá la pena de muerte por delitos cometidos por personas iii) El servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que
de menos de 18 añ os de edad, ni se la aplicará a las mujeres en estado amenace la vida o el bienestar de la comunidad;
de gravidez.
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368 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
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369
iv) El trabajo o servicio que forme parte de las obligaciones b) Los menores procesados estará n separados de los adultos y
cívicas normales. deberá n ser llevados ante los tribunales de justicia con la mayor
Artículo 9 celeridad posible para su enjuiciamiento.
1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. 3. El ré gimen penitenciario consistirá en un tratamiento cuya finalidad
Nadie podrá ser sometido a detenció n o prisió n arbitrarias. Nadie podrá esencial será la reforma y la readaptació n social de los penados. Los
ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con menores delincuentes estará n separados de los adultos y será n
arreglo al procedimiento establecido en ésta. sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condició n jurídica.
2. Toda persona detenida será informada, en el momento de su Artículo 11
detenció n, de las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la Nadie será encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una
acusació n formulada contra ella. obligació n contractual.
3. Toda persona detenida o presa a causa de una infracció n penal será Artículo 12
llevada sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la 1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado
ley para ejercer funciones judiciales, y tendrá derecho a ser juzgada tendrá derecho a circular libremente por é l y a escoger libremente
dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisió n en é l su residencia.
preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la
regla general, pero su libertad podrá estar subordinada a garantías 2. Toda persona tendrá derecho a salir libremente de cualquier país,
que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o incluso del propio.
en cualquier momento de las diligencias procesales y, en su caso,
para la ejecució n del fallo. 3. Los derechos antes mencionados no podrá n ser objeto de restricciones
salvo cuando é stas se hallen previstas en la ley, sean necesarias para
4. Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detenció n o proteger la seguridad nacional, el orden pú blico, la salud o la moral
prisió n tendrá derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que é ste pú blicas o los derechos y libertades de terceros, y sean compatibles
decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisió n y ordene con los demá s derechos reconocidos en el presente Pacto.
su libertad si la prisió n fuera ilegal.
4. Nadie podrá ser arbitrariamente privado del derecho a entrar en su
5. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendrá el propio país.
derecho efectivo a obtener reparació n.
Artículo 13
Artículo 10
El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado
1. Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el Parte en el presente Pacto só lo podrá ser expulsado de é l en cumplimiento
respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. de una decisió n adoptada conforme a la ley; y, a menos que razones
imperiosas de seguridad nacional se opongan a ello, se permitirá a tal
2. a) Los procesados estará n separados de los condenados, salvo en
extranjero exponer las razones que lo asistan en contra de su expulsió n,
circunstancias excepcionales, y será n sometidos a un
así como someter su caso a revisió n ante la autoridad competente o bien
tratamiento distinto, adecuado a su condició n de personas no
ante la persona o personas designadas especialmente por dicha autoridad
condenadas;
competente, y hacerse representar con tal fin ante ellas.
Artículo 14
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370 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 371
371
1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a
Toda persona tendrá derecho a ser oída pú blicamente y con las debidas obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que éstos
garantías por un tribunal competente, independiente e imparcial, sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de
establecido por la ley, en la substanciació n de cualquier acusació n cargo;
de cará cter penal formulada contra ella o para la determinació n de
sus derechos u obligaciones de cará cter civil. La prensa y el pú blico f) A ser asistida gratuitamente por un inté rprete, si no comprende
podrá n ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por o no habla el idioma empleado en el tribunal;
consideraciones de moral, orden pú blico o seguridad nacional en
una sociedad democrá tica, o cuando lo exija el interé s de la vida g) A no ser obligada a declarar contra sí misma ni a confesarse
privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en culpable.
opinió n del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto
la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero 4. En el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos
toda sentencia en materia penal o contenciosa será pú blica, excepto penales se tendrá en cuenta esta circunstancia y la importancia de
en los casos en que el interé s de menores de edad exija lo contrario, estimular su readaptació n social.
o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela 5. Toda persona declarada culpable de un delito tendrá derecho a que
de menores. el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos
2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley.
su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la
6. Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente
ley.
revocada, o el condenado haya sido indultado por haberse producido
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá o descubierto un hecho plenamente probatorio de la comisió n de un
derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: error judicial, la persona que haya sufrido una pena como resultado
de tal sentencia deberá ser indemnizada, conforme a la ley, a menos
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el no
forma detallada, de la naturaleza y causas de la acusació n haberse revelado oportunamente el hecho desconocido.
formulada contra ella;
7. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo
preparació n de su defensa y a comunicarse con un defensor de con la ley y el procedimiento penal de cada país.
su elecció n; Artículo 15
c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas; 1. Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de
cometerse no fueran delictivos segú n el derecho nacional o
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente internacional. Tampoco se impondrá pena má s grave que la aplicable
o ser asistida por un defensor de su elecció n; a ser informada, si en el momento de la comisió n del delito. Si con posterioridad a la
no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre comisió n del delito la ley dispone la imposició n de una pena má s
que el interé s de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor leve, el delincuente se beneficiará de ello.
de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para
pagarlo; 2. Nada de lo dispuesto en este artículo se opondrá al juicio ni a la
condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento
de cometerse, fueran delictivos segú n los principios generales del
derecho reconocidos por la comunidad internacional.
3
Artículo 16
por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro
Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento procedimiento de su elecció n.
de su personalidad jurídica.
Artículo 17 3. El ejercicio del derecho previsto en el pá rrafo 2 de este artículo
entrañ a deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente,
1. Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberá n, sin embargo,
privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
ilegales a su honra y reputació n.
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputació n de los demá s;
2. Toda persona tiene derecho a la protecció n de la ley contra esas
injerencias o esos ataques. b) La protecció n de la seguridad nacional, el orden pú blico o la
Artículo 18 salud o la moral pú blicas.
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de Artículo 20
conciencia y de religió n; este derecho incluye la libertad de tener o 1. Toda propaganda en favor de la guerra estará prohibida por la ley.
de adoptar la religió n o las creencias de su elecció n, así como la
libertad de manifestar su religió n o sus creencias, individual o 2. Toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituya
colectivamente, tanto en pú blico como en privado, mediante el culto, incitació n a la discriminació n, la hostilidad o la violencia estará
la celebració n de los ritos, las prá cticas y la enseñ anza. prohibida por la ley.
Artículo 21
2. Nadie será objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su
libertad de tener o de adoptar la religió n o las creencias de su elecció n. Se reconoce el derecho de reunió n pacífica. El ejercicio de tal derecho
só lo podrá estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean
3. La libertad de manifestar la propia religió n o las propias creencias necesarias en una sociedad democrá tica, en interé s de la seguridad
estará sujeta ú nicamente a las limitaciones prescritas por la ley que nacional, de la seguridad pú blica o del orden pú blico, o para proteger la
sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la salud o la moral pú blicas o los derechos y libertades de los demá s.
moral pú blicos, o los derechos y libertades fundamentales de los
Artículo 22
demá s.
1. Toda persona tiene derecho a asociarse libremente con otras, incluso
4. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la protecció n de
la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, para sus intereses.
garantizar que los hijos reciban la educació n religiosa y moral que
esté de acuerdo con sus propias convicciones. 2. El ejercicio de tal derecho só lo podrá estar sujeto a las restricciones
previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad democrá tica,
Artículo 19
en interés de la seguridad nacional, de la seguridad pú blica o del
1. Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones. orden pú blico, o para proteger la salud o la moral pú blicas o los
derechos y libertades de los demá s. El presente artículo no impedirá
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresió n; este derecho la imposició n de restricciones legales al ejercicio de tal derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e cuando se trate de miembros de las fuerzas armadas y de la policía.
ideas de toda índole, sin consideració n de fronteras, ya sea oralmente,
3
3. Ninguna disposició n de este artículo autoriza a los Estados Partes

en el Convenio de la Organizació n Internacional del Trabajo de 1948, a) Participar en la direcció n de los asuntos pú blicos, directamente o
relativo a la libertad sindical y a la protecció n del derecho de sindicació n, por medio de representantes libremente elegidos;
a adoptar medidas legislativas que puedan menoscabar las garantías
b) Votar y ser elegidos en elecciones perió dicas, auté nticas, realizadas
previstas en él ni a aplicar la ley de tal manera que pueda menoscabar
por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre
esas garantías.
expresió n de la voluntad de los electores;
Artículo 23
c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones
1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y
pú blicas de su país.
tiene derecho a la protecció n de la sociedad y del Estado.
Artículo 26
2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer
Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
matrimonio y a fundar una familia si tienen edad para ello.
discriminació n a igual protecció n de la ley. A este respecto, la ley prohibirá
3. El matrimonio no podrá celebrarse sin el libre y pleno toda discriminació n y garantizará a todas las personas protecció n igual y
consentimiento de los contrayentes. efectiva contra cualquier discriminació n por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religió n, opiniones políticas o de cualquier índole, origen nacional
4. Los Estados Partes en el presente Pacto tomará n las medidas o social, posició n econó mica, nacimiento o cualquier otra condició n social.
apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y de Artículo 27
responsabilidades de ambos esposos en cuanto al matrimonio,
durante el matrimonio y en caso de disolució n del mismo. En caso En los Estados en que existan minorías é tnicas, religiosas o
de disolució n, se adoptará n disposiciones que aseguren la protecció n lingü ísticas, no se negará a las personas que pertenezcan a dichas
necesaria a los hijos. minorías el derecho que les corresponde, en comú n con los demá s
miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y
Artículo 24
practicar su propia religió n y a emplear su propio idioma.
1. Todo niñ o tiene derecho, sin discriminació n alguna por motivos de
PARTE IV
raza, color, sexo, idioma, religió n, origen nacional o social, posició n
Artículo 28
econó mica o nacimiento, a las medidas de protecció n que su
condició n de menor requiere, tanto por parte de su familia como de 1. Se establecerá un Comité de Derechos Humanos (en adelante
la sociedad y del Estado. denominado el Comité ). Se compondrá de dieciocho miembros, y
desempeñ ará las funciones que se señ alan má s adelante.
2. Todo niñ o será inscrito inmediatamente despué s de su nacimiento y
deberá tener un nombre. 2. El Comité estará compuesto de nacionales de los Estados Partes en el
presente Pacto, que deberá n ser personas de gran integridad moral,
3. Todo niñ o tiene derecho a adquirir una nacionalidad. con reconocida competencia en materia de derechos humanos. Se
Artículo 25 tomará en consideració n la utilidad de la participació n de algunas
personas que tengan experiencia jurídica.
Todos los ciudadanos gozará n, sin ninguna de la distinciones
mencionadas en el artículo 2, y sin restricciones indebidas, de los 3. Los miembros del Comité será n elegidos y ejercerá n sus funciones a
siguientes derechos y oportunidades: título personal.
3
Artículo 29
Artículo 31
1. Los miembros del Comité será n elegidos por votació n secreta de una
lista de personas que reú nan las condiciones previstas en el artículo 1. El Comité no podrá comprender má s de un nacional de un mismo
28 y que sean propuestas al efecto por los Estados Partes en el presente Estado.
Pacto.
2. En la elecció n del Comité se tendrá en cuenta una distribució n
2. Cada Estado Parte en el presente Pacto podrá proponer hasta dos geográ fica equitativa de los miembros y la representació n de las
personas. Estas personas será n nacionales del Estado que las diferentes formas de civilizació n y de los principales sistemas
proponga. jurídicos.
Artículo 32
3. La misma persona podrá ser propuesta má s de una vez.
1. Los miembros del Comité se elegirá n por cuatro añ os. Podrá n ser
Artículo 30
reelegidos si se presenta de nuevo su candidatura. Sin embargo, los
1. La elecció n inicial se celebrará a má s tardar seis meses despué s de mandatos de nueve de los miembros elegidos en la primera elecció n
la fecha de entrada en vigor del presente Pacto. expirará n al cabo de dos añ os. Inmediatamente despué s de la
primera elecció n, el Presidente de la reunió n mencionada en el
2. Por lo menos cuatro meses antes de la fecha de la elecció n del Comité , pá rrafo 4 del artículo 30 designará por sorteo los nombres de estos
siempre que no se trate de una elecció n para llenar una vacante nueve miembros.
declarada de conformidad con el artículo 34, el Secretario General
de las Naciones Unidas invitará por escrito a los Estados Partes en el 2. Las elecciones que se celebren al expirar el mandato se hará n con
presente Pacto a presentar sus candidatos para el Comité en el término arreglo a los artículos precedentes de esta parte del presente Pacto.
de tres meses. Artículo 33
3. El Secretario General de las Naciones Unidas preparará una lista por 1. Si los demá s miembros estiman por unanimidad que un miembro del
orden alfabé tico de los candidatos que hubieren sido presentados, Comité ha dejado de desempeñ ar sus funciones por otra causa que la
con indicació n de los Estados Partes que los hubieren designado, y de ausencia temporal, el Presidente del Comité notificará este hecho
la comunicará a los Estados Partes en el presente Pacto a má s tardar al Secretario General de las Naciones Unidas, quien declarará vacante
un mes antes de la fecha de cada elecció n. el puesto de dicho miembro.
4. La elecció n de los miembros del Comité se celebrará en una reunió n 2. En caso de muerte o renuncia de un miembro del Comité, el
de los Estados Partes en el presente Pacto convocada por el Secretario Presidente lo notificará inmediatamente al Secretario General de las
General de las Naciones Unidas en la Sede de la Organizació n. En Naciones Unidas, quien declarará vacante el puesto desde la fecha
esa reunió n, para la cual el quó rum estará constituido por dos tercios del fallecimiento o desde la fecha en que sea efectiva la renuncia.
de los Estados Partes en el presente Pacto, quedará n elegidos
Artículo 34
miembros del Comité los candidatos que obtengan el mayor nú mero
de votos y la mayoría absoluta de los votos de los representantes de 1. Si se declara una vacante de conformidad con el artículo 33 y si el
los Estados Partes presentes y votantes. mandato del miembro que ha de ser sustituido no expira dentro de
los seis meses que sigan a la declaració n de dicha vacante, el
Secretario General de las Naciones Unidas lo notificará a cada uno
de los Estados Partes en el presente Pacto, los cuales, para llenar la
vacante, podrá n presentar candidatos en el plazo de dos meses, de
acuerdo con lo dispuesto en el pá rrafo 2 del artículo 29.
378
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CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
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379
2. El Secretario General de las Naciones Unidas preparará una lista por 2. El Comité establecerá su propio reglamento, en el cual se dispondrá ,
orden alfabé tico de los candidatos así designados y la comunicará a entre otras cosas, que:
los Estados Partes en el presente Pacto. La elecció n para llenar la
vacante se verificará de conformidad con las disposiciones pertinentes a) Doce miembros constituirá n el quó rum;
de esta parte del presente Pacto.
b) Las decisiones del Comité se tomará n por mayoría de votos de
3. Todo miembro del Comité que haya sido elegido para llenar una los miembros presentes.
vacante declarada de conformidad con el artículo 33 ocupará el cargo
Artículo 40
por el resto del mandato del miembro que dejó vacante el puesto en
el Comité conforme a lo dispuesto en ese artículo. 1. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a presentar
informes sobre las disposiciones que hayan adoptado y que den efecto
Artículo 35
a los derechos reconocidos en el Pacto y sobre el progreso que hayan
Los miembros del Comité , previa aprobació n de la Asamblea General realizado en cuanto al goce de esos derechos:
de las Naciones Unidas, percibirá n emolumentos de los fondos de las
Naciones Unidas en la forma y condiciones que la Asamblea General a) En el plazo de un añ o a contar de la fecha de entrada en vigor
determine, teniendo en cuenta la importancia de las funciones del Comité . del presente Pacto con respecto a los Estados Partes
interesados;
Artículo 36
El Secretario General de las Naciones Unidas proporcionará el b) En lo sucesivo, cada vez que el Comité lo pida.
personal y los servicios necesarios para el desempeñ o eficaz de las
funciones del Comité en virtud del presente Pacto. 2. Todos los informes se presentará n al Secretario General de las
Naciones Unidas, quien los transmitirá al Comité para examen. Los
Artículo 37 informes señ alará n los factores y las dificultades, si los hubiere, que
1. El Secretario General de las Naciones Unidas convocará la primera afecten a la aplicació n del presente Pacto.
reunió n del Comité en la Sede de las Naciones Unidas.
3. El Secretario General de las Naciones Unidas, despué s de celebrar
2. Despué s de su primera reunió n, el Comité se reunirá en las ocasiones consultas con el Comité , podrá transmitir a los organismos
que se prevean en su reglamento. especializados interesados copias de las partes de los informes que
caigan dentro de sus esferas de competencia.
3. El Comité se reunirá normalmente en la Sede de las Naciones Unidas
o en la Oficina de las Naciones Unidas en Ginebra. 4. El Comité estudiará los informes presentados por los Estados Partes
en el presente Pacto. Transmitirá sus informes, y los comentarios
Artículo 38
generales que estime oportunos, a los Estados Partes. El Comité
Antes de entrar en funciones, los miembros del Comité declarará n tambié n podrá transmitir al Consejo Econó mico y Social esos
solemnemente en sesió n pú blica del Comité que desempeñ ará n su comentarios, junto con copia de los informes que haya recibido de
cometido con toda imparcialidad y conciencia. los Estados Partes en el Pacto.
Artículo 39
5. Los Estados Partes podrá n presentar al Comité observaciones sobre
1. El Comité elegirá su Mesa por un período de dos añ os. Los miembros cualquier comentario que se haga con arreglo al pá rrafo 4 del presente
de la Mesa podrá n ser reelegidos. artículo.
3
Artículo 41
d) El Comité celebrará sus sesiones a puerta cerrada cuando
1. Con arreglo al presente artículo, todo Estado Parte en el presente Pacto examine las comunicaciones previstas en el presente artículo.
podrá declarar en cualquier momento que reconoce la competencia
del Comité para recibir y examinar las comunicaciones en que un e) A reserva de las disposiciones del inciso c), el Comité pondrá
Estado Parte alegue que otro Estado Parte no cumple las obligaciones sus buenos oficios a disposició n de los Estados Partes
que le impone este Pacto. Las comunicaciones hechas en virtud del interesados a fin de llegar a una solució n amistosa del asunto,
presente artículo só lo se podrá n admitir y examinar si son presentadas fundada en el respeto de los derechos humanos y de las
por un Estado Parte que haya hecho una declaració n por la cual libertades fundamentales reconocidos en el presente Pacto.
reconozca con respecto a sí mismo la competencia del Comité. El
Comité no admitirá ninguna comunicació n relativa a un Estado Parte f) En todo asunto que se le someta, el Comité podrá pedir a los
que no haya hecho tal declaració n. Las comunicaciones recibidas en Estados Partes interesados a que se hace referencia en el inciso
virtud de este artículo se tramitará n de conformidad con el b) que faciliten cualquier informació n pertinente.
procedimiento siguiente:
g) Los Estados Partes interesados a que se hace referencia en el
a) Si un Estado Parte en el presente Pacto considera que otro Estado inciso b) tendrá n derecho a estar representados cuando el asunto
Parte no cumple las disposiciones del presente Pacto, podrá se examine en el Comité y a presentar exposiciones verbalmente,
señ alar el asunto a la atenció n de dicho Estado mediante una o por escrito, o de ambas maneras.
comunicació n escrita. Dentro de un plazo de tres meses, contado
desde la fecha de recibo de la comunicació n, el Estado h) El Comité , dentro de los doce meses siguientes a la fecha de
destinatario proporcionará al Estado que haya enviado la recibido de la notificació n mencionada en el inciso b),
comunicació n una explicació n o cualquier otra declaració n por presentará un informe en el cual:
escrito que aclare el asunto, la cual hará referencia, hasta donde
i) Si se ha llegado a una solució n con arreglo a lo dispuesto
sea posible y pertinente, a los procedimientos nacionales y a los
en el inciso e), se limitará a una breve exposició n de los
recursos adoptados, en trá mite o que puedan utilizarse al
hechos y de la solució n alcanzada;
respecto.
ii) Si no se ha llegado a una solució n con arreglo a lo dispuesto
b) Si el asunto no se resuelve a satisfacció n de los dos Estados
en el inciso e), se limitará a una breve exposició n de los
Partes interesados en un plazo de seis meses contado desde la
hechos y agregará las exposiciones escritas y las actas de
fecha en que el Estado destinatario haya recibido la primera
las exposiciones verbales que hayan hecho los Estados Partes
comunicació n, cualquiera de ambos Estados Partes interesados
interesados.
tendrá derecho a someterlo al Comité, mediante notificació n
dirigida al Comité y al otro Estado. En cada asunto, se enviará el informe los Estados Partes
interesados.
c) El Comité conocerá del asunto que se le someta despué s de
haberse cerciorado de que se han interpuesto y agotado en tal 2. Las disposiciones del presente artículo entrará n en vigor cuando diez
asunto todos los recursos de la jurisdicció n interna de que se Estados Partes en el presente Pacto hayan hecho las declaraciones a
pueda disponer, de conformidad con los principios del derecho que se hace referencia en el pá rrafo 1 del presente artículo. Tales
internacional generalmente admitidos. No se aplicará esta regla declaraciones será n depositadas por los Estados Partes en poder del
cuando la tramitació n de los mencionados recursos se Secretario General de las Naciones Unidas, quien remitirá copia de
prolongue injustificadamente. las mismas a los demá s Estados Partes. Toda declaració n podrá
3
retirarse en cualquier momento mediante notificació n dirigida al

Secretario General. Tal retiro no será obstá culo para que se examine 5. La secretaría prevista en el artículo 36 prestará tambié n servicios a
cualquier asunto que sea objeto de una comunicació n ya transmitida las comisiones que se establezcan en virtud del presente artículo.
en virtud de este artículo; no se admitirá ninguna nueva
6. La informació n recibida y estudiada por el Comité se facilitará a la
comunicació n de un Estado Parte una vez que el Secretario General
Comisió n, y ésta podrá pedir a los Estados Partes interesados que
de las Naciones Unidas haya recibido la notificació n de retiro de la
faciliten cualquier otra informació n pertinente.
declaració n, a menos que el Estado Parte interesado haya hecho una
nueva declaració n. 7. Cuando la Comisió n haya examinado el asunto en todos sus aspectos,
Artículo 42 y en todo caso en un plazo no mayor de doce meses despué s de haber
tomado conocimiento del mismo, presentará al Presidente del Comité
1. a) Si un asunto remitido al Comité con arreglo al artículo 41 no se
un informe para su transmisió n a los Estados Partes interesados:
resuelve a satisfacció n de los Estados Partes interesados, el
Comité , con el previo consentimiento de los Estados Partes a) Si la Comisió n no puede completar su examen del asunto dentro
interesados, podrá designar una Comisió n Especial de de los doce meses, limitará su informe a una breve exposició n
Conciliació n (denominada en adelante la Comisió n). Los buenos de la situació n en que se halle su examen del asunto;
oficios de la Comisió n se pondrá n a disposició n de los Estados
Partes interesados a fin de llegar a una solució n amistosa del b) Si se alcanza una solució n amistosa del asunto basada en el
asunto, basada en el respeto al presente Pacto. respeto a los derechos humanos reconocidos en el presente
Pacto, la Comisió n limitará su informe a una breve exposició n
b) La Comisió n estará integrada por cinco personas aceptables para de los hechos y de la solució n alcanzada;
los Estados Partes interesados. Si, transcurridos tres meses, los
Estados Partes interesados no se ponen de acuerdo sobre la c) Si no se alcanza una solució n en el sentido del inciso b), el
composició n, en todo o en parte, de la Comisió n, los miembros informe de la Comisió n incluirá sus conclusiones sobre todas
de la Comisió n sobre los que no haya habido acuerdo será n las cuestiones de hecho pertinentes al asunto planteado entre
elegidos por el Comité , de entre sus propios miembros, en los Estados Partes interesados, y sus observaciones acerca de
votació n secreta y por mayoría de dos tercios. las posibilidades de solució n amistosa del asunto; dicho informe
contendrá también las exposiciones escritas y una reseñ a de
2. Los miembros de la Comisió n ejercerá n sus funciones a título las exposiciones orales hechas por los Estados Partes interesados;
personal. No será n nacionales de los Estados Partes interesados, de
ningú n Estado que no sea parte en el presente Pacto, ni de ningú n d) Si el informe de la Comisió n se presenta en virtud del inciso c),
Estado Parte que no haya hecho la declaració n prevista en el los Estados Partes interesados notificará n al Presidente del
artículo 41. Comité, dentro de los tres meses siguientes a la recepció n del
informe, si aceptan o no los té rminos del informe de la Comisió n.
3. La Comisió n elegirá su propio Presidente y aprobará su propio
reglamento. 8. Las disposiciones de este artículo no afectan a las funciones del
Comité previstas en el artículo 41.
4. Las reuniones de la Comisió n se celebrará n normalmente en la Sede
de las Naciones Unidas o en la Oficina de las Naciones Unidas en 9. Los Estados Partes interesados compartirá n por igual todos los
Ginebra. Sin embargo, podrá n celebrarse en cualquier otro lugar gastos de los miembros de la Comisió n, de acuerdo con el cá lculo
conveniente que la Comisió n acuerde en consulta con el Secretario que haga el Secretario General de las Naciones Unidas.
General de las Naciones Unidas y los Estados Partes interesados.
3
10. El Secretario General de las Naciones Unidas podrá sufragar, en caso

necesario, los gastos de los miembros de la Comisió n, antes de que PARTE VI
los Estados Partes interesados reembolsen esos gastos conforme al Artículo 48
pá rrafo 9 del presente artículo. 1. El presente Pacto estará abierto a la firma de todos los Estados
Artículo 43 Miembros de las Naciones Unidas o miembros de algú n organismo
especializado, así como de todo Estado Parte en el Estatuto de la
Los miembros del Comité y los miembros de las comisiones Corte Internacional de Justicia y de cualquier otro Estado invitado
especiales de conciliació n designados conforme al artículo 42 tendrá n por la Asamblea General de las Naciones Unidas a ser parte en el
derecho a las facilidades, privilegios e inmunidades que se conceden a los presente Pacto.
expertos que desempeñ en misiones para las Naciones Unidas, con arreglo
a lo dispuesto en las secciones pertinentes de la Convenció n sobre los 2. El presente Pacto está sujeto a ratificació n. Los instrumentos de
privilegios e inmunidades de las Naciones Unidas. ratificació n se depositará n en poder del Secretario General de las
Artículo 44 Naciones Unidas.
Las disposiciones de la aplicació n del presente Pacto se aplicará n 3. El presente Pacto quedará abierto a la adhesió n de cualquiera de los
sin perjuicio de los procedimientos previstos en materia de derechos Estados mencionados en el pá rrafo 1 del presente artículo.
humanos por los instrumentos constitutivos y las convenciones de las
Naciones Unidas y de los organismos especializados o en virtud de los 4. La adhesió n se efectuará mediante el depó sito de un instrumento de
mismos, y no impedirá n que los Estados Partes recurran a otros adhesió n en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
procedimientos para resolver una controversia, de conformidad con
5. El Secretario General de las Naciones Unidas informará a todos los
convenios internacionales generales o especiales vigentes entre ellos.
Estados que hayan firmado el presente Pacto, o se hayan adherido a
Artículo 45 é l, del depó sito de cada uno de los instrumentos de ratificació n o de
El Comité presentará a la Asamblea General de las Naciones Unidas, adhesió n.
por conducto del Consejo Econó mico y Social, un informe anual sobre sus Artículo 49
actividades.
1. El presente Pacto entrará en vigor transcurridos tres meses a partir
PARTE V de la fecha en que haya sido depositado el trigé simo quinto
Artículo 46 instrumento de ratificació n o de adhesió n en poder del Secretario
Ninguna disposició n del presente Pacto deberá interpretarse en General de las Naciones Unidas.
menoscabo de las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas o de
2. Para cada Estado que ratifique el presente Pacto o se adhiera a é l
las constituciones de los organismos especializados que definen las
despué s de haber sido depositado el trigé simo quinto instrumento de
atribuciones de los diversos ó rganos de las Naciones Unidas y de los
ratificació n o de adhesió n, el Pacto entrará en vigor transcurridos
organismos especializados en cuanto a las materias a que se refiere el
tres meses a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su
presente Pacto.
instrumento de ratificació n o de adhesió n.
Artículo 47
Artículo 50
Ninguna disposició n del presente Pacto deberá interpretarse en
menoscabo del derecho inherente de todos los pueblos a disfrutar y utilizar Las disposiciones del presente Pacto será n aplicables a todas las partes
plena y libremente sus riquezas y recursos naturales. componentes de los Estados federales, sin limitació n ni excepció n alguna.
3
Artículo 51
11. PROTOCOLO FACULTADO DEL PACTO INTERNACIONAL DE
1. Todo Estado Parte en el presente Pacto podrá proponer enmiendas y DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS
depositarlas en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
El Secretario General comunicará las enmiendas propuestas a los (Adoptado y abierto a la firma, ratificació n y adhesió n por la
Estados Partes en el presente Pacto, pidiéndoles que le notifiquen si Asamblea General en su Resolució n 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de
desean que se convoque a una conferencia de Estados Partes con el 1966. Aprobado por el Título VII, Disposició n General y Transitoria XVI de
fin de examinar las propuestas y someterlas a votació n. Si un tercio la Constitució n Política de 1979. Instrumento de ratificació n de 9 de
al menos de los Estados se declara en favor de tal convocatoria, el setiembre de 1980, depositado el 30 de octubre de 1980)
Secretario General convocará una conferencia bajo los auspicios de
las Naciones Unidas. Toda enmienda adoptada por la mayoría de los LOS ESTADOS PARTES EN EL PRESENTE PROTOCOLO.
Estados presentes y votantes en la conferencia se someterá a la
aprobació n de la Asamblea General de las Naciones Unidas. Considerando que para asegurar el mejor logro de los propó sitos del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (en adelante
2. Tales enmiendas entrará n en vigor cuando hayan sido aprobadas por
denominado el Pacto) y la aplicació n de sus disposiciones sería
la Asamblea General de las Naciones Unidas y aceptadas por una
conveniente facultar al Comité de Derechos Humanos establecido en la
mayoría de dos tercios de los Estados Partes en el presente Pacto, de
conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales. parte IV del Pacto (en adelante denominado el Comité ) para recibir y
considerar, tal como se prevé en el presente Protocolo, comunicaciones
3. Cuando tales enmiendas entren en vigor, será n obligatorias para los de individuos que aleguen ser víctimas de violaciones de cualquiera de
Estados Partes que las hayan aceptado, en tanto que los demá s los derechos enunciados en el Pacto,
Estados Partes seguirá n obligados por las disposiciones del presente
Pacto y por toda enmienda anterior que hayan aceptado. Han conveniente en lo siguiente:
Artículo 52 Artículo 1
Independientemente de las notificaciones previstas en el pá rrafo 5 Todo Estado Parte en el Pacto que llegue a ser parte en el presente
del artículo 48, el Secretario General de las Naciones Unidas comunicará Protocolo reconoce la competencia del Comité para recibir y considerar
todos los Estados mencionados en el pá rrafo 1 del mismo artículo: comunicaciones de individuos que se hallen bajo la jurisdicció n de ese
Estado y que aleguen ser víctimas de una violació n, por Estado Parte, de
a) Las firmas, ratificaciones y adhesiones conformes con lo dispuesto
en el artículo 48; cualquiera de los derechos enunciados en el Pacto. El Comité no recibirá
ninguna comunicació n que concierna a un Estado Parte en el Pacto en el
b) La fecha en que entre en vigor el presente Pacto conforme a lo presente Protocolo.
dispuesto en el artículo 49, y la fecha en que entren en vigor las
Artículo 2
enmiendas a que hace referencia el artículo 51.
Con sujeció n a lo dispuesto en el artículo 1, todo individuo que alegue
Artículo 53
una violació n de cualquiera de sus derechos enumerados en el Pacto y
1. El presente Pacto, cuyos textos en chino, españ ol, francé s, inglé s y que haya agotado todos los recursos internos disponibles podrá
ruso son igualmente auténticos, será depositado en los archivos de someterse a la consideració n del Comité una comunicació n escrita.
las Naciones Unidas.
Artículo 3
2. El Secretario General de las Naciones Unidas enviará copias
El Comité considerará inadmisible toda comunicació n presentada de
certificadas del presente Pacto a todos los Estados mencionados en
acuerdo con el presente Protocolo que sea anó nima o que, a su juicio,
el artículo 48.
3
constituya un abuso del derecho a presentar tales comunicaciones o sea

incompatible con las disposiciones del Pacto. Artículo 7
Artículo 4 En tanto no se logren los objetivos de la resolució n 1514 (XV) de la
Asamblea General de las Naciones Unidas, de 14 de diciembre de 1960,
1. A reservar de lo dispuesto en el artículo 3, el Comité pondrá toda relativa a la Declaració n sobre la concesió n de la independencia a los
comunicació n que le sea sometida en virtud del presente Protocolo países y pueblos coloniales, las disposiciones del presente Protocolo no
en conocimiento del Estado Parte del que se afirme que ha violado limitará n de manera alguna el derecho de petició n concedido a esos
cualquiera de las disposiciones del Pacto. pueblos por la Carta de las Naciones Unidas y por otros instrumentos y
2. En un plazo de seis meses, ese Estado deberá presentar al Comité por convenciones internacionales que se hayan concertado bajo los auspicios
escrito explicaciones o declaraciones en las que se aclare el asunto de las Naciones Unidas o de sus organismos especializados.
y se señ alen las medidas que eventualmente haya adoptado al Artículo 8
respecto. 1. El presente Protocolo estará abierto a la firma de cualquier Estado
Artículo 5 que haya firmado el Pacto.
1. El Comité examinará las comunicaciones recibidas de acuerdo con 2. El presente Protocolo está sujeto a ratificació n por cualquier Estado
el presente Protocolo tomando en cuenta toda la informació n escrita que haya ratificado el Pacto o se haya adherido al mismo. Los
que le hayan facilitado el individuo y el Estado Parte interesado. instrumentos de ratificació n se depositará n en poder del Secretario
General de las Naciones Unidas.
2. El Comité no examinará ninguna comunicació n de un individuo a
menos que se haya cerciorado de que: 3. El presente Protocolo quedará abierto a la adhesió n de cualquier
Estado que haya ratificado el Pacto o se haya adherido al mismo.
a) El mismo asunto no ha sido sometido ya a otro procedimiento
de examen o arreglo internacionales; 4. La adhesió n se efectuará mediante el deposito de un instrumento de
adhesió n en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
b) El individuo ha agotado todos los recursos de la jurisdicció n
interna. No se aplicará esta norma cuando la tramitació n de los 5. El Secretario General de las Naciones Unidas informará a todos los
recursos se prolongue injustificadamente. Estados que hayan firmado el presente Protocolo, o se hayan
adherido a é l, del depó sito de cada uno de los instrumentos de
3. El Comité celebrará sus sesiones a puerta cerrada cuando examine
ratificació n o de adhesió n.
las comunicaciones previstas en el presente Protocolo.
Artículo 9
4. El Comité presentará sus observaciones al Estado Parte interesado y
1. A reserva de la entrada en vigor del Pacto, el presente Protocolo entrará
al individuo.
en vigor transcurridos tres meses a partir de la fecha en que haya
Artículo 6 sido depositado el dé cimo instrumento de ratificació n o de adhesió n
El Comité incluirá en el informe anual que ha de presentar con en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
arreglo al artículo 45 del pacto un resumen de sus actividades en virtud
2. Para cada Estado que ratifique el presente Protocolo o se adhiera a é l
del presente Protocolo.
despué s de haber sido depositado el dé cimo instrumento de
ratificació n o de adhesió n, el presente Protocolo entrará en vigor
transcurridos tres meses a partir de la fecha en que tal Estado haya
depositado su propio instrumento de ratificació n o de adhesió n.
3
Artículo 10
Artículo 13
Las disposiciones del presente Protocolo será n aplicables a todas las
partes componentes de los Estados federales, sin limitació n ni excepció n Independientemente de las notificaciones formuladas conforme al
alguna. pá rrafo 5 del artículo 8 del presente Protocolo, el Secretario General de las
Naciones Unidas comunicará a todos los Estados mencionados en el pá rrafo
Artículo 11 1 del artículo 48 del Pacto:
1. Todo Estado Parte en el presente Protocolo podrá proponer enmiendas
y depositarlas en poder del Secretario General de las Naciones a) Las firmas, ratificaciones, y adhesiones conformes con lo dispuesto
Unidas. El Secretario General comunicará las enmiendas propuestas a en el artículo 8;
los Estados Partes en el presente Protocolo, pidié ndoles que la
b) La fecha en que entre en vigor el presente Protocolo conforme a lo
notifiquen si desean que se convoque una conferencia de Estado
dispuesto en el artículo 9, la fecha en que entren en vigor las
Partes con el fin de examinar las propuestas y someterlas a
enmiendas a que hace referencia el artículo 11;
votació n. Si un tercio al menos de los Estados se declara a favor de
tal convocatoria, el Secretario General convocará una conferencia c) Las denuncias recibidas en virtud del artículo 12.
bajo los auspicios de las Naciones Unidas. Toda enmienda adoptada
por la mayoría de los Estados presentes y votantes en la conferencia Artículo 14
se someterá a la aprobació n de la Asamblea General de las Naciones 1. El presente Protocolo, cuyos textos en chino, españ ol, francé s, inglé s
Unidas. y ruso son igualmente auté nticos, será depositado en los archivos de
las Naciones Unidas.
la Asamblea General y aceptadas por una mayoría de dos tercios de 2. El Secretario General de las Naciones Unidas enviará copias
los Estados Partes en el Presente Protocolo, de conformidad con sus certificadas del presente Protocolo a todos los Estados mencionados
respectivos procedimientos constitucionales. en el Artículo 48 del Pacto.
3. Cuando tales enmiendas entren en vigor será n obligatorias para los

Estados Partes que las hayan aceptado, en tanto que los demá s
Protocolo y por toda enmienda anterior que hubiesen aceptado.
Artículo 12
1. Todo Estado Parte podrá denunciar el presente Protocolo en cualquier
momento mediante notificació n escrita dirigida al Secretario General
de las Naciones Unidas. La denuncia surtirá efecto tres meses despué s
de la fecha en que el Secretario General haya recibido la notificació n.
2. La denuncia se hará sin perjuicio de que las disposiciones del

presente Protocolo sigan aplicá ndose a cualquier comunicació n
presentada, en virtud del artículo 2, antes de la fecha de efectividad
de la denuncia.
3
12. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONÓMICOS,

SOCIALES Y CULTURALES 3. Los Estados Partes en el presente Pacto, incluso los que tienen la
responsabilidad de administrar territorios no autó nomos y territorios
PREÁMBULO en fideicomiso, promoverá n el ejercicio del derecho de libre
LOS ESTADOS PARTES EN EL PRESENTE PACTO. determinació n, y respetará n este derecho de conformidad con las
disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas.
Considerando que, conforme a los principios enunciados en la Carta
PARTE II
de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
Artículo 2
por base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros
de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables, 1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y
Reconociendo que estos derechos se desprenden de la dignidad la cooperació n internacionales, especialmente econó micas y té cnicas,
inherente a la persona humana, hasta el má ximo de los recursos de que disponga, para lograr
progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en
Reconociendo que, con arreglo a la Declaració n Universal de particular la adopció n de medidas legislativas, la plena efectividad
Derechos Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, de los derechos aquí reconocidos.
liberado del temor y de la miseria, a menos que se creen condiciones que
permitan a cada persona gozar de sus derechos econó micos, sociales y 2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar
culturales, tanto como de sus derechos civiles y políticos, el ejercicio de los derechos que en é l se enuncian, sin discriminació n
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religió n, opinió n
Considerando que la Carta de las Naciones Unidas impone a los política o de otra índole, origen nacional o social, posició n econó mica,
Estados la obligació n de promover el respeto universal y efectivo de los nacimiento o cualquier otra condició n social.
derechos y libertades humanos,
3. Los países en desarrollo, teniendo debidamente en cuenta los derechos
Comprendiendo que el individuo, por tener deberes respecto de otros humanos y su economía nacional, podrá n determinar en qué medida
individuos y de la comunidad a que pertenece, está obligado a procurar la garantizará n los derechos econó micos reconocidos en el presente
vigencia y observancia de los derechos reconocidos en este Pacto, Pacto a personas que no sean nacionales suyos.
CONVIENEN EN LOS ARTÍCULOS SIGUIENTES: Artículo 3
PARTE I Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a asegurar a
Artículo 1 los hombres y a las mujeres igual título a gozar de todos los derechos
econó micos, sociales y culturales enunciados en el presente Pacto.
1. Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinació n. En
virtud de este derecho establecen libremente su condició n política y Artículo 4
proveen asimismo a su desarrollo econó mico, social y cultural. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, en ejercicio
de los derechos garantizados conforme al presente Pacto por el Estado,
2. Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer
é ste podrá someter tales derechos ú nicamente a limitaciones determinadas
libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las
por ley, só lo en la medida compatible con la naturaleza de esos derechos y
obligaciones que derivan de la cooperació n econó mica internacional
con el exclusivo objeto de promover el bienestar general en una sociedad
basada en el principio de beneficio recíproco, así como del derecho
democrá tica.
internacional. En ningú n caso podrá privarse a un pueblo de sus
propios medios de subsistencia.
3
Artículo 5
a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los
1. Ninguna disposició n del presente Pacto podrá ser interpretada en el hombres, con salario igual por trabajo igual;
sentido de reconocer derecho alguno a un Estado, grupo o individuo
para emprender actividades o realizar actos encaminados a la ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias
destrucció n de cualquiera de los derechos o libertades reconocidos conforme a las disposiciones del presente Pacto;
en el Pacto, o a su limitació n en medida mayor que la prevista en él.
b) La seguridad y la higiene en el trabajo;
2. No podrá admitirse restricció n o menoscabo de ninguno de los
derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un país c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su
en virtud de leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, a trabajo, a la categoría superior que les corresponda, sin má s
pretexto de que el presente Pacto no los reconoce o los reconoce en consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad;
menor grado.
d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitació n razonable de
PARTE III las horas de trabajo y las variaciones perió dicas pagadas, así como la
Artículo 6 remuneració n de los días festivos.
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a Artículo 8
trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente 1. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar:
escogido o aceptado, y tomará n medidas adecuadas para garantizar
a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de
este derecho.
su elecció n, con sujeció n ú nicamente a los estatutos de la
2. Entre las medidas que habrá de adoptar cada uno de los Estados organizació n correspondiente, para promover y proteger sus
Partes en el presente Pacto para lograr la plena efectividad de este intereses econó micos y sociales. No podrá n imponerse otras
derecho deberá figurar la orientació n y formació n té cnico restricciones al ejercicio de este derecho que las que prescriba
profesional, la preparació n de programas, normas y té cnicas la ley y que sean necesarias en una sociedad democrá tica en
encaminadas a conseguir un desarrollo econó mico, social y cultural interé s de la seguridad nacional o del orden pú blico, o para la
constante y la ocupació n plena y productiva, en condiciones que protecció n de los derechos y libertades ajenos;
garanticen las libertades políticas y econó micas fundamentales de la
b) El derecho de los sindicatos a formar federaciones o
persona humana.
confederaciones nacionales y el de éstas a fundar
Artículo 7 organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda mismas;
persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que
c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin obstá culos y sin
le aseguren en especial:
otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean
a) Una remuneració n que proporcione como mínimo a todos los necesarias en una sociedad democrá tica en interé s de la
trabajadores: seguridad nacional o del orden pú blico, o para la protecció n de
los derechos y libertades ajenos;
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin
distinciones de ninguna especie; en particular, debe asegurarse d) El derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de
cada país.
3
2. El presente artículo no impedirá someter a restricciones legales

el ejercicio de tales derechos por los miembros de las fuerzas Artículo 11
armadas, de la policía o de la administració n del Estado. 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona a un nivel de vida adecuado para sí y su familia, incluso
3. Nada de lo dispuesto en este artículo autorizará a los Estados alimentació n, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua
Partes en el Convenio de la Organizació n Internacional del de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomará n
Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la protecció n medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho,
del derecho de sindicació n a adoptar medidas legislativas que reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperació n
menoscaben las garantías previstas en dicho Convenio o a internacional fundada en el libre consentimiento.
aplicar la ley en forma que menoscabe dichas garantías.
Artículo 9 2. Los Estados Partes en el presente Pacto, reconociendo el derecho
fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre,
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda adoptará n, individualmente y mediante la cooperació n internacional,
persona a la seguridad social, incluso al seguro social. las medidas, incluidos los programas concretos, que se necesitan
Artículo 10 para:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que: a) Mejorar los métodos de producció n, conservació n y distribució n
de alimentos mediante la plena utilizació n de los conocimientos
1. Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y
té cnicos y científicos, la divulgació n de principios sobre nutrició n
fundamental de la sociedad, la má s amplia protecció n y asistencia
y el perfeccionamiento o la reforma de los regímenes agrarios de
posibles, especialmente para su constitució n y mientras sea
modo que se logren la explotació n y la utilizació n má s eficaces
responsable del cuidado y la educació n de los hijos a su cargo. El
de las riquezas naturales;
matrimonio debe contraerse con el libre consentimiento de los futuros
có nyuges. b) Asegurar una distribució n equitativa de los alimentos mundiales
en relació n con las necesidades, teniendo en cuenta los
2. Se debe conceder especial protecció n a las madres durante un
problemas que se plantean tanto a los países que importan
período de tiempo razonable antes y despué s del parto. Durante dicho
productos alimenticios como a los que los exportan.
período, a las madres que trabajen se les debe conceder licencia
con remuneració n o con prestaciones adecuadas de seguridad Artículo 12
social. 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona al disfrute del má s alto nivel posible de salud física y mental.
3. Se deben adoptar medidas especiales de protecció n y asistencia en
favor de todos los niñ os y adolescentes, sin discriminació n alguna 2. Entre las medidas que deberá n adoptar los Estados Partes en el Pacto
por razó n de filiació n o cualquier otra condició n. Debe protegerse a a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurará n las
los niñ os y adolescentes contra la explotació n econó mica y social. necesarias para:
Su empleo en trabajos nocivos para su moral y salud, o en los cuales
peligre su vida o se corra el riesgo de perjudicar su desarrollo a) La reducció n de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y
normal, será sancionado por la ley. Los Estados deben establecer el sano desarrollo de los niñ os;
tambié n límites de edad por debajo de los cuales quede prohibido y
sancionado por la ley el empleo a sueldo de mano de obra infantil. b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo
y del medio ambiente;
3
c) La prevenció n y el tratamiento de las enfermedades epidé micas,

endémicas, profesionales y de otra índole, y la lucha contra ellas; adecuado de becas, y mejorar continuamente las condiciones
materiales del cuerpo docente.
d) La creació n de condiciones que aseguren a todos asistencia
médica y servicios mé dicos en caso de enfermedad. 3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar
la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, de
Artículo 13 escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las creadas por
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda las autoridades pú blicas, siempre que aqué llas satisfagan las normas
persona a la educació n. Convienen en que la educació n debe mínimas que el Estado prescriba o apruebe en materia de enseñ anza,
orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del y de hacer que sus hijos o pupilos reciban la educació n religiosa o
sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones.
humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que
la educació n debe capacitar a todas las personas para participar 4. Nada de lo dispuesto en este artículo se interpretará como una
efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensió n, la restricció n de la libertad de los particulares y entidades para establecer
tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los y dirigir instituciones de enseñ anza, a condició n de que se respeten
grupos raciales, é tnicos o religiosos, y promover las actividades de los principios enunciados en el pá rrafo 1 y de que la educació n dada
las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz. en esas instituciones se ajuste a las normas mínimas que prescriba
el Estado.
2. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, con objeto de Artículo 14
lograr el pleno ejercicio de este derecho:
Todo Estado Parte en el presente Pacto que, en el momento de hacerse
a) La enseñ anza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos parte en él, aú n no haya podido instituir en su territorio metropolitano o
gratuitamente; en otros territorios sometidos a su jurisdicció n la obligatoriedad y la
gratuidad de la enseñ anza primaria, se compromete a elaborar y adoptar,
b) La enseñ anza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la dentro de un plazo de dos añ os, un plan detallado de acció n para la
enseñ anza secundaria té cnica y profesional, debe ser aplicació n progresiva, dentro de un nú mero razonable de añ os fijado en el
generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios plan, del principio de la enseñ anza obligatoria y gratuita para todos.
sean apropiados, y en particular por la implantació n progresiva
Artículo 15
de la enseñ anza gratuita;
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
c) La enseñ anza superior debe hacerse igualmente accesible a persona a:
todos, sobre la base de la capacidad de cada uno, por cuantos
medios sean apropiados, y en particular por la implantació n a) Participar en la vida cultural;
progresiva de la enseñ anza gratuita;
b) Gozar de los beneficios del progreso científico y de sus
d) Debe fomentarse o intensificarse, en la medida de lo posible, la aplicaciones;
educació n fundamental para aquellas personas que no hayan
recibido o terminado el ciclo completo de instrucció n primaria; c) Beneficiarse de la protecció n de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razó n de las producciones
e) Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar científicas, literarias o artísticas de que sea autora.
en todos los ciclos de la enseñ anza, implantar un sistema
400
400 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 401
401
2. Entre las medidas que los Estados Partes en el presente Pacto 2. Los informes podrá n señ alar las circunstancias y dificultades que
deberá n adoptar para asegurar el pleno ejercicio de este afecten el grado de cumplimiento de las obligaciones previstas en
derecho, figurará n las necesarias para la conservació n, el este Pacto.
desarrollo y la difusió n de la ciencia y de la cultura.
3. Cuando la informació n pertinente hubiera sido ya proporcionada a
3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar
las Naciones Unidas o a algú n organismo especializado por un Estado
la indispensable libertad para la investigació n científica y para
Parte, no será necesario repetir dicha informació n, sino que bastará
la actividad creadora.
hacer referencia concreta a la misma.
4. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen los beneficios
que derivan del fomento y desarrollo de la cooperació n y de las Artículo 18
relaciones internacionales en cuestiones científicas y
En virtud de las atribuciones que la Carta de las Naciones Unidas le
culturales.
confiere en materia de derechos humanos y libertades fundamentales, el
PARTE IV Consejo Econó mico y Social podrá concluir acuerdos con los organismos
Artículo 16 especializados sobre la presentació n por tales organismos de informes
1. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a presentar, relativos al cumplimiento de las disposiciones de este Pacto que
en conformidad con esta parte del Pacto, informes sobre las medidas corresponden a su campo de actividades. Estos informes podrá n contener
que hayan adoptado, y los progresos realizados, con el fin de asegurar detalles sobre las decisiones y recomendaciones que en relació n con ese
el respeto a los derechos reconocidos en el mismo. cumplimiento hayan aprobado los ó rganos competentes de dichos
organismos.
2. a) Todos los informes será n presentados al Secretario General de
las Naciones Unidas, quien transmitirá copias al Consejo Artículo 19
Econó mico y Social para que las examine conforme a lo
dispuesto en el presente Pacto; El Consejo Econó mico y Social podrá transmitir a la Comisió n de
Derechos Humanos, para su estudio y recomendació n de cará cter general,
b) El Secretario General de las Naciones Unidas transmitirá tambié n o para informació n, segú n proceda, los informes sobre derechos humanos
a los organismos especializados copias de los informes, o de las que presenten a los Estados conforme a los artículos 16 y 17, y los
partes pertinentes de éstos, enviados por los Estados Partes en informes relativos a los derechos humanos que presenten los
el presente Pacto que ademá s sean miembros de estos organismos organismos especializados conforme al artículo 18.
especializados, en la medida en que tales informes o partes de
ellos tengan relació n con materias que sean de la competencia Artículo 20
de dichos organismos conforme a sus instrumentos
constitutivos. Los Estados Partes en el presente Pacto y los organismos especializados
interesados podrá n presentar al Consejo Econó mico y Social observaciones
Artículo 17
sobre toda recomendació n de cará cter general hecha en virtud del artículo
1. Los Estados Partes en el presente Pacto presentará n sus informes por 19 o toda referencia a tal recomendació n general que conste en un informe
etapas, con arreglo al programa que establecerá el Consejo Econó mico de la Comisió n de Derechos Humanos o en un documento allí
y Social en el plazo de un añ o desde la entrada en vigor del presente mencionado.
Pacto, previa consulta con los Estados Partes y con los organismos
especializados interesados.
4
Artículo 21
Artículo 25
El Consejo Econó mico y Social podrá presentar de vez en cuando a la
Asamblea General informes que contengan recomendaciones de cará cter Ninguna disposició n del presente Pacto deberá interpretarse en
general, así como un resumen de la informació n recibida de los Estados menoscabo del derecho inherente de todos los pueblos a disfrutar y utilizar
Partes en el presente Pacto y de los organismos especializados acerca de plena y libremente sus riquezas y recursos naturales.
las medidas adoptadas y los progresos realizados para lograr el respeto PARTE V
general de los derechos reconocidos en el presente Pacto. Artículo 26
1. El presente Pacto estará abierto a la firma de todos los Estados
Artículo 22 Miembros de las Naciones Unidas o miembros de algú n organismo
El Consejo Econó mico y Social podrá señ alar a la atenció n de otros especializado, así como de todo Estado Parte en el Estatuto de la
ó rganos de las Naciones Unidas, sus ó rganos subsidiarios y los organismos Corte Internacional de Justicia y de cualquier otro Estado invitado
especializados interesados que se ocupen de prestar asistencia té cnica, por la Asamblea General de las Naciones Unidas a ser parte en el
toda cuestió n surgida de los informes a que se refiere esta parte del Pacto presente Pacto.
que pueda servir para que dichas entidades se pronuncien, cada una
2. El presente Pacto está sujeto a ratificació n. Los instrumentos de
dentro de su esfera de competencia, sobre la conveniencia de las medidas
ratificació n se depositará n en poder del Secretario General de las
internacionales que puedan contribuir a la aplicació n efectiva y progresiva
Naciones Unidas.
del presente Pacto.
3. El presente Pacto quedará abierto a la adhesió n de cualquiera de los
Artículo 23 Estados mencionados en el pá rrafo 1 del presente artículo.
Los Estados Partes en el presente Pacto convienen en que las 4. La adhesió n se efectuará mediante el depó sito de un instrumento de
medidas de orden internacional destinadas a asegurar el respeto de los adhesió n en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
derechos que se reconocen en el presente Pacto comprenden
procedimientos tales como la conclusió n de convenciones, la aprobació n 5. El Secretario General de las Naciones Unidas informará a todos los
de recomendaciones, la prestació n de asistencia té cnica y la Estados que hayan firmado el presente Pacto, o se hayan adherido a
celebració n de reuniones regionales y té cnicas, para efectuar consultas él, del depó sito de cada uno de los instrumentos de ratificació n o de
y realizar estudios, organizadas en cooperació n con los gobiernos adhesió n.
interesados. Artículo 27
1. El presente Pacto entrará en vigor transcurridos tres meses a partir
Artículo 24 de la fecha en que haya sido depositado el trigé simo quinto
Ninguna disposició n del presente Pacto deberá interpretarse en instrumento de ratificació n o de adhesió n en poder del Secretario
menoscabo de las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas o de General de las Naciones Unidas.
las constituciones de los organismos especializados que definen las
2. Para cada Estado que ratifique el presente Pacto o se adhiera a él
atribuciones de los diversos ó rganos de las Naciones Unidas y de los
despué s de haber sido depositado el trigésimo quinto instrumento de
organismos especializados en cuanto a las materias a que se refiere el
ratificació n o de adhesió n, el Pacto entrará en vigor transcurridos
Pacto.
tres meses a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su
instrumento de ratificació n o de adhesió n.
4
Artículo 28
Artículo 31
Las disposiciones del presente Pacto será n aplicables a todas las partes
componentes de los Estados federales, sin limitació n ni excepció n alguna. 1. El presente Pacto, cuyos textos en chino, españ ol, francé s, inglés y
ruso son igualmente auté nticos, será depositado en los archivos de
Artículo 29 las Naciones Unidas.
1. Todo Estado Parte en el presente Pacto podrá proponer enmiendas y
depositarlas en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. 2. El Secretario General de las Naciones Unidas enviará copias
El Secretario General comunicará las enmiendas propuestas a los certificadas del presente Pacto a todos los Estados mencionados en
Estados Partes en el presente Pacto, pidiéndoles que le notifiquen si el artículo 26.
desean que se convoque una conferencia de Estados Partes con el
fin de examinar las propuestas y someterlas a votació n. Si un tercio
al menos de los Estados se declara en favor de tal convocatoria, el
Secretario General convocará una conferencia bajo los auspicios de
las Naciones Unidas. Toda enmienda adoptada por la mayoría de
Estados presentes y votantes en la conferencia se someterá a la
aprobació n de la Asamblea General de las Naciones Unidas.

la Asamblea General de las Naciones Unidas y aceptadas por una
mayoría de dos tercios de los Estados Partes en el presente Pacto, de
conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales.
3. Cuando tales enmiendas entren en vigor será n obligatorias para los

Estados Partes que las hayan aceptado, en tanto que los demá s
Pacto y por toda enmienda anterior que hayan aceptado.
Artículo 30
Independientemente de las notificaciones previstas en el pá rrafo 5
del artículo 26, el Secretario General de las Naciones Unidas comunicará
a todos los Estados mencionados en el pá rrafo 1 del mismo artículo:
a) Las firmas, ratificaciones y adhesiones conformes con lo dispuesto

en el artículo 26;
b) La fecha en que entre en vigor el presente Pacto conforme a lo

dispuesto en el artículo 27, y la fecha en que entren en vigor las
enmiendas a que hace referencia el artículo 29.
4
13. CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS

HAN CONVENIDO EN LO SIGUIENTE:
(San José de Costa Rica, 22 de noviembre de 1969. Entra en vigor el
18 de julio de 1978. Aprobada por el Perú por D.L. Nº 22231 del 11 de
julio de 1978. Ratificada por la Dé cimo Sexta Disposició n Final y PARTE I - DEBERES DE LOS ESTADOS Y
Transitoria de la Constitució n Política de 1979. El Instrumento de DERECHOS PROTEGIDOS
ratificació n fue de 1978. Reiterado en 1980 y vigente desde 1981)
CAPÍTULO I
PREÁMBULO
ENUMERACIÓN DE DEBERES
LOS ESTADOS AMERICANOS SIGNATARIOS DE LA
PRESENTE CONVENCIÓN, Artículo 1. ”Obligación de Respetar los Derechos”
Reafirmando su propó sito de consolidar en este Continente, dentro
1. Los Estados Partes en esta Convenció n se comprometen a respetar
del cuadro de las instituciones democrá ticas, un ré gimen de libertad
los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y
personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos
pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicció n, sin
esenciales del hombre;
discriminació n alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
Reconociendo que los derechos esenciales del hombre no nacen del religió n, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen
hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como nacional o social, posició n econó mica, nacimiento o cualquier otra
fundamento los atributos de la persona humana, razó n por la cual justifican condició n social.
una protecció n internacional, de naturaleza convencional coadyuvante
2. Para los efectos de esta Convenció n, persona es todo ser humano.
o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los Estados
americanos; Artículo 2. “Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno”
Considerando que estos principios han sido consagrados en la Carta Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artículo
de la Organizació n de los Estados Americanos, en la Declaració n 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaració n cará cter, los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus
Universal de los Derechos Humanos que han sido reafirmados y procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convenció n,
desarrollados en otros instrumentos internacionales, tanto de á mbito las medidas legislativas o de otro cará cter que fueren necesarias para
universal como regional; hacer efectivos tales derechos y libertades.
Reiterando que, con arreglo a la Declaració n Universal de los CAPÍTULO II
Derechos Humanos, só lo puede realizarse el ideal del ser humano libre, DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS
exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a
cada persona gozar de sus derechos econó micos, sociales y culturales, Artículo 3. “Derecho al Reconocimiento de la Personalidad
tanto como de sus derechos civiles y políticos, y Jurídica”
Considerando que la Tercera Conferencia Interamericana Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad
Extraordinaria (Buenos Aires, 1967) aprobó la incorporació n a la propia jurídica.
Carta de la Organizació n de normas má s amplias sobre derechos
econó micos, sociales y educacionales y resolvió que una convenció n
interamericana sobre derechos humanos determinara la estructura,
competencia y procedimiento de los ó rganos encargados de esa materia,
4
Artículo 4. “Derecho a la Vida”

5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho los adultos y llevados ante tribunales especializados, con la mayor
estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la celeridad posible, para su tratamiento.
concepció n. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
6. Las penas privativas de la libertad tendrá n como finalidad esencial la
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta só lo podrá reforma y la readaptació n social de los condenados.
imponerse por los delitos má s graves, en cumplimiento de sentencia
ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley Artículo 6. “Prohibición de la Esclavitud y Servidumbre”
que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisió n del
delito. Tampoco se extenderá su aplicació n a delitos a los cuales no 1. Nadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto é stas,
se la aplique actualmente. como la trata de esclavos y la trata de mujeres está n prohibidas en
todas sus formas.
3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han
abolido. 2. Nadie debe ser constreñ ido a ejecutar un trabajo forzoso u obligatorio.
En los países donde ciertos delitos tengan señ alada pena privativa de
4. En ningú n caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos la libertad acompañ ada de trabajos forzosos, esta disposició n no podrá
políticos ni comunes conexos con los políticos. ser interpretada en el sentido de que prohíbe el cumplimiento de dicha
pena impuesta por juez o tribunal competente. El trabajo forzoso no
5. No se impondrá la pena de muerte a personas que, en el momento de debe afectar a la dignidad ni a la capacidad física e intelectual del
la comisió n del delito, tuvieren menos de dieciocho añ os de edad o recluido.
má s de setenta, ni se le aplicará a las mujeres en estado de gravidez.
3. No constituyen trabajo forzoso u obligatorio, para los efectos de este
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la artículo:
amnistía, el indulto o la conmutació n de la pena, los cuales podrá n
ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de a. los trabajos o servicios que se exijan normalmente de una persona
muerte mientras la solicitud esté pendiente de decisió n ante autoridad recluida en cumplimiento de una sentencia o resolució n formal
competente. dictada por la autoridad judicial competente. Tales trabajos o
servicios deberá n realizarse bajo la vigilancia y control de las
Artículo 5. “Derecho a la Integridad Personal” autoridades pú blicas, y los individuos que los efectú en no será n
puestos a disposició n de particulares, compañ ías o personas
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, jurídicas de cará cter privado;
psíquica y moral.
b. el servicio militar y, en los países donde se admite exenció n por
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, razones de conciencia, el servicio nacional que la ley establezca
inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad será en lugar de aqué l;
tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
c. el servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que
3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente. amenace la existencia o el bienestar de la comunidad, y
4. Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en d. el trabajo o servicio que forme parte de las obligaciones cívicas
circunstancias excepcionales, y será n sometidos a un tratamiento normales.
adecuado a su condició n de personas no condenadas.
4
Artículo 7. “Derecho a la Libertad Personal”

en la sustanciació n de cualquier acusació n penal formulada contra
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. ella, o para la determinació n de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro cará cter.
2. Nadie puede ser privado de su libertad física, salvo por las causas y
en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su
Políticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
ellas. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a
las siguientes garantías mínimas:
3. Nadie puede ser sometido a detenció n o encarcelamiento arbitrarios.
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones traductor o intérprete, si no comprende o no habla el idioma del
de su detenció n y notificada, sin demora, del cargo o cargos juzgado o tribunal;
formulados contra ella.
b) comunicació n previa y detallada al inculpado de la acusació n
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante formulada;
un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un c) concesió n al inculpado del tiempo y de los medios adecuados
plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que para la preparació n de su defensa;
continú e el proceso. Su libertad podrá estar condicionada a garantías
que aseguren su comparecencia en el juicio. d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su elecció n y de comunicarse libre
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un y privadamente con su defensor;
juez o tribunal competente, a fin de que éste decida, sin demora, sobre
la legalidad de su arresto o detenció n y ordene su libertad si el arresto e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
o la detenció n fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes proporcionado por el Estado, remunerado o no segú n la
prevén que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su legislació n interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo
libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
fin de que éste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso
no puede ser restringido ni abolido. Los recursos podrá n interponerse f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en
por sí o por otra persona. el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o
peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los
7. Nadie será detenido por deudas. Este principio no limita los hechos;
mandatos de autoridad judicial competente dictados por
incumplimientos de deberes alimentarios. g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a
declararse culpable, y
Artículo 8. “Garantías Judiciales” h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y 3. La confesió n del inculpado solamente es vá lida si es hecha sin
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, coacció n de ninguna naturaleza.
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley,
412
412 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 413
413
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser 2. Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan
sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. menoscabar la libertad de conservar su religió n o sus creencias o de
5. El proceso penal debe ser pú blico, salvo en lo que sea necesario cambiar de religió n o de creencias.
para preservar los intereses de la justicia. 3. La libertad de manifestar la propia religió n y las propias creencias
está sujeta ú nicamente a las limitaciones prescritas por la ley y que
Artículo 9. “Principio de Legalidad y de Retroactividad” sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la
moral pú blicos o los derechos o libertades de los demá s.
Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos segú n el derecho aplicable. 4. Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a que sus hijos o
Tampoco se puede imponer pena má s grave que la aplicable en el momento pupilos reciban la educació n religiosa y moral que esté de acuerdo
de la comisió n del delito. Si con posterioridad a la comisió n del delito la con sus propias convicciones.
ley dispone la imposició n de una pena má s leve, el delincuente se
beneficiará de ello. Artículo 13. “Libertad de Pensamiento y de Expresión”
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de

Artículo 10. “Derecho a Indemnización”
expresió n. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideració n de
caso de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial. fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística,
o por cualquier otro procedimiento de su elecció n.
Artículo 11. “Protección de la Honra y de la Dignidad”
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las
de su dignidad. que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
asegurar:
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su
vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su a) el respeto a los derechos o a la reputació n de los demá s, o
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputació n.
b) la protecció n de la seguridad nacional, el orden pú blico o la
3. Toda persona tiene derecho a la protecció n de la ley contra esas salud o la moral pú blicas.
injerencias o esos ataques.
3. No se puede restringir el derecho de expresió n por vías o medios
Artículo 12. “Libertad de Conciencia y de Religión” indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares
de papel para perió dicos, de frecuencias radioelé ctricas, o de enseres
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religió n. y aparatos usados en la difusió n de informació n o por cualesquiera
Este derecho implica la libertad de conservar su religió n o sus otros medios encaminados a impedir la comunicació n y la
creencias, o de cambiar de religió n o de creencias, así como la circulació n de ideas y opiniones.
libertad de profesar y divulgar su religió n o sus creencias,
individual o colectivamente, tanto en pú blico como en privado. 4. Los espectá culos pú blicos pueden ser sometidos por la ley a censura
previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la
protecció n moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 2.
414
414 LUISAlberto
CARRASCOGarcía
GARCÍA DERECHO
Procesal GENERAL
Constitucional 415
415
5. Estará prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y 3. Lo dispuesto en este artículo no impide la imposició n de restricciones
toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituyan legales, y aun la privació n del ejercicio del derecho de asociació n, a
incitaciones a la violencia o cualquier otra acció n ilegal similar contra los miembros de las fuerzas armadas y de la policía.
cualquier persona o grupo de personas, por ningú n motivo, inclusive
los de raza, color, religió n, idioma u origen nacional. Artículo 17. “Protección a la Familia”
Artículo 14. “Derecho de Rectificación o Respuesta” 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y
debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
1. Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes
emitidas en su perjuicio a travé s de medios de difusió n legalmente 2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio
reglamentados y que se dirijan al pú blico en general, tiene derecho a y a fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas
efectuar por el mismo ó rgano de difusió n su rectificació n o respuesta para ello por las leyes internas, en la medida en que éstas no afecten
en las condiciones que establezca la ley. al principio de no discriminació n establecido en esta Convenció n.
2. En ningú n caso la rectificació n o la respuesta eximirá n de las otras 3. El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno
responsabilidades legales en que se hubiese incurrido. consentimiento de los contrayentes.
3. Para la efectiva protecció n de la honra y la reputació n, toda 4. Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas para asegurar la
publicació n o empresa periodística, cinematográ fica, de radio o igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de
televisió n tendrá una persona responsable que no esté protegida por responsabilidades de los có nyuges en cuanto al matrimonio, durante
inmunidades ni disponga de fuero especial. el matrimonio y en caso de disolució n del mismo. En caso de
disolució n, se adoptará n disposiciones que aseguren la protecció n
Artículo 15. “Derecho de Reunión” necesaria de los hijos, sobre la base ú nica del interé s y conveniencia
de ellos.
Se reconoce el derecho de reunió n pacífica y sin armas. El ejercicio
de tal derecho só lo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la 5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera
ley, que sean necesarias en una sociedad democrá tica, en interés de la de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
seguridad nacional, de la seguridad o del orden pú blicos, o para proteger
la salud o la moral pú blicas o los derechos o libertades de los demá s. Artículo 18. “Derecho al Nombre”
Artículo 16. “Libertad de Asociación” Toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de
sus padres o al de uno de ellos. La ley reglamentará la forma de asegurar
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si fuere necesario.
ideoló gicos, religiosos, políticos, econó micos, laborales, sociales,
culturales, deportivos o de cualquiera otra índole. Artículo 19. “Derechos del Niño”
2. El ejercicio de tal derecho só lo puede estar sujeto a las restricciones Todo niñ o tiene derecho a las medidas de protecció n que su
previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad democrá tica, condició n de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del
en interés de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden Estado.
pú blicos, o para proteger la salud o la moral pú blicas o los derechos y
libertades de los demá s.
4
Artículo 20. “Derecho a la Nacionalidad”

5. Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo.
2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo 6. El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado
territorio nació si no tiene derecho a otra. parte en la presente Convenció n, só lo podrá ser expulsado de él en
cumplimiento de una decisió n adoptada conforme a la ley.
3. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho
a cambiarla. 7. Toda persona tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio
extranjero en caso de persecució n por delitos políticos o comunes
Artículo 21. “Derecho a la Propiedad Privada” conexos con los políticos y de acuerdo con la legislació n de cada
Estado y los convenios internacionales.
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede
subordinar tal uso y goce al interé s social. 8. En ningú n caso el extranjero puede ser expulsado o devuelto a otro
país, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o a la libertad
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante personal está en riesgo de violació n a causa de raza, nacionalidad,
el pago de indemnizació n justa, por razones de utilidad pú blica o de religió n, condició n social o de sus opiniones políticas.
interé s social y en los casos y segú n las formas establecidas por la
ley. 9. Es prohibida la expulsió n colectiva de extranjeros.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotació n del hombre

Artículo 23. “Derechos Políticos”
por el hombre, deben ser prohibidas por la ley.
1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y
Artículo 22. “Derecho de Circulación y de Residencia” oportunidades:
1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado a) de participar en la direcció n de los asuntos pú blicos,
tiene derecho a circular por el mismo y, a residir en é l con sujeció n a directamente o por medio de representantes libremente elegidos;
las disposiciones legales.
b) de votar y ser elegidos en elecciones perió dicas auté nticas,
2. Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier país, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que
inclusive del propio. garantice la libre expresió n de la voluntad de los electores, y
3. El ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las
en virtud de una ley, en la medida indispensable en una sociedad funciones pú blicas de su país.
democrá tica, para prevenir infracciones penales o para proteger la
seguridad nacional, la seguridad o el orden pú blicos, la moral o la 2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y
salud pú blicas o los derechos y libertades de los demá s. oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por
razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instrucció n,
4. El ejercicio de los derechos reconocidos en el inciso 1 puede capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en
asimismo ser restringido por la ley, en zonas determinadas, por proceso penal.
razones de interé s pú blico.
4
Artículo 24. “Igualdad ante la Ley”

CAPÍTULO IV
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS, INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN
derecho, sin discriminació n, a igual protecció n de la ley.
Artículo 27. “Suspensión de Garantías”
Artículo 25. “Protección Judicial”
1. En caso de guerra, de peligro pú blico o de otra emergencia que
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rá pido o a amenace la independencia o seguridad del Estado parte, é ste podrá
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos estrictamente limitados a las exigencias de la situació n, suspendan las
fundamentales reconocidos por la Constitució n, la ley o la presente obligaciones contraídas en virtud de esta Convenció n, siempre
Convenció n, aun cuando tal violació n sea cometida por personas que que tales disposiciones no sean incompatibles con las demá s
actú en en ejercicio de sus funciones oficiales. obligaciones que les impone el derecho internacional y no entrañ en
discriminació n alguna fundada en motivos de raza, color, sexo,
2. Los Estados Partes se comprometen: idioma, religió n u origen social.
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema 2. La disposició n precedente no autoriza la suspensió n de los derechos
legal del Estado decidirá sobre los derechos de toda persona que determinados en los siguientes artículos: 3 (Derecho al
interponga tal recurso; Reconocimiento de la Personalidad Jurídica); 4 (Derecho a la Vida);
5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibició n de la Esclavitud y
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, (Libertad de Conciencia y de Religió n); 17 (Protecció n a la Familia);
de toda decisió n en que se haya estimado procedente el recurso. 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Niñ o); 20 (Derecho a la
Nacionalidad), y 23 (Derechos Políticos), ni de las garantías judiciales
indispensables para la protecció n de tales derechos.
CAPÍTULO III
DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES 3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensió n deberá
informar inmediatamente a los demá s Estados Partes en la presente
Artículo 26. “Desarrollo Progresivo” Convenció n, por conducto del Secretario General de la Organizació n
de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicació n haya
Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a
suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensió n y de
nivel interno como mediante la cooperació n internacional, especialmente
la fecha en que haya dado por terminada tal suspensió n.
econó mica y té cnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de
los derechos que se derivan de las normas econó micas, sociales y sobre
educació n, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizació n Artículo 28. “Cláusula Federal”
de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, 1. Cuando se trate de un Estado parte constituido como Estado Federal,
en la medida de los recursos disponibles, por vía legislativa u otros medios el gobierno nacional de dicho Estado parte cumplirá todas las
apropiados. disposiciones de la presente Convenció n relacionadas con las
materias sobre las que ejerce jurisdicció n legislativa y judicial.
4
2. Con respecto a las disposiciones relativas a las materias que

corresponden a la jurisdicció n de las entidades componentes de la Artículo 31. “Reconocimiento de Otros Derechos”
federació n, el gobierno nacional debe tomar de inmediato las Podrá n ser incluidos en el régimen de protecció n de esta Convenció n
medidas pertinentes, conforme a su constitució n y sus leyes, a fin de otros derechos y libertades que sean reconocidos de acuerdo con los
que las autoridades competentes de dichas entidades puedan adoptar procedimientos establecidos en los artículos 76 y 77.
las disposiciones del caso para el cumplimiento de esta
Convenció n. CAPÍTULO V
DEBERES DE LAS PERSONAS
3. Cuando dos o má s Estados Partes acuerden integrar entre sí una
federació n u otra clase de asociació n, cuidará n de que el pacto Artículo 32. “Correlación entre Deberes y Derechos”
comunitario correspondiente contenga las disposiciones necesarias
1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la
para que continú en haciéndose efectivas en el nuevo Estado así
humanidad.
organizado, las normas de la presente Convenció n.
2. Los derechos de cada persona está n limitados por los derechos de los
Artículo 29. “Normas de Interpretación” demá s, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
comú n, en una sociedad democrá tica.
Ninguna disposició n de la presente Convenció n puede ser
interpretada en el sentido de: PARTE II
MEDIOS DE LA PROTECCIÓN
a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el
goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la CAPÍTULO VI
Convenció n o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; DE LOS ÓRGANOS COMPETENTES
b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda Artículo 33. Son competentes para conocer de los asuntos
estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados relacionados con el cumplimiento de los compromisos contraídos por los
Partes o de acuerdo con otra convenció n en que sea parte uno de Estados Partes en esta Convenció n:
dichos Estados;
a) la Comisió n Interamericana de Derechos Humanos, llamada en
c) excluir otros derechos y garantías que son inherentes al ser humano adelante la Comisió n, y
o que se derivan de la forma democrá tica representativa de gobierno,
b) la Corte Interamericana de Derechos Humanos, llamada en adelante
y
la Corte.
d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaració n CAPÍTULO VII
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos LA COMISIÓN INTERAMERICANA
internacionales de la misma naturaleza. DE DERECHOS HUMANOS
Artículo 30. “Alcance de las Restricciones” SECCIÓN I

ORGANIZACIÓN
Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convenció n, al
goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no Artículo 34. La Comisió n Interamericana de Derechos Humanos se
pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones compondrá de siete miembros, que deberá n ser personas de alta
de interé s general y con el propó sito para el cual han sido establecidas. autoridad moral y reconocida versació n en materia de derechos
humanos.
4
Artículo 35. La Comisió n representa a todos los miembros que

integran la Organizació n de los Estados Americanos. SECCIÓN II
FUNCIONES
Artículo 36
Artículo 41
1. Los Miembros de la Comisió n será n elegidos a título personal por la

Asamblea General de la Organizació n de una lista de candidatos La Comisió n tiene la funció n principal de promover la observancia y
propuestos por los gobiernos de los Estados miembros. la defensa de los derechos humanos, y en el ejercicio de su mandato tiene
las siguientes funciones y atribuciones:
2. Cada uno de dichos gobiernos puede proponer hasta tres candidatos,
nacionales del Estado que los proponga o de cualquier otro Estado a) estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos de
miembro de la Organizació n de los Estados Americanos. Cuando se Amé rica;
proponga una terna, por lo menos uno de los candidatos deberá ser b) formular recomendaciones, cuando lo estime conveniente, a los
nacional de un Estado distinto del proponente. gobiernos de los Estados miembros para que adopten medidas
Artículo 37 progresivas en favor de los derechos humanos dentro del marco de
sus leyes internas y sus preceptos constitucionales, al igual que
1. Los miembros de la Comisió n será n elegidos por cuatro añ os y só lo disposiciones apropiadas para fomentar el debido respeto a esos
podrá n ser reelegidos una vez, pero el mandato de tres de los miembros derechos;
designados en la primera elecció n expirará al cabo de dos añ os.
c) preparar los estudios e informes que considere convenientes para el
Inmediatamente después de dicha elecció n se determinará n por
desempeñ o de sus funciones;
sorteo en la Asamblea General los nombres de estos tres miembros.
d) solicitar de los gobiernos de los Estados miembros que le proporcionen
2. No puede formar parte de la Comisió n má s de un nacional de un
informes sobre las medidas que adopten en materia de derechos
mismo Estado.
humanos;
Artículo 38. Las vacantes que ocurrieren en la Comisió n, que no se
e) atender las consultas que, por medio de la Secretaría General de la
deban a expiració n normal del mandato, se llenará n por el Consejo
Organizació n de los Estados Americanos, le formulen los Estados
Permanente de la Organizació n de acuerdo con lo que disponga el Estatuto
miembros en cuestiones relacionadas con los derechos humanos y,
de la Comisió n.
dentro de sus posibilidades, les prestará el asesoramiento que é stos
Artículo 39. La Comisió n preparará su Estatuto, lo someterá a la le soliciten;
aprobació n de la Asamblea General, y dictará su propio Reglamento.
f) actuar respecto de las peticiones y otras comunicaciones en ejercicio
Artículo 40. Los servicios de Secretaría de la Comisió n deben ser de su autoridad de conformidad con lo dispuesto en los artículos 44
desempeñ ados por la unidad funcional especializada que forma parte de al 51 de esta Convenció n, y
la Secretaría General de la Organizació n y debe disponer de los recursos
g) rendir un informe anual a la Asamblea General de la Organizació n
necesarios para cumplir las tareas que le sean encomendadas por la
de los Estados Americanos.
Comisió n.
Artículo 42. Los Estados Partes deben remitir a la Comisió n copia de
los informes y estudios que en sus respectivos campos someten anualmente
4
a las Comisiones Ejecutivas del Consejo Interamericano Econó mico y Social

y del Consejo Interamericano para la Educació n, la Ciencia y la Cultura, a 4. Las declaraciones se depositará n en la Secretaría General de la
fin de que aquella vele porque se promuevan los derechos derivados de las Organizació n de los Estados Americanos, la que transmitirá copia de
normas econó micas, sociales y sobre educació n, ciencia y cultura, las mismas a los Estados miembros de dicha Organizació n.
contenidas en la Carta de la Organizació n de los Estados Americanos, Artículo 46
reformada por el Protocolo de Buenos Aires.
1. Para que una petició n o comunicació n presentada conforme a los
Artículo 43. Los Estados Partes se obligan a proporcionar a la Comisió n artículos 44 ó 45 sea admitida por la Comisió n, se requerirá :
las informaciones que é sta les solicite sobre la manera en que su derecho
a) que se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdicció n
interno asegura la aplicació n efectiva de cualesquiera disposiciones de
interna, conforme a los principios del Derecho Internacional
esta Convenció n.
generalmente reconocidos;
SECCIÓN III
COMPETENCIA b) que sea presentada dentro del plazo de seis meses, a partir de la
Artículo 44. Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no fecha en que el presunto lesionado en sus derechos haya sido
gubernamental legalmente reconocida en uno o má s Estados miembros notificado de la decisió n definitiva;
de la Organizació n, puede presentar a la Comisió n peticiones que c) que la materia de la petició n o comunicació n no esté pendiente
contengan denuncias o quejas de violació n de esta Convenció n por un de otro procedimiento de arreglo internacional, y
Estado parte.
d) que en el caso del artículo 44 la petició n contenga el nombre, la
Artículo 45 nacionalidad, la profesió n, el domicilio y la firma de la persona
1. Todo Estado parte puede, en el momento del depó sito de su o personas o del representante legal de la entidad que somete la
instrumento de ratificació n o adhesió n de esta Convenció n, o en petició n.
cualquier momento posterior, declarar que reconoce la competencia 2. Las disposiciones de los incisos 1.a. y 1.b. del presente artículo no se
de la Comisió n para recibir y examinar las comunicaciones en que aplicará n cuando:
un Estado parte alegue que otro Estado parte ha incurrido en
violaciones de los derechos humanos establecidos en esta a) no exista en la legislació n interna del Estado de que se trata el
Convenció n. debido proceso legal para la protecció n del derecho o derechos
que se alega han sido violados;
2. Las comunicaciones hechas en virtud del presente artículo só lo se
pueden admitir y examinar si son presentadas por un Estado parte b) no se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el
que haya hecho una declaració n por la cual reconozca la referida acceso a los recursos de la jurisdicció n interna, o haya sido
competencia de la Comisió n. La Comisió n no admitirá ninguna impedido de agotarlos, y
comunicació n contra un Estado parte que no haya hecho tal
declaració n. c) haya retardo injustificado en la decisió n sobre los mencionados
recursos.
3. Las declaraciones sobre reconocimiento de competencia pueden
hacerse para que ésta rija por tiempo indefinido, por un período Artículo 47. La Comisió n declarará inadmisible toda petició n o
determinado o para casos específicos. comunicació n presentada de acuerdo con los artículos 44 ó 45 cuando:
4
a) falte alguno de los requisitos indicados en el artículo 46;

investigació n para cuyo eficaz cumplimiento solicitará , y los
b) no exponga hechos que caractericen una violació n de los derechos Estados interesados le proporcionará n, todas las facilidades
garantizados por esta Convenció n; necesarias;
c) resulte de la exposició n del propio peticionario o del Estado e) podrá pedir a los Estados interesados cualquier informació n
manifiestamente infundada la petició n o comunicació n o sea evidente pertinente y recibirá , si así se le solicita, las exposiciones
su total improcedencia, y verbales o escritas que presenten los interesados;
d) sea sustancialmente la reproducció n de petició n o comunicació n f) se pondrá a disposició n de las partes interesadas, a fin de llegar
anterior ya examinada por la Comisió n u otro organismo internacional. a una solució n amistosa del asunto fundada en el respeto a los
SECCIÓN IV derechos humanos reconocidos en esta Convenció n.
PROCEDIMIENTO 2. Sin embargo, en casos graves y urgentes, puede realizarse una
Artículo 48 investigació n previo consentimiento del Estado en cuyo territorio se
alegue haberse cometido la violació n, tan só lo con la presentació n
1. La Comisió n, al recibir una petició n o comunicació n en la que se de una petició n o comunicació n que reú na todos los requisitos
alegue la violació n de cualquiera de los derechos que consagra esta formales de admisibilidad.
Convenció n, procederá en los siguientes té rminos:
Artículo 49
a) si reconoce la admisibilidad de la petició n o comunicació n
solicitará informaciones al Gobierno del Estado al cual Si se ha llegado a una solució n amistosa con arreglo a las
pertenezca la autoridad señ alada como responsable de la disposiciones del inciso 1.f. del artículo 48 la Comisió n redactará un
violació n alegada, transcribiendo las partes pertinentes de la informe que será transmitido al peticionario y a los Estados Partes en esta
petició n o comunicació n. Dichas informaciones deben ser Convenció n y comunicado despué s, para su publicació n, al Secretario
enviadas dentro de un plazo razonable, fijado por la Comisió n al General de la Organizació n de los Estados Americanos. Este informe
considerar las circunstancias de cada caso; contendrá una breve exposició n de los hechos y de la solució n lograda.
Si cualquiera de las partes en el caso lo solicitan, se les suministrará la
b) recibidas las informaciones o transcurrido el plazo fijado sin que má s amplia informació n posible.
sean recibidas, verificará si existen o subsisten los motivos de la
petició n o comunicació n. De no existir o subsistir, mandará Artículo 50
archivar el expediente;
1. De no llegarse a una solució n, y dentro del plazo que fije el Estatuto
c) podrá tambié n declarar la inadmisibilidad o la improcedencia de la Comisió n, é sta redactará un informe en el que expondrá los
de la petició n o comunicació n, sobre la base de una informació n hechos y sus conclusiones. Si el informe no representa, en todo o en
o prueba sobrevinientes; parte, la opinió n uná nime de los miembros de la Comisió n, cualquiera
de ellos podrá agregar a dicho informe su opinió n por separado.
d) si el expediente no se ha archivado y con el fin de comprobar los Tambié n se agregará n al informe las exposiciones verbales o escritas
hechos, la Comisió n realizará , con conocimiento de las partes, que hayan hecho los interesados en virtud del inciso 1.e. del artículo
un examen del asunto planteado en la petició n o comunicació n. 48.
Si fuere necesario y conveniente, la Comisió n realizará una
4
2. El informe será transmitido a los Estados interesados, quienes no

estará n facultados para publicarlo. Artículo 53
3. Al transmitir el informe, la Comisió n puede formular las proposiciones 1. Los jueces de la Corte será n elegidos, en votació n secreta y por mayoría
y recomendaciones que juzgue adecuadas. absoluta de votos de los Estados Partes en la Convenció n, en la
Asamblea General de la Organizació n, de una lista de candidatos
Artículo 51 propuestos por esos mismos Estados.
1. Si en el plazo de tres meses, a partir de la remisió n a los Estados 2. Cada uno de los Estados Partes puede proponer hasta tres
interesados del informe de la Comisió n, el asunto no ha sido candidatos, nacionales del Estado que los propone o de cualquier
solucionado o sometido a la decisió n de la Corte por la Comisió n o otro Estado miembro de la Organizació n de los Estados Americanos.
por el Estado interesado, aceptando su competencia, la Comisió n podrá Cuando se proponga una terna, por lo menos uno de los candidatos
emitir, por mayoría absoluta de votos de sus miembros, su opinió n y deberá ser nacional de un Estado distinto del proponente.
conclusiones sobre la cuestió n sometida a su consideració n.
Artículo 54
2. La Comisió n hará las recomendaciones pertinentes y fijará un plazo
dentro del cual el Estado debe tomar las medidas que le competan 1. Los jueces de la Corte será n elegidos para un período de seis añ os y
para remediar la situació n examinada. só lo podrá n ser reelegidos una vez. El mandato de tres de los jueces
designados en la primera elecció n, expirará al cabo de tres añ os.
3. Transcurrido el período fijado, la Comisió n decidirá , por la mayoría Inmediatamente despué s de dicha elecció n, se determinará n por
absoluta de votos de sus miembros, si el Estado ha tomado o no sorteo en la Asamblea General los nombres de estos tres jueces.
medidas adecuadas y si publica o no su informe.
2. El juez elegido para reemplazar a otro cuyo mandato no ha expirado,
CAPÍTULO VIII completará el período de éste.
LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
3. Los jueces permanecerá n en funciones hasta el té rmino de su
SECCIÓN I mandato. Sin embargo, seguirá n conociendo de los casos a que ya
ORGANIZACIÓN se hubieran abocado y que se encuentren en estado de sentencia, a
cuyos efectos no será n sustituidos por los nuevos jueces elegidos.
Artículo 52
Artículo 55
1. La Corte se compondrá de siete jueces, nacionales de los Estados
miembros de la Organizació n, elegidos a título personal entre juristas 1. El juez que sea nacional de alguno de los Estados Partes en el caso
de la má s alta autoridad moral, de reconocida competencia en sometido a la Corte, conservará su derecho a conocer del mismo.
materia de derechos humanos, que reú nan las condiciones
requeridas para el ejercicio de las má s elevadas funciones 2. Si uno de los jueces llamados a conocer del caso fuere de la
judiciales conforme a la ley del país del cual sean nacionales o del nacionalidad de uno de los Estados Partes, otro Estado parte en el
Estado que los proponga como candidatos. caso podrá designar a una persona de su elecció n para que integre la
Corte en calidad de juez ad hoc.
2. No debe haber dos jueces de la misma nacionalidad.
3. Si entre los jueces llamados a conocer del caso ninguno fuere de la
nacionalidad de los Estados Partes, cada uno de éstos podrá designar
un juez ad hoc.
4
4. El juez ad hoc debe reunir las calidades señ aladas en el artículo 52.
SECCIÓN II
5. Si varios Estados Partes en la Convenció n tuvieren un mismo interés COMPETENCIA Y FUNCIONES
en el caso, se considerará n como una sola parte para los fines de las Artículo 61
disposiciones precedentes. En caso de duda, la Corte decidirá . 1. Só lo los Estados Partes y la Comisió n tienen derecho a someter un
Artículo 56 caso a la decisió n de la Corte.
El quó rum para las deliberaciones de la Corte es de cinco jueces. 2. Para que la Corte pueda conocer de cualquier caso, es necesario que
Artículo 57 sean agotados los procedimientos previstos en los artículos 48 a 50.
La Comisió n comparecerá en todos los casos ante la Corte. Artículo 62
Artículo 58
1. Todo Estado parte puede, en el momento del depó sito de su
1. La Corte tendrá su sede en el lugar que determinen, en la Asamblea instrumento de ratificació n o adhesió n de esta Convenció n, o en
General de la Organizació n, los Estados Partes en la Convenció n, cualquier momento posterior, declarar que reconoce como obligatoria
pero podrá celebrar reuniones en el territorio de cualquier Estado de pleno derecho y sin convenció n especial, la competencia de la
miembro de la Organizació n de los Estados Americanos en que lo Corte sobre todos los casos relativos a la interpretació n o aplicació n
considere conveniente por mayoría de sus miembros y previa de esta Convenció n.
aquiescencia del Estado respectivo. Los Estados Partes en la
Convenció n pueden, en la Asamblea General por dos tercios de sus 2. La declaració n puede ser hecha incondicionalmente, o bajo
votos, cambiar la sede de la Corte. condició n de reciprocidad, por un plazo determinado o para casos
específicos. Deberá ser presentada al Secretario General de la
2. La Corte designará a su Secretario. Organizació n, quien transmitirá copias de la misma a los otros
3. El Secretario residirá en la sede de la Corte y deberá asistir a las Estados miembros de la Organizació n y al Secretario de la Corte.
reuniones que ella celebre fuera de la misma. 3. La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a
Artículo 59 la interpretació n y aplicació n de las disposiciones de esta Convenció n
que le sea sometido, siempre que los Estados Partes en el caso hayan
La Secretaría de la Corte será establecida por é sta y funcionará bajo
reconocido o reconozcan dicha competencia, ora por declaració n
la direcció n del Secretario de la Corte, de acuerdo con las normas
especial, como se indica en los incisos anteriores, ora por convenció n
administrativas de la Secretaría General de la Organizació n en todo lo
especial.
que no sea incompatible con la independencia de la Corte. Sus
funcionarios será n nombrados por el Secretario General de la Artículo 63
Organizació n, en consulta con el Secretario de la Corte.
Artículo 60 1. Cuando decida que hubo violació n de un derecho o libertad protegidos
en esta Convenció n, la Corte dispondrá que se garantice al lesionado
La Corte preparará su Estatuto y lo someterá a la aprobació n de la en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondrá asimismo,
Asamblea General, y dictará su Reglamento. si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la
medida o situació n que ha configurado la vulneració n de esos
derechos y el pago de una justa indemnizació n a la parte lesionada.
4
2. En casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario

evitar dañ os irreparables a las personas, la Corte, en los asuntos que Artículo 67
esté conociendo, podrá tomar las medidas provisionales que considere
El fallo de la Corte será definitivo e inapelable. En caso de
pertinentes. Si se tratare de asuntos que aú n no esté n sometidos a
desacuerdo sobre el sentido o alcance del fallo, la Corte lo interpretará a
su conocimiento, podrá actuar a solicitud de la Comisió n.
solicitud de cualquiera de las partes, siempre que dicha solicitud se
presente dentro de los noventa días a partir de la fecha de la
Artículo 64 notificació n del fallo.
1. Los Estados miembros de la Organizació n podrá n consultar a la Corte
Artículo 68
acerca de la interpretació n de esta Convenció n o de otros tratados
concernientes a la protecció n de los derechos humanos en los 1. Los Estados Partes en la Convenció n se comprometen a cumplir la
Estados americanos. Asimismo, podrá n consultarla, en lo que les decisió n de la Corte en todo caso en que sean partes.
compete, los ó rganos enumerados en el capítulo X de la Carta de
la Organizació n de los Estados Americanos, reformada por el 2. La parte del fallo que disponga indemnizació n compensatoria se podrá
Protocolo de Buenos Aires. ejecutar en el respectivo país por el procedimiento interno vigente
para la ejecució n de sentencias contra el Estado.
2. La Corte, a solicitud de un Estado miembro de la Organizació n, podrá
darle opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus Artículo 69
leyes internas y los mencionados instrumentos internacionales.
El fallo de la Corte será notificado a las partes en el caso y
Artículo 65 transmitido a los Estados partes en la Convenció n.
CAPÍTULO IX
DISPOSICIONES COMUNES
La Corte someterá a la consideració n de la Asamblea General de la Artículo 70
Organizació n en cada período ordinario de sesiones un informe sobre su
labor en el añ o anterior. De manera especial y con las recomendaciones 1. Los jueces de la Corte y los miembros de la Comisió n gozan, desde el
pertinentes, señ alará los casos en que un Estado no haya dado momento de su elecció n y mientras dure su mandato, de las
cumplimiento a sus fallos. inmunidades reconocidas a los agentes diplomá ticos por el derecho
SECCIÓN III internacional. Durante el ejercicio de sus cargos gozan, ademá s, de
PROCEDIMIENTO los privilegios diplomá ticos necesarios para el desempeñ o de sus
funciones.
Artículo 66
2. No podrá exigirse responsabilidad en ningú n tiempo a los jueces de
1. El fallo de la Corte será motivado. la Corte ni a los miembros de la Comisió n por votos y opiniones
emitidos en el ejercicio de sus funciones.
2. Si el fallo no expresare en todo o en parte la opinió n uná nime de los
jueces, cualquiera de é stos tendrá derecho a que se agregue al fallo Artículo 71
su opinió n disidente o individual.
Son incompatibles los cargos de juez de la Corte o miembros de la
Comisió n con otras actividades que pudieren afectar su independencia o
imparcialidad conforme a lo que se determine en los respectivos
Estatutos.
4
Artículo 72
vigor en la fecha del depó sito de su instrumento de ratificació n o de
Los jueces de la Corte y los miembros de la Comisió n percibirá n adhesió n.
emolumentos y gastos de viaje en la forma y condiciones que determinen
sus Estatutos, teniendo en cuenta la importancia e independencia de sus 3. El Secretario General informará a todos los Estados miembros de la
funciones. Tales emolumentos y gastos de viaje será fijados en el programa- Organizació n de la entrada en vigor de la Convenció n.
presupuesto de la Organizació n de los Estados Americanos, el que debe
Artículo 75
incluir, ademá s, los gastos de la Corte y de su Secretaría. A estos efectos,
la Corte elaborará su propio proyecto de presupuesto y lo someterá a la Esta Convenció n só lo puede ser objeto de reservas conforme a las
aprobació n de la Asamblea General, por conducto de la Secretaría General. disposiciones de la Convenció n de Viena sobre Derecho de los Tratados,
Esta ú ltima no podrá introducirle modificaciones. suscrita el 23 de mayo de 1969.
Artículo 73 Artículo 76
Solamente a solicitud de la Comisió n o de la Corte, segú n el caso, 1. Cualquier Estado parte directamente y la Comisió n o la Corte por
corresponde a la Asamblea General de la Organizació n resolver sobre las conducto del Secretario General, pueden someter a la Asamblea
sanciones aplicables a los miembros de la Comisió n o jueces de la Corte General, para lo que estime conveniente, una propuesta de enmienda
que hubiesen incurrido en las causales previstas en los respectivos a esta Convenció n.
Estatutos. Para dictar una resolució n se requerirá una mayoría de los dos
tercios de los votos de los Estados miembros de la Organizació n en el caso 2. Las enmiendas entrará n en vigor para los Estados ratificantes de las
de los miembros de la Comisió n y, ademá s, de los dos tercios de los votos mismas en la fecha en que se haya depositado el respectivo
de los Estados Partes en la Convenció n, si se tratare de jueces de la Corte. instrumento de ratificació n que corresponda al nú mero de los dos
tercios de los Estados Partes en esta Convenció n. En cuanto al resto
PARTE III de los Estados Partes, entrará n en vigor en la fecha en que depositen
DISPOSICIONES GENERALES Y TRANSITORIAS sus respectivos instrumentos de ratificació n.
CAPÍTULO X Artículo 77
FIRMA, RATIFICACIÓN, RESERVA, ENMIENDA,
PROTOCOLO Y DENUNCIA 1. De acuerdo con la facultad establecida en el artículo 31, cualquier
Estado parte y la Comisió n podrá n someter a la consideració n de los
Artículo 74 Estados Partes reunidos con ocasió n de la Asamblea General,
proyectos de protocolos adicionales a esta Convenció n, con la
1. Esta Convenció n queda abierta a la firma y a la ratificació n o finalidad de incluir progresivamente en el ré gimen de protecció n de
adhesió n de todo Estado miembro de la Organizació n de los Estados la misma otros derechos y libertades.
Americanos.
2. Cada protocolo debe fijar las modalidades de su entrada en vigor, y se
2. La ratificació n de esta Convenció n o la adhesió n a la misma se aplicará só lo entre los Estados Partes en el mismo.
efectuará mediante el depó sito de un instrumento de ratificació n o
de adhesió n en la Secretaría General de la Organizació n de los Artículo 78
Estados Americanos. Tan pronto como once Estados hayan depositado
sus respectivos instrumentos de ratificació n o de adhesió n, la 1. Los Estados Partes podrá n denunciar esta Convenció n despué s de la
Convenció n entrará en vigor. Respecto a todo otro Estado que la expiració n de un plazo de cinco añ os a partir de la fecha de entrada
ratifique o adhiera a ella ulteriormente, la Convenció n entrará en en vigor de la misma y mediante un preaviso de un añ o, notificando
4
al Secretario General de la Organizació n, quien debe informar a las

otras partes. SECCIÓN II
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
2. Dicha denuncia no tendrá por efecto desligar al Estado parte
interesado de las obligaciones contenidas en esta Convenció n en lo Artículo 81
que concierne a todo hecho que, pudiendo constituir una violació n
Al entrar en vigor esta Convenció n, el Secretario General pedirá por
de esas obligaciones, haya sido cumplido por é l anteriormente a la
escrito a cada Estado parte que presente, dentro de un plazo de noventa
fecha en la cual la denuncia produce efecto.
días, sus candidatos para jueces de la Corte Interamericana de Derechos
CAPÍTULO XI Humanos. El Secretario General preparará una lista por orden alfabé tico
DISPOSICIONES TRANSITORIAS de los candidatos presentados y la comunicará a los Estados Partes por lo
menos treinta días antes de la pró xima Asamblea General.
SECCIÓN I
COMISIÓN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Artículo 82
La elecció n de jueces de la Corte se hará de entre los candidatos que

Artículo 79
figuren en la lista a que se refiere el artículo 81, por votació n secreta de
Al entrar en vigor esta Convenció n, el Secretario General pedirá por los Estados Partes en la Asamblea General y se declarará n elegidos los
escrito a cada Estado Miembro de la Organizació n que presente, dentro de candidatos que obtengan mayor nú mero de votos y la mayoría absoluta de
un plazo de noventa días, sus candidatos para miembros de la Comisió n los votos de los representantes de los Estados Partes. Si para elegir a
Interamericana de Derechos Humanos. El Secretario General preparará todos los jueces de la Corte resultare necesario efectuar varias votaciones,
una lista por orden alfabé tico de los candidatos presentados y la se eliminará n sucesivamente, en la forma que determinen los Estados
comunicará a los Estados miembros de la Organizació n al menos treinta Partes, a los candidatos que reciban menor nú mero de votos.
días antes de la pró xima Asamblea General.
DECLARACIONES Y RESERVAS
DECLARACIÓN DE CHILE
Artículo 80
La Delegació n de Chile pone su firma en esta Convenció n, sujeta a
La elecció n de miembros de la Comisió n se hará de entre los su posterior aprobació n parlamentaria y ratificació n, conforme a las normas
candidatos que figuren en la lista a que se refiere el artículo 79, por votació n constitucionales vigentes.
secreta de la Asamblea General y se declarará n elegidos los candidatos
que obtengan mayor nú mero de votos y la mayoría absoluta de los votos DECLARACIÓN DE ECUADOR
de los representantes de los Estados miembros. Si para elegir a todos los
miembros de la Comisió n resultare necesario efectuar varias votaciones, La Delegació n de Ecuador tiene el honor de suscribir la Convenció n
se eliminará sucesivamente, en la forma que determine la Asamblea Americana de Derechos Humanos. No cree necesario puntualizar reserva
General, a los candidatos que reciban menor nú mero de votos. alguna, dejando a salvo, tan só lo, la facultad general contenida en la misma
Convenció n, que deja los gobiernos, libertad de ratificarla.
RESERVA DE URUGUAY
El artículo 80, numeral 2 de la Constitució n de la Repú blica Oriental
del Uruguay establece que la ciudadanía se suspende “por la condició n
de legalmente procesado en causa criminal de que pueda resultar pena
4
de penitenciaria”. Esta limitació n al ejercicio de los derechos reconocidos

en el artículo 23 de la Convenció n no está contemplada entre las 14.LA CORTE EUROPEA DE LOS DERECHOS HUMANOS364
circunstancias que al respecto prevé del pará grafo 2 de dicho artículo 23
1. Origen. La Corte Europea de Derechos Humanos, COEDH tiene sus
por lo que la Delegació n de Uruguay formula la reserva pertinente.
orígenes en la implementació n de la Convenció n Europea de Derechos
EN FE DE LO CUAL, los Plenipontenciarios infrascritos, cuyos plenos del Hombre, CEDH, firmada el 4 de noviembre de 1950, CEDH. La
poderes fueron hallados de buena y debida forma, firman esta Convenció n, Corte Europea de Derechos Humanos tiene cuarenta y cinco añ os de
que se llamará “PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA” en la ciudad de creació n y ha emitido ya má s de 5000 decisiones, las cuales
San José , Costa Rica, el veintidó s de noviembre de mil novecientos sesenta expondremos una selecció n, los mé todos y los principios de
y nueve. argumentació n de la Corte Europea de Derechos Humanos, COEDH.
Explicaremos primero, la influencia de la COEDH, sobre la víctima de
una violació n de la Convenció n Europea de Derechos Humanos, CEDH;
enseguida, el enriquecimiento de la CEDH por la Corte Europea de
Derechos Humanos; y finalmente, la influencia de la jurisprudencia
de la Corte Europea de Derechos Humanos en la evolució n del
Derecho francé s.
2. Composición. Se compone de 43 jueces, electos por seis añ os

renovables por Asamblea. Cada juez es escogido de una terna
presentados por cada Estado miembro.
3. Organización. La COEDH funciona en pleno, comité s, cá maras y

grandes cá maras. Si funciona en pleno le compete no realizar
funciones contenciosas, elige al presidente de la COEDH,
vicepresidentes y los “greffiers”. El comité es de tres jueces los cuales
realizan el filtro de las demandas. Las cá maras se componen de siete
jueces, el cual se integra tambié n por el Estado que forma una de las
partes del litigio. Y la grandes cá maras se componen de diecisiete
jueces, el cual es presidido por el presidente de la COEDH, los
presidentes de las cá maras y los jueces de los estados partes del litigio.
4. Acciones y demandas. Puede ser convocado la COEDH por recurso

individual o de un Estado de la Unió n Europea. La demanda debe ser
dirigida contra un Estado firmante de la CEDH; por una violació n a
una disposició n de dicha CEDH; el actor debió haber agotado los
recursos procesales internos antes de acudir en instancia a la COEDH;
el actor debe demostrar su interé s jurídico; y presentar su demanda
ante la COEDH, cumpliendo el plazo de hasta seis meses a partir de la
fecha de la decisió n interna que se impugna; la demanda no debe ser
anó nima.
364. ISLAS COLÍN, Alfredo; Sistema de Universidad Abierta, Facultad de Derecho,
UNAM, Mé xico.
4
5. Funciones. Las funciones de la COEDH las exponemos en tres temas.

El primer tema, es el relativo a la influencia de la Corte Europea de resolució n ya que dichas resoluciones no pueden abrogar una ley,
Derechos Humanos, COEDH, sobre la víctima de una violació n de la anular un acto; o la relatividad del cará cter obligatorio de la
CEDH, es importante considerar, lo que deben conocer aquellas resolució n emitida por la COEDH, no obstante que los Estados
personas que se consideren víctimas de una violació n de derechos contratantes de la CEDH se comprometen a “eliminar las
humanos prevista en la CEDH para que pueda reconocerse por consecuencias individuales de la violació n de derechos humanos”
Estrasburgo lo que París no quiso ver. no es posible debido a que las resoluciones de la COEDH tiene un
cará cter declarativo, el valor ejecutivo de las resoluciones de la
Primero las reglas procesales por una parte, a nivel nacional, como la COEDH y debido a que las resoluciones de los tribunales
interposició n de recursos ú tiles, eficaces y adecuados evitando nacionales obtuvieron el valor de cosa juzgada) o acordar una
interponer recursos que ya fueron agotados, que son inadecuados o “satisfacció n equitativa” acordada a la víctima, en virtud del artículo
in- ú tiles y la invocació n en substancia que consiste en someter a 41 de la CEDH, la cual se convierte en una satisfacció n pecuniaria.
las autoridades nacionales los agravios que se quieren hacer valer
ante la Corte de Estrasburgo; y por otra parte, a nivel supranacional 6. Interpretación. El tema siguiente que exponemos es el relativo al
que deben cumplir las presuntas víctimas para acudir ante la COEDH enriquecimiento de la CEDH por la Corte Europea de Derechos
en el inicio del proceso (como distinguir el sistema que regula el Humanos a partir de la interpretació n que realiza dicha Corte Europea
Protocolo nú m. 11 de la CEDH vigente desde 1998, que se refiere a la al resolver sobre presuntas violaciones de derechos humanos
abrogació n del inicio previo del procedimiento ante la Comisió n mediante conceptos amplificadores del tipo progresista (como al aplicar
Europea de Derechos Humanos para despué s seguirse ante la COEDH, las siguientes interpretaciones: la “supremacía del derecho”, “la
del que regula el Protocolo nú m. 14 de la CEDH), actualmente el autonomía de términos de la CEDH”, la “limitació n restringida a las
proceso es regulado por el protocolo 11 de la CEDH, que suprime el limitaciones de derechos” y recientemente la “esperanza legítima”) o
procedimiento previo ante la Comisió n Europea de Derechos mediante una interpretació n evolucionista (como la realizada por la
Humanos, reduce las funciones del Consejo de Ministros para COEDH del tipo de una “interpretació n a la luz de las condiciones
ocuparse de manera exclusiva en vigilar la aplicació n de la actuales”, o tomar en consideració n el “cambio de costumbres,
resoluciones de la COEDH y la de asignarle a dicha Corte de mentalidades, progreso en la tecnología y la medicina”, o el “aumento
Estrasburgo el cará cter de una jurisdicció n permanente y el del crecimiento de consensos”) la utilizació n en sus resoluciones de
reforzamiento del papel de los jueces de dicha Corte. la COEDH de conceptos moderadores del tipo de apreciació n marginal
a la utilizada por tribunales nacionales (mediante la interpretació n
Asimismo, se amplia mediante interpretació n realizada por la COEDH, que “busca conciliar las exigencias de la construcció n de Europa y
las personas que pueden acudir ante ella, como de las personas físicas la salvaguarda del pluralismo jurídico”) o del tipo de aplicació n del
a todo grupo comprendiendo personas morales como sociedades principio de proporcionalidad (las cuales justifica la COEDH su
comerciales o colectividades locales, así como a las víctimas implementació n por “una necesidad social imperiosa”, o mediante la
potenciales; y en un futuro el proceso seguido ante la COEDH se aplicació n del principio de “proporcionalidad para alcanzar un fin
amplia la duració n del periodo del cargo de juez de la COEDH de seis legítimo” o el “justo equilibrio para alcanzar la protecció n del interé s
a nueve añ os y se modifica el sistema de apreciació n de las general y el individual”).
improcedencias de demandas al darle mayores facultades al juez para
su examen. Segundo, respecto del contenido de sentencias emitidas Ademá s, mediante interpretaciones de enriquecimiento especiales
por COEDH, el reconocimiento de la violació n de derechos humanos de la CEDH, de dos tipos, primero sobre derechos humanos específicos
(como las consecuencias restrictivas del cará cter declaratorio de la como la vida (las interpretaciones de la COEDH es diversa respecto
de é ste derecho, debido a que por una parte, en relació n con el
4
embrió n deja la Corte de Estrasburgo que sean tribunales de los

Estados los que resuelvan sobre la materia; por otra parte, en extensió n de derechos de naturaleza econó mica (como el
relació n con el “suicidio asistido” reconoce la protecció n a la vida reforzamiento de protecció n de la propiedad y ampliació n de la noció n
mediante la aplicació n de la CEDH), en relació n con la tortura (en esta de bienes).
materia la COEDH realiza interpretaciones que permiten calificar
7. Influencia de la CEDH en el Derecho. El tercer tema es el relativo al
como tortura el provocar abundantes sufrimientos mentales o
estudio de la influencia de la jurisprudencia de la Corte Europea de
físicos), en relació n con la protecció n de la libertad, la vida privada
Derechos Humanos en la evolució n del Derecho francés, de las cuales
(respecto de é ste derecho, la COEDH protege tanto la vida privada
en menos de veinte añ os a resuelto la COEDH que en má s de
individual como la vida privada social, y de manera amplia resuelve
trescientos casos, Francia a violado la CEDH.
que la vida privada “comprende su vida sexual”), derecho al domicilio
(en estos casos la COEDH mediante acciones positivas, obliga a los La influencia de las resoluciones constatando una violació n de la
Estados a tomar medidas para la protecció n de las personas contra CEDH realizado por las autoridades francesas. Las resoluciones de la
ruidos de aquellos que se encuentren domiciliados cerca de los COEDH del tipo declarativo (en este caso las resoluciones tienen un
aeropuertos internacionales), el derecho a la correspondencia (en cará cter limitado declarativo en el tiempo por razones de seguridad
relació n con éste derecho, comprende las restricciones a las jurídica) u obligatorio; segundo, las reacciones de las autoridades
intervenciones telefó nicas, las cuales para su salvaguarda, exige que francesas frente a dichas resoluciones de la COEDH. El seguimiento
las medidas para su implementació n para hacer frente al terrorismo, de dichas resoluciones de Estrasburgo por las autoridades francesas
sean estrictamente, aquellas que tengan el cará cter de “necesarias en de manera ejemplar (como en el caso de las intervenciones
una sociedad democrá tica”), la libertad de conciencia o la libertad de telefó nicas), o al darles un seguimiento preciso a las resoluciones de
expresió n (en éstos casos la COEDH amplia la libertad a su difusió n a Estrasburgo (como en los casos de transexualismo), o la indiferencia
diversas formas de expresió n como la expresió n artística, las a las resoluciones de la COEDH (especialmente en los plazos
declaraciones comerciales o el derecho a recibir informació n peligrosa razonables para resolver) o hasta la disidencia (como en el caso de la
para la protecció n del medio ambiente), la libertad de reunió n (en obligació n del Estado de asistir al acusado de un abogado, mismo en
éstos casos la COEDH obliga a los Estados a proteger la reunió n los casos en los que los acusados renuncien a dicho derecho).
pacífica contra los terceros hostiles), la libertad de asociació n (ésta
libertad comprende el derecho a pertenecer a un sindicato o a En el caso de la influencia de las resoluciones de la COEDH
participar en las negociaciones colectivas) o a contraer matrimonio constatando una violació n de la CEDH realizado por otros Estados,
(respecto de este derecho humano la COEDH resolvió que “no existe primero la autoridad interpretativa de las sentencias de la COEDH
razó n alguna justificativa para que los transexuales puedan ser (las resoluciones de la COEDH deben contribuir al respeto de la
privados de su derecho de contraer matrimonio”). Segundo, el CEDH) y luego la influencia de dichas resoluciones en las autoridades
enriquecimiento de las resoluciones de la COEDH respecto de los francesas como la Corte de Casació n (como el caso en el que una
derechos de tipo procesal como el derecho a un recurso efectivo corte de apelació n resuelve en cá mara de consejo sin realizar la
(resolvió dicha Corte de Estrasburgo que comprende que conozca de “publicidad de los debates” no obstante que la COEDH a interpretado
dicho recurso “un tribunal independiente e imparcial”), un proceso lo opuesto de conformidad con el artículo 6 de la CEDH), el Consejo
equitativo (el concepto comprende el conjunto de garantías de de Estado, el legislador y el Consejo Constitucional (como en las
“la buena organizació n y funcionamiento de la justicia” que ilustre materias relativas a la ley que regula la transparencia de mercados
“el principio fundamental de la supremacía del Derecho”), la financieros).
protecció n de los derechos de los arrestados o detenidos, otros en
materia penal y la
4
8. La Convención Europea de Derechos Humanos. La importancia en

el mundo de la protecció n de los derechos Humanos es muy grande, Seguridad y Cooperació n en Europa, OSDE, realiza un papel muy
es un modelo para el mundo. En é ste sentido el Consejo de Europa importante en la protecció n de los derechos humanos en la regió n.
jugo un papel pionero. La Convenció n europea de derechos humanos
La Convenció n Europea de Derechos Humanos fue firmada en Roma
de 1950 es el modelo má s revolucionario con respecto a las
el 4 de noviembre de 1950, la cual entro en vigor el 3 de septiembre
concepciones clá sicas del derecho internacional en relació n con los
de 1953.É sta Convenció n tiene seis protocolos “normativos” la cual
límites de los derecho definidos, especialmente en los derechos civiles
ha sido ratificada por cuarenta y seis miembros del Consejo de Europa.
y políticos. La Convenció n tiende a instaurar un control supranacional
Corresponde al modelo má s acabado en el mundo, de protecció n de
de actos y ó rganos que actú an generalmente a iniciativa de los
los derechos humanos. Después de la entrada en vigor, en 1988, del
individuos convirtié ndose en verdaderos sujetos de derecho
Protocolo 11, recibe la Corte Europea de Derechos Humanos demandas
internacional.
de los individuos de manera obligatoria.
Despué s de la entrada en vigor del Protocolo nú mero 11, que
Es importante resaltar que con la adhesió n de los países de Europa
modifica con profundidad el sistema de control de la Convenció n,
del Este se convirtió en una condició n necesaria que aceptaran que
tienen los mismos recursos ante la Corte, por aplicació n del artículo
sus ciudadanos pudieran acudir directamente la aplicació n de la
34 de la Convenció n.
Convenció n, por violaciones de las autoridades nacionales, ante la
Asimismo, el Consejo de Europa realiza una funció n complementaria Corte (a. 46) o la Comisió n (a. 25) a instancia de los particulares, no
de protecció n de los derechos humanos. obstante que antes de dichas adhesiones eran clausulas facultativas.
En el nivel de la protecció n de los derechos sociales, la Carta Social Los particulares legitimados para acudir ante la Corte y la Comisió n
Europea prevé un sistema diferente al de la Convenció n Europea de Europea de Derechos Humanos, así como testigos, gozar de
Derechos Humanos, pero que la complementa dicha Carta social. inmunidades y algunos privilegios durante el procedimiento
internacional de control. Dicha Convenció n esta complementada por
En el nivel subregional es necesario interesarse del sistema de el Reglamento interior de la Corte, el cual entro en vigor el 1 de julio
protecció n de los derechos humanos elaborado por la Corte de del añ o 2006 y las reglas adoptadas por el Comité de Ministros en
Justicia de las Comunidades europeas en el á mbito de ciertas relació n el artí- culo 46 de la Convenció n. Asimismo es importante
funciones, el cual se inspira en la misma Convenció n de Europea de resaltar el artículo 39 del Reglamento, relativo las medidas
Derechos Humanos, como lo afirmo el Tratado de Amsterdam del 2 provisionales que puede tomar la Corte en caso de urgencia, ya que
de octubre de 1997, que entro en vigor el primero de mayo de 1999, en caso de no tomarlas, es posible impugnar su acto por medio de
el cual contiene otras disposiciones explicitas sobre la protecció n de recuso individual, como lo señ ala el caso Mamatkulov et Askarov c.
los derechos fundamentales. Turquia, del 4 de noviembre de 2005.
La Carta de Derechos Fundamentales de la Unió n Europea , firmada 9. Los Protocolos. En relació n con los protocolos es importante resaltar,
en Nice el 8 de diciembre del 2000, desarrolla é ste edificio normativo que a partir de la expedició n del Protocolo 11, este modifico varios de
de determinació n de derechos humanos en la regió n, el cual el ellos que contenían disposiciones procesales que fueron suplidas por
contenido esta integrado en el en la Constitució n para Europa. dicho Protocolo 11, por lo que despué s de su entrada en vigor, en
1988, se aplican solamente los Protocolos 1, 4, 6, 7, 12 y 13, los cuales
Sobre el á mbito europeo, la acció n en materia de derechos humanos son obligatorios para los Estados que los firmaron y que complementan
en lo que corresponde a la competencia de la Organizació n para la la Convenció n.
4
A continuació n mencionaremos algunos de dichos Protocolos:

La Corte Europea de Derechos Humanos aplica la Convenció n
1) El Protocolo 1, garantiza la protecció n de los bienes, el derecho Europea de Derechos Humanos de manera que garantiza dichos
a recibir educació n y el derecho a elecciones libres; derechos mediante criterios emitidos por dicha institució n, al
dictar jurisprudencia. De manera que la Convenció n se considera un
2) El Protocolo 4 reconoce la prohibició n de privar de la libertad “instrumento viviente que se debe interpretar “a la luz de las
de las personas por consideraciones de deuda, la libre sociedades democrá ticas”. Dichas resoluciones de la Corte Europea
circulació n, la prohibició n de expulsió n de nacionales y de no solamente ordenan inhibirse de realizar determinados actos, sino
colectividades extranjeras; tambié n, “medidas positivas” de la parte de los Estados parte. É sta
doctrina esta muy bien sistematizada en el caso Marckx c. Bé lgica,
3) El Protocolo 6, que establece la pena de muerte para por actos
cometidos en la guerra o el peligro inminente de guerra; con respecto a la vida familiar, en la decisió n del 13 de junio de 1979.
Asimismo, se ordeno dictar medidas preventivas y represivas para
4) El Protocolo 7, reconoce las garantías procesales en el caso de ser tomadas efectivamente y con celeridad por cada Estado para la
expulsió n de extranjeros, la garantía al doble nivel de protecció n de la vida, la prohibició n de la tortura, la pena y
jurisdicció n en materia penal, el derecho a la indemnizació n tratamientos inhumanos o degradantes previstos todos estos derechos
en el caso de error judicial, el derecho a no ser juzgado o en la Convenció n, en el caso Selmouni c. Francia del 28 de julio de
castigado dos veces y el derecho a la igualdad entre esposos; 1999 y Assenov c. Bulgaria, del 28 de octubre de 1998.
5) El Protocolo 11, que suprime la Comisió n y la parte contenciosa La Jurisprudencia de la Corte puede llegar a a tener efectos con
del Comité de Ministro. Dicha modificació n en realidad no respecto de las obligaciones de los Estados de proteger a las personas
cambio la practica, pues como se exigía que dos terceras partes por actos de terceros.
aprobaran las resoluciones, exigidas por el artículo 32, de la
Convenció n, y nunca se junto dicha mayoría, dio lugar al En relació n con las resoluciones del Comité de Ministros con respecto
equivalente de una negació n de justicia. (Asunto Dores et a diversas resoluciones dictadas por la Corte Europea de Derechos
Silvieria c. Portugal, ré s. DH 11 de abril 1985.); Humanos que declaran en algunos casos, que el Estado sancionado
ha cumplido con las obligaciones derivadas de dichas sentencias; o
6) El protocolo 12 que trata de la no discriminació n; informan del reexaminar o reabrir de ciertos casos a nivel interno
7) El protocolo 13, abolió la pena de muerte en todas las como consecuencia de la resolució n de la Corte de Derecho Humanos
circunstancias; 8) El Protocolo 14, establece varias disposiciones emitida; o para asegurar la eficacia.
para hacer efectiva la aplicació n de las resoluciones de la Corte.
Las Otras convenciones del Consejo de La Europa relativas al régimen
10. El Control. La Corte Europea de Derechos Humanos realiza de protecció n de diversos derechos humanos, son entre otras las
funciones consultivas mediante previa petició n del Consejo de siguientes:
Ministros. En relació n con su funció n contenciosa es el ú nico
1) En 1981, Convenció n para la protecció n frente al tratamiento
ó rgano que realiza dicha funció n a dicho nivel y de manera
permanente. El derecho al recurso interestatal es abierto a informatizado de informació n en base de datos por datos
diferencia de otros sistemas, el universal y el interamericano, personales;
pues no se requiere el consentimiento de Estado acusado para
2) En 1983, la Convenció n sobre la transferencia de personas
el seguimiento del procedimiento ante dicha instancia procesal.
condenadas;
La mayoría de las demandas son presentadas a titulo individual.
4
3) En 1986, la Convenció n sobre el reconocimiento de la

personalidad jurídica de las ONG; 15. LA CORTE INTERMAERICANA DE DERECHOS HUMANOS
La idea de establecer una corte para proteger los derechos humanos
4) 1989, la Convenció n sobre la televisió n en trans-frontera; en las Amé ricas surgió hace largo tiempo. En la Novena Conferencia
5) 1997, la Convenció n sobre derechos humanos y la biomedicina; Internacional Americana (Bogotá , Colombia, 1948) se adoptó la
Resolució n XXXI denominada “Corte Interamericana para Proteger los
6) 1996, la Convenció n europea sobre ejercicio de derechos del Derechos del Hombre”, en la que se consideró que la protecció n de esos
niñ o; derechos “debe ser garantizada por un ó rgano jurídico, como quiera que
no hay derecho propiamente asegurado sin el amparo de un tribunal
7) 2001, Convenció n sobre la ciber-criminalidad. competente”. En consecuencia, encomendó al Comité Jurídico
Interamericano la elaboració n de un proyecto de Estatuto para la
La Carta social europea tiene sus orígenes en la Declaració n Universal creació n de una Corte Interamericana destinada a garantizar los
de los Derechos Humanos artículos 21 al 25, la cual se completo con un derechos del hombre365. El Comité Jurídico Interamericano, en su informe
protocolo adicional en 1988. Dicha Carta contiene los derechos de igualdad al Consejo Interamericano de Jurisconsultos del 26 de setiembre de 1949,
de oportunidades y tratamiento en materia de empleo y de profesió n, consideró que la “falta de derecho positivo sustantivo sobre la materia”
derecho de los trabajadores a la informació n a la consulta en el seno de la constituía “una gran obstá culo en la elaboració n del Estatuto de la Corte”, y
empresa, derecho de los trabajadores de tomar parte en la determinació n que lo aconsejable sería que una Convenció n que contuviera normas de
y el mejoramiento de condiciones de trabajo, el derecho de las personas esta naturaleza precediera al Estatuto, estimando que el Consejo de
anciana la protecció n social. Jurisconsultos debería proponer tal solució n a la X Conferencia
Interamericana366.
La Dé cima Conferencia Internacional Americana (Caracas,

Venezuela, 1954) en su Resolució n XXIX “Corte Interamericana para
Proteger los Derechos Humanos”, remitió a la Undé cima Conferencia la
consideració n sobre el asunto, para que tomara una decisió n con base en
los estudios que al respecto hubiere realizado el Consejo de la OEA. La
Conferencia encomendó al Consejo que continuara con dicha tarea sobre
la base de los proyectos ya existentes y a la luz de sus propias experiencias 367.
La Undé cima Conferencia, sin embargo, nunca llegó a celebrarse.
Posteriormente la Quinta Reunió n de Consulta (1959), en la parte

primera de la resolució n sobre “Derechos Humanos”, encomendó al Consejo
Interamericano de Jurisconsultos la elaboració n de un proyecto sobre la
creació n de una “Corte Interamericana de los Derechos Humanos” y otros
ó rganos adecuados para la tutela y observancia de tales derechos368.
365. Conferencias Internacionales Americanas, Ob. cit. Segundo Suplemento, pá g. 210.
366. Comité Jurídico Interamericano. Recomendaciones e Informes. Documentos
Oficiales (1949-1953) pá gs.. 105 a 110.
367. Conferencias Internacionales Americanas, Ob. cit. Segundo Suplemento, pá gs.
311 a 312.
368. Vé ase nota 12.
4
Como se señ aló , el Consejo de Jurisconsultos elaboró un proyecto de

Convenció n sobre Derechos Humanos que preveía la creació n y otros tratados concernientes a la protecció n de los derechos humanos en
funcionamiento de una Corte y una Comisió n Interamericana de Derechos los Estados americanos. Este derecho de consulta se hace extensivo, en lo
Humanos368. El mencionado proyecto fue sometido a consideració n de la que a cada uno les compete, a los ó rganos enumerados en el Capítulo X de
Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria y luego enviado al la Carta de la OEA. La Corte puede tambié n, a solicitud de cualquier Estado
Consejo de la Organizació n con el encargo de que lo actualizara y miembro de la Organizació n, emitir opinió n acerca de la compatibilidad
completara. El Consejo recibió la directiva de escuchar previamente a la entre cualquiera de sus leyes internas y los instrumentos internacionales
Comisió n de Derechos Humanos y a otros ó rganos y entidades que anteriormente mencionados.
estimara conveniente, u luego convocar una Conferencia
Los Estados partes en la Convenció n Americana eligieron a los
Especializada Interamericana369.
primeros siete jueces de la Corte durante el séptimo periodo extraordinario
El 22 de noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada reunida de sesiones de la Asamblea General de la OEA, celebrado en mayo de 1979.
en San José de Costa Rica se adoptó la Convenció n Americana sobre La Corte fue instalada oficialmente en su sede en San José , Costa Rica, el
Derechos Humanos, por la que se crea (Capítulo VII de la Parte II) una 3 de setiembre de 1979.
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En el curso de su tercer período de sesiones, llevado a cabo del 30 de
La Asamblea General de la OEA celebrada en La Paz, Bolivia, en 1979, julio al 9 de agosto de 1980, la Corte adoptó su Reglamento y completó los
aprobó el Estatuto de la Corte (Resolució n 448). El Artículo 1º la define trabajos sobre el Acuerdo Sede concertado con Costa Rica. En dicho
como “una institució n judicial autó noma que tiene por objeto la aplicació n acuerdo, ratificado por el Gobierno de Costa Rica, se estipulan las
e interpretació n de la Convenció n Americana sobre Derechos Humanos”. inmunidades y los privilegios de la Corte, sus jueces y su personal, así
como de las personas que comparezcan ante ella.
La Corte tiene funció n jurisdiccional y consultiva. En lo que a la
funció n jurisdiccional se refiere, solo la Comisió n y los Estados partes en La Corte Interamericana aprobó su primer Reglamento en Julio de
la Convenció n que hubieren reconocido la competencia de la Corte está n 1980. Esta norma se encontraba basada en el Reglamento entonces
autorizados para someterse a su decisió n un caso relativo a la vigente para la Corte Europea de Derechos Humanos, inspirado en el
interpretació n o aplicació n de la Convenció n Americana a condició n de Reglamento de la Corte Interamericana de Justicia (CIJ). Ante la necesidad
que se haya agotado el procedimiento que debe tener lugar ante la de agilizar su procedimiento, la Corte aprobó un segundo Reglamento
Comisió n y que se encuentra previsto en los artículo 48 a 50 de ese en 1991, el cual entró en vigor el 1º de agosto de ese mismo añ o. Cinco
Tratado. Para que pueda presentarse ante la Corte un caso contra un añ os despué s, el 16 de setiembre de 1996, la Corte adoptó una tercera
Estado parte, é ste debe reconocer la competencia de dicho ó rgano. La reforma a su Reglamento la cual entró en vigor el 1º de enero de 1997. La
declaració n de reconocimiento de la competencia de la Corte puede ser principal modificació n se encuentra plasmada en el entonces artículo 23 el
hecha en forma incondicional para todos los casos o bien, bajo condició n cual otorgó a los representantes de las victimas o de sus familiares la
de reciprocidad, por un tiempo determinado o para un caso específico. En facultad de presentar, en forma autó noma, sus propios argumentos y
cuanto a la funció n consultiva de la Corte, la Convenció n Americana prevé pruebas en la etapa de reparaciones del proceso. Finalmente, el 24 de
en su artículo 64 que cualquier Estado miembro de la Organizació n puede noviembre de 2000 la Corte Interamericana reformó por cuanta vez su
consultar a la Corte acerca de la interpretació n de la Convenció n o de Reglamento. Dicha reforma, que entró en vigencia el 1º de junio de 2001,
introduce una serie de medidas destinadas a otorgar a las presuntas
368. Véase texto completo del Proyecto de Convenció n en Consejo Interamericano de víctimas, sus familiares o sus representantes debidamente acreditados, la
Jurisconsultos – Cuarta Reunió n, 1959. Acta Final CIJ 43-esp. Pá gs.. 52 a 81.
participació n directa Locus standi in judicio) en todas las etapas del
369. Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria – Rio de Janeiro 1965. OEA
Documentos Oficiales OEZ/Ser.C/I. 13, pá gs.. 36 a 38.
proceso iniciado mediante la presentació n de una demanda ante el
Tribunal.
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460 Luis Alberto
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LBERTO C García
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Derecho

DERECHO Procesal Constitucional

LUIS ALBERTO CARRASCO GARCÍA

Primera Edición 2017

“El propósito de la vida es contribuir de alguna

© EDITORIAL FFECAAT EIRL

Impreso en Perú Printed in Perú

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL

CAPÍTULO V CAPÍTULO VII

Finalidad….................................................................................................................... 224 Excepciones al Derecho de Acceso a la Informació n…................................260

Emprendí la tarea de elaborar un sistémico e integral libro de

El libro que Ud., amable lector, tiene en sus manos, ha sido

CAPÍTULO I: El Derecho Constitucional; CAPÍTULO II: Teoría

Hoy cuando, la gran mayoría, de la humanidad es consciente

El estudio y dominio del Derecho Constitucional se vuelve

En fin, espero contribuir con la presente obra a una visió n

1. EL DERECHO CONSTITUCIONAL, SU EVOLUCIÓN, MÉTODOS Y

Frente a la expresió n del “Antiguo régimen” o régimen Absolutista;

5. FERNÁ NDEZ RODRÍGUEZ, José Julio; Los Fundamentos del Derecho

Aquí, como punto de partida, queremos dejar sentado, la importancia

Por ello, podemos definir al Derecho Constitucional, como: Disciplina

b. La Política, debe entenderse como expresió n del bien

1.4. FINALIDAD ESENCIAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DERECHO CONSTITUCIONAL PARTICULAR

gran madurez y sirven de modelos para otras realidades, así

a) Orden Normativo (Norma)

1.8. MÉTODOS EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL

(plano axioló gico). acceder a la verdad absoluta solo con la

razó n. En el siglo XVIII, conforme una visió n positivista, la

A partir de la Escuela Histó rica del Derecho, postulada por Savigny

La importancia de la costumbre en el Derecho Constitucional es

c) Las leyes ordinarias.- Son expedidas, de modo ordinario por el LA JURISPRUDENCIA

de 2004; con la instauració n de los denominados Precedentes

Tierra al pretender desconocer su sometimiento en la Carta por

clara influencia de los ingleses que emigraron y se

A má s de doscientos añ os de haber sido promulgada la

63. CHANAMÉ ORBE, Raú l y otros; Ob. cit. pá g. 108.

La Asamblea Constituyente Francesa de 1789; en cuanto

c) Las constituciones redactadas de modo preciso y sistémico son

2. CONSTITUCIÓN FRANCESA DE 1791

Esta Constitució n que fue tambié n jurada en Amé rica, sirvió

En cuanto, a los requisitos para ser representante del Congreso

2.4. EL CONSTITUCIONALISMO PERUANO: DEFINICIÓN Y ASPECTOS

Con la aprobació n de la Constitució n Republicana de 1823, se

1. TEORÍA DEL ESTADO. EL ESTADO DE DERECHO

El Estado como instaurador de un orden social, requiere para cumplir

El hombre por siempre ha tenido la necesidad de vivir en forma

80. FERRERO, Raú l R.; Ob. cit. pá g. 29

al poder del Estado por ellos creado. El contrato social conduce a la

Entre quienes postulan esta teoría, particularmente Spencer,

la necesidad de refrenar los antagonismos de clase, y como, al mismo

En el mismo sentido, Aristó teles, postula como idea rectora que la

Conforme con lo anteriormente expuesto, el poder político se

Como respuesta al creciente y agobiante centralismo de este tipo de

ESTADOS FEDERALES CAPÍTULO

El modelo federal, propio de los Estados Unidos de Amé rica, también

1. GÉNESIS, DEFINICIÓN E IMPORTANCIA DEL PODER

120. PÉ REZ ROYO; Ob. cit. pá g. 119.

1) Es poder constituyente legitimado y limitado por la propia

Si bien hoy damos por aceptado el principio de soberanía popular; es

PODER CONSTITUYENTE PODERES CONSTITUÍDOS

PODER CONSTITUYENTE PODERES CONSTITUÍDOS

1. Es un poder originario, en sí. De 1. Son poderes derivados de la

131. CARPIZO, Jorge; Estudios Constitucionales, UNAM, Mé xico, 1980, pá g. 291.