JHON JAIRO QUINTERO GIRALDO

Abogado
Honorable Magistrada:
PATRICIA VARELA CIFUENTES
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CALDAS
Ciudad.

Referencia: Acción de nulidad y restablecimiento del Derecho.

Radicado: 17-001-23-33-000-2018-00011-00
Actor: MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO
Demandado: CAJA DE SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL
Asunto: Recurso de apelación contra sentencia del 01 de Julio de 2022

JHON JAIRO QUINTERO GIRALDO, mayor de edad, identificado con cédula de

ciudadanía número 15.909.485 de Chinchiná- Caldas y con T. P. No. 251747 del Consejo
Superior de la Judicatura, obrando en calidad de apoderado especial de la Caja de
Sueldos de Retiro de la Policía Nacional, adscrito al Ministerio de Defensa Nacional,
Creado por el Decreto 417 de 1955, adicionado y reformado por el Decreto 3075 de
1995, y reglamentario mediante los Decretos 782 de 1956, 2343 de 1971, 2003 de 1984
y 823 de 1995 y Acuerdo 008 del 2001, dentro del proceso de la referencia,
respetuosamente presento ante su despacho el RECURSO DE APELACIÓN CONTRA
SENTENCIA DE FECHA 01 de Julio de 2022, proferida por TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DE CALDAS Sala Segunda Oral de Decisión Magistrada Ponente:
Patricia Varela Cifuentes.
1.- A LOS HECHOS.

FUNDAMENTO RECURSO DE APELACIÓN

Manifiesto al Despacho que la entidad accionada presenta recurso DE APELACIÓN

CONTRA SENTENCIA DEL 01 de Julio de 2022, proferida por TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DE CALDAS Sala Segunda Oral de Decisión, donde hace las
presentes acotaciones, así:

III. Falla

Primero: Se declara la nulidad de la Resolución No. 6653 del 12 de septiembre de 2016,

proferida por la Nación- Ministerio de Defensa – Caja de Sueldos de Retiro de la Policía
Nacional, mediante la cual se negó el derecho a una sustitución pensional y se extinguió el
derecho en cabeza del señor Gregorio Lozano Montaño a partir del 30 de junio de 2014,
fecha de su fallecimiento.

A título de restablecimiento del derecho, se ordena a la Nación- Ministerio de Defensa –

Caja de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional, que reconozca, liquide y pague en favor
de la señora María de los Ángeles Mancera Osorio, la sustitución de la asignación de retiro
en calidad de compañera permanente del causante, Agente ® Gregorio Lozano Montaño,
de conformidad y en los términos de la Ley 923 de 2004 en concordancia con el Decreto
4433 de 2004.

La entidad condenada debe actualizar las sumas adeudadas en favor de la actora, conforme
al inciso final del artículo 187 del C.P.A.C.A, y para tal efecto atenderá la pauta fijada por el
Consejo de Estado en sentencia de fecha 12 de marzo de 1998. Para ello, se dará
aplicación a la siguiente fórmula: R = Rh.Índice Final /Índice Inicial

Donde el valor presente (R) se determina multiplicando el valor histórico (Rh), que es el que
corresponde a la prestación social, por el guarismo que resulta de dividir el índice final de
precios al consumidor certificado por el DANE (vigente a la fecha de ejecutoria de esta

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sentencia) por el índice inicial (vigente en la fecha en que debió efectuarse el pago – 30 de
junio de 2014). Los intereses serán reconocidos en la forma señalada en el artículo 192 del
C.P.A.C.A., P

De la liquidación aquí ordenada, la entidad debe descontar lo ya pagado en cumplimiento

del fallo de tutela que amparó transitoriamente el derecho pensional de la demandante.
Segundo: Se niegan las demás pretensiones de la parte demandante.

Tercero: Se condena en costas a la parte demandada, las cuales se liquidarán conforme a

los artículos 365 y subsiguientes del Código General del Proceso. Se fijan las agencias en
derecho equivalentes al 0.5% de las pretensiones de la demanda a cargo de la parte
demandada.

Cuarto: Ejecutoriada esta providencia, devuélvase el expediente al Juzgado de origen y

háganse las anotaciones pertinentes en el programa informático “Justicia Siglo XXI”.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
Discutida y aprobada en Sala de Decisión Ordinaria celebrada en la fecha

2.- PRETENSIONES

PRIMERA: Tiene como finalidad impetrar ante el Honorable CONCEJO DE ESTADO,

REVOQUE en su totalidad la Sentencia de fecha 01 de Julio de 2022, proferida por
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CALDAS Sala Segunda Oral de Decisión, en la cual
se accede a las pretensiones de la demanda y se condena en costas a la entidad
demandada y en Agencias de Derecho.

Manifiesto usted Honorable concejero que nos oponemos a las pretensiones del insigne
apoderado de la parte demandante Doctora LAURA MARIA AGUDELO LONDOÑO, ya
que los actos administrativos Resolución No. 6653 del 12 de Septiembre 2016 y la
Resolución No. 8873 del 24 de Noviembre de 2016; proferidas por la CAJA DE
SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL – CASUR –. hoy encuestadas gozan
de presunción de legalidad.

3.- FUNDAMENTOS DE NUESTRAS PRETENSIONES

Respecto de la PRIMERA Pretensión, en la parte resolutiva de la sentencia encuestada,

la Honorable Magistrada expreso:
Primero: Se declara la nulidad de la Resolución No. 6653 del 12 de septiembre de 2016,
proferida por la Nación- Ministerio de Defensa – Caja de Sueldos de Retiro de la Policía
Nacional, mediante la cual se negó el derecho a una sustitución pensional y se extinguió el
derecho en cabeza del señor Gregorio Lozano Montaño a partir del 30 de junio de 2014,
fecha de su fallecimiento.

A título de restablecimiento del derecho, se ordena a la Nación- Ministerio de Defensa –

Caja de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional, que reconozca, liquide y pague en favor
de la señora María de los Ángeles Mancera Osorio, la sustitución de la asignación de retiro
en calidad de compañera permanente del causante, Agente ® Gregorio Lozano Montaño,
de conformidad y en los términos de la Ley 923 de 2004 en concordancia con el Decreto
4433 de 2004.

Respetables son las consideraciones y la decisión del eximio A Quo, las cuales no se
comparten, por las razones que me permito exponer de la siguiente manera:

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PRESUNCIÓN DE LEGALIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO:

Los Actos Administrativo impugnado fueron expedidos con base en la Ley, y de acuerdo
al artículo 150 de la Constitución Política de Colombia.

La negativa en la sustitución en la Asignación Mensual de retiro a la señora MARÍA DE

LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, quien pretende hacer valer sus derechos sin haber
demostrado si quiera sumariamente la convivencia con el causante Agente ® Gregorio
Lozano Montaño, de conformidad y en los términos de la Ley 923 de 2004 en
concordancia con el Decreto 4433 de 2004.

De otra parte, de ninguna manera se está desconociendo el derecho a la igualdad o al

principio de favorabilidad dispuestos por la Constitución Política, pues, es necesario
tener presente que es la misma Constitución Política de Colombia la que ha dispuesto
que el personal que labora en la Policía Nacional sea cubierto por un régimen prestacional
especial, el cual ha venido dando aplicación la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía
Nacional- CASUR,

“…Sentencia 00622 de 2017 Consejo de Estado

… Manifestó que de acuerdo con el artículo 5 de la Ley 57 de 1887, el régimen

prestacional del personal de las FF. MM., se rige por las disposiciones especiales
vigentes al momento de los hechos, las cuales prevalecerán sobre el régimen
general…..

La CAJA DE SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL, le reconoció

Asignación Mensual de Retiro al Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO,
(Q.E.P.D.) quien se identificó con la cedula de ciudadanía No. 4.570.031, a través de la
resolución No 2170 del 03 de Septiembre de 1975, en un porcentaje del 85%, por tener
derecho a ello, por haber laborado como miembro activo en la Policía Nacional por
espacio de 25 años, 11 meses y 25 días. (Antecedentes Administrativos folios 13 al 15)

Según Registro de Defunción Serla 06663676 de la Registraduría Nacional del Estrado

Civil, dan fe que el Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se
identificó con la cedula de ciudadanía No. 4.570.031, falleció en la ciudad de Manizales
el día 30 de Junio de 2014 (Antecedentes Administrativos folio 54)

Según Registro civil de Nacimiento expedido por la Notaria Tercera de Manizales, dan
FE del nacimiento de LUZ HELENA LOZANO MANCERA el día 11 de Junio de 1959,
como padres figuran el Señor GREGORIO LOZANO MONTAÑO quien se identificó con
la cedula de ciudadanía No. 4.570.031 y la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA
OSORIO, identificada con la cédula de ciudadanía No 24.707.398 (Antecedentes
Administrativos folio 66)

Según Hoja de Servicios No 0763 de fecha 16 de Abril de 1975, expedida por la Policía
Nacional el Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se
identificó con la cedula de ciudadanía No. 4.570.031, figuraba SOLTERO, sin ningún
nombre de esposa, compañera Peramente, hijos o nietos

La Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, elevo derecho de Petición

ante LA CAJA DE SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL — CASUR –
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Abogado
donde solicitaba el reconociendo y pago de la Asignación Mensual de Retiro como
sustituta del Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) mediante la
resolución No. 6653 del 12 de Septiembre 2016 (Antecedentes Administrativos folios
73 al 75) y resolución No 8873 del 24 de Noviembre de 2016 (Antecedentes
Administrativos folios 83 y 84 se niega el recurso de reposición impetrado por la Señora
MARÍA DE LOS ÁNGELES contra la resolución No. 6653 del 12 de Septiembre 2016)
CASUR NEGÓ el reconocimiento de SUSTITUCIÓN DE ASIGNACIÓN MENSUAL DE
RETIRO a la señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, identificada con
la cédula de ciudadanía No 24.707.398

Mediante oficio CASUR 12242 GST/ SDP del 10 de Junio de 2016, la CAJA DE
SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL, solicito al Señor Abogado JORGE
IVANMESA FRANCO, apoderado Judicial de la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES
MANCERA OSORIO, una serie de documentos que permitieran establecer la Unión
Marital de Hecho entre la referenciada y el causante, documentos que no fueron
enviados a mi defendida (Antecedentes Administrativos folios 69 y 70)

Mediante Acción de Tutela Radicada con el número 2017-00170, ante el Juzgado Sexto
Administrativo Oral de Manizales, fueron TUTELADOS los Derechos fundamentales de
la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO.

LA CAJA DE SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL — CASUR, mediante

Resolución No 2571 del 09 de Mayo de 2017, da cumplimiento al fallo de Tutela del
Juzgado Sexto Administrativo Oral de Manizales (Antecedentes Administrativos folios
149 al 151), es de anotar que al día de hoy LA CAJA DE SUELDOS DE RETIRO DE LA
POLICÍA NACIONAL — CASUR, le está pagando sustitución en la Asignación Mensual
de Retiro a la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, en sustitución
del causante AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.)

Se debe de hacer claridad Su Señoría que Según Hoja de Servicios No 0763 de fecha
16 de Abril de 1975, expedida por la Policía Nacional el Señor AG ® GREGORIO
LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se identificó con la cedula de ciudadanía No.
4.570.031, figuraba SOLTERO, sin ningún nombre de esposa, compañera Peramente,
hijos o nietos, de igual forma no reposa antecedente alguno que indique que la Señora
MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, vivía y convivía bajo el mismo teco, y
lo más importante que dependía económicamente del causante AG ® GREGORIO
LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.)

Además el Artículo 11 parágrafo 2 literal A, del decreto 4433 de 2004; que a la letra
dice:

Artículo 11. Orden de beneficiarios de pensiones por muerte en servicio activo. Las
pensiones causadas por la muerte del personal de Oficiales, Suboficiales y Soldados
Profesionales de las Fuerzas Militares, Oficiales, Suboficiales, miembros del Nivel Ejecutivo
y Agentes de la Policía Nacional, y Alumnos de las escuelas de formación, en servicio
activo, serán reconocidas y pagadas en el siguiente orden:

Parágrafo 2°. Para efectos de la sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de

invalidez, cuando exista cónyuge y compañero o compañera permanente, se aplicarán las
siguientes reglas:

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a) En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero permanente o supérstite. En
caso de que la sustitución de la asignación de retiro o pensión de invalidez se cause por
muerte del pensionado, el cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite,
deberá acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco (5) años continuos inmediatamente anteriores
a su muerte.

La Ley 797 de 2003 en su artículo 47, literal a). Establece

ARTICULO. 47.- Modificado por el art. 13, Ley 797 de 2003 Beneficiarios de la pensión
de sobrevivientes. Reglamentado parcialmente por el Decreto Nacional 1889 de 1994.
Son beneficiarios de la pensión de sobrevivientes:

a) En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite.

En caso de que la pensión de sobrevivencia se cause por muerte del pensionado, el

cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que estuvo
haciendo vida marital con el causante por lo menos desde el momento en que éste
cumplió con los requisitos para tener derecho a una pensión de vejez o
invalidez hasta su muerte, y haya convivido con el fallecido no menos de dos (2) años
continuos con anterioridad a su muerte, salvo que haya procreado uno o más hijos con el
pensionado fallecido;

(El texto en negrilla fue declarado inexequible por la Corte Constitucional en

Sentencia C-1176 de 2001)

Según Hoja de Servicios No 0763 de fecha 16 de Abril de 1975, expedida por la Policía
Nacional el Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se
identificó con la cedula de ciudadanía No. 4.570.031, figuraba SOLTERO, sin ningún
nombre de esposa, compañera Peramente, hijos o nietos, además en el cuerpo de la
demanda y los anexos de la misma la insigne apoderada de la parte demandante NO
HACE ningún reparo a la HOJA DE SERICIOS DEL CAUSANTE
Lo más importante su Señoría es que según lo preceptuado en el DECRETO 1213 DE
1990. “Por el cual se reforma el estatuto del personal de agentes de la Policía Nacional”,
norma vigente por medio del cual la entidad accionada reconoció y pagó al causante la
Asignación Mensual de Retiro, en sus artículos 100 y 46, así:

CAPITULO II.
POR RETIRO

ARTÍCULO 100. BASES DE LIQUIDACION. A partir de la vigencia del presente Decreto a

los Agentes de la Policía Nacional que se retiren o sean retirados del servicio activo se les
liquidarán las prestaciones sociales unitarias y periódicas, sobre las siguientes partidas, así:
a. Sueldo básico.
b. Prima de actividad en los porcentajes previstos en este Estatuto.
c. Prima de antigüedad.
d. Una duodécima (1/12) parte de la prima de navidad.
e. Subsidio familiar. En el caso de las asignaciones de retiro y pensiones, se liquidará
conforme al artículo 46 de este Estatuto, sin que el total por este concepto sobrepase el
cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo básico.

PARAGRAFO. Fuera de las partidas específicamente señaladas en este artículo, ninguna

de las demás primas, subsidios, auxilios y compensaciones consagradas en este Estatuto,
serán computables para efectos de cesantías, asignaciones de retiro, pensiones,
sustituciones pensionales y demás prestaciones sociales, salvo lo dispuesto en el parágrafo
2° del artículo 53 de este Decreto.

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ARTÍCULO 46. SUBSIDIO FAMILIAR. A partir de la vigencia del presente Decreto, los
Agentes de la Policía Nacional en servicio activo, tendrán derecho al pago de un subsidio
familiar que se liquidará mensualmente sobre el sueldo básico, así:
a. Casados el treinta por ciento (30%), más los porcentajes a que se tenga derecho
conforme al literal c. de este artículo.
b. Viudos, con hijos habidos dentro del matrimonio por los que exista el derecho a
devengarlo, el treinta por ciento (30%), más los porcentajes de que trata el literal c. del
presente artículo.
c. Por el primer hijo el cinco por ciento (5%) y un cuatro por ciento (4%) por cada uno de los
demás sin que se sobrepase por este concepto del diecisiete por ciento (17%).

PARAGRAFO 1o. El límite establecido en el literal c. de este artículo no afectará a los

Agentes que por razón de hijos nacidos con anterioridad al 31 de octubre de 1969,
estuvieren disfrutando, o tuvieren derecho a disfrutar de porcentajes superiores al diecisiete
por ciento (17%), ya que en esa fecha tales porcentajes fueron congelados sin modificación.

PARAGRAFO 2o. La solicitud de reconocimiento o aumento del subsidio familiar, deberá

hacerse dentro de los noventa (90) días siguientes al hecho que la motive; las que se eleven
con posterioridad al plazo antes fijado, tendrán efectos fiscales a partir de la fecha de su
presentación.

Su Señoría con lo dicho anteriormente nos asaltan tres grandes dudas:

 Porque el Señor AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se

identificó con la cedula de ciudadanía No. 4.570.031, Según Hoja de Servicios
No 0763 de fecha 16 de Abril de 1975, expedida por la Policía Nacional el Señor
AG ® GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.) quien se identificó con la
cedula de ciudadanía No. 4.570.031, figuraba SOLTERO, sin ningún nombre de
esposa, compañera Peramente, hijos o nietos.

 Porque la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, identificada

con la cédula de ciudadanía No 24.707.398, nunca estuvo vinculada al servicio de
sanidad y vacacional ante la Policía Nacional, ni ante la CAJA DE SUELDOS DE
RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL — CASUR

 Porque nunca se realizaron las gestiones necesarias por parte del Señor AG ®
GREGORIO LOZANO MONTAÑO, (Q.E.P.D.), o de la Señora MARÍA DE LOS
ÁNGELES MANCERA OSORIO, ante la la Policía Nacional, ni ante la CAJA DE
SUELDOS DE RETIRO DE LA POLICÍA NACIONAL — CASUR, para el
incremento en la asignación Mensual de Retiro del hoy causante por concepto de
Subsidio Familiar hasta el 35% del sueldo básico.

SEGUNDO: De las pruebas solicitadas por la insigne Apoderada de la parte demandante

Abogada LAURA MARIA AGUDELO LONDOÑO y decretas por su despacho donde se
ordenaba declarar las siguientes personas:

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Pero cabe resaltar que el día 05 de Octubre de 202, fecha en la cual se realizó la
audiencia de pruebas solo se presentó a declarar el Señor JOSÉ ROBERTO CARDONA
SALAZAR, quien se identifica con la cédula de ciudadanía No 10.254.281, quien resultó
ser yerno de la Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, identificada
con la cédula de ciudadanía No 24.707.398, con serias inconsistencias en declaración a
nuestro modo de ver:

 Nunca supo decir, ni muchos menos dar claridad al lugar de residencia de la

pareja conformada por el Señor JOSÉ ROBERTO CARDONA SALAZAR y la
Señora MARÍA DE LOS ÁNGELES MANCERA OSORIO, pese a según lo
manifestado por citada de a ver vivido por más de 35 años con la pareja antes
mencionada

 Jamás manifestó al despacho cual o cuales personas fueron las encargadas de

realizar la diligencias del inhumación del cadáver del señor JOSÉ ROBERTO
CARDONA SALAZAR, hoy causante

 No supo establecer y tiempo fechas en las cuales la señora MARÍA DE LOS

ÁNGELES MANCERA OSORIO, se separó del Señor JOSÉ ROBERTO
CARDONA SALAZAR, por quebrantos de salud de esta, estableciendo su
residencia en la ciudad de Pereira.

Las otra tres personas llamas a declarar nunca se presentaron, debiendo la señora
Abogada LAURA MARIA AGUDELO LONDOÑO, desistir de estos testigos.

El Comité de Conciliación y Defensa Judicial de la entidad, fijó las políticas en materia

de sustitución en la Asignación Mensual de Retiro, a través del acta No 12 del 13 de
Enero de 2022

Resulta fundamental, previo a abordar el fondo del asunto, tener presente que el
reconocimiento de la sustitución de Asignación Mensual de retiro, está regulado
por la siguiente normatividad.
 Decretos 1212 y 1213 de 1990
 Ley 923 de 2004
 Decreto 4433 de 2004

Partiendo de allí, se tiene que el mencionado reconocimiento está sujeto al factor

entendido como la situación afectiva convivencia real del afiliado fallecido, asunto
que conlleva a involucrar a él cónyuge o compañera permanente. De modo, que en el
caso que nos ocupa se fortalece el criterio material, es decir, la convivencia y por el
contrario se minimiza el campo de acción o influencia del criterio formal, conocido
como el vínculo matrimonial, asunto que ha sido establecido por el CONSEJO DE
ESTÂDO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMlNlISTRATIVO, SECCIÓN
SEGUNDA, SUBSECCIÓN B, Consejero Ponente: JESUS MARIA LEMOS
BUSTAMANTE, Bogotá, D.C., veinte (20) de septiembre de dos mil siete (2007).

Así las cosas, tenemos que el elemento determinante que dirime la controversia que
pueda generarse entre el cónyuge y/o compañera permanente, es la convivencia, por lo
que la persona que convivió con el causante durante los Últimos cinco años de vida, logra
obtener el derecho a la sustitución de la asignación Mensual de retiro.

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Ahora bien, al estudiar el caso sub-examine en el contexto de la familia del afiliado
fallecido, encontramos que la Jurisprudencia se ha pronunciado reiterativamente
respecto a que "( el derecho a la sustitución pensional esta instituido como un
mecanismo de protección a los familiares del trabajador pensionado, ante e/ posible
desamparo en que puedan quedar por razón de la muerte de éste, pues al ser
beneficiarios del producto de su actividad laboral traducido en la mesada pensional,
dependen económicamente de la misma para subsistencia. Este derecho es una protección
directa de la familia, cualquiera que sea su origen o fuente de conformación"

En vista de lo citado, la conformación o vínculo afectivo no es asertivo, esto quiere

decir, que no se podría endilgar dependencia de decisión a un factor que como se ha
venido exponiendo no resulta ser determinante, aún más el Artículo 146 dc el Decreto
1213 de 1990, Por el cual se reforma el Estatuto del Personal de Agentes de la Policía
Nacional, reza que:

ARTICULO 146.Controversia en la reclamación. Si se presentare controversia judicial o

administrativa entre los reclamantes de una prestación por causa de muerte, el pago de la
cuota en litigio se suspenderá, hasta tanto se decida judicialmente a qué persona
corresponde el valor de esta cuota.

La Caia de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional, se ve supeditada a una decisión

judicial, asunto que deberán promover las partes interesadas, cuando la controversia sea
dirimida en sede ¡judicial la Caja podrá proceder con la decisión de una autoridad
competente.
En otro aspecto, el Artículo 12 del decreto 4433 de 2004, “Por medio del cual se fija el
régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública, se
refiere a la pérdida de la condición de beneficiario, estipulando que:
ARTÍCULO 12. Pérdida de la condición de beneficiario. Se entiende que falta el cónyuge o
compañero (a) permanente y por lo tanto se pierde el derecho a la pensión de
sobrevivientes o a la sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de invalidez, en
cualquiera de las siguientes circunstancias, según el caso:
12.1 Muerte real o presunta.
12.2 Nulidad del matrimonio.
12.3 Divorcio o disolución de la sociedad de hecho.
12.4 Separación legal de cuerpos.
12.5 Cuando lleven cinco (5) o más años de separación de hecho.
Asunto que en equidad de condiciones a la controversia que se mencionó debe ser resuelto
judicialmente, toda vez que primero en el tiempo y en el derecho existió un acto
administrativo reconociendo o negando el derecho de sustitución de la asignación de retiro,
por lo que un superior jerárquico judicial deberá pronunciarse al respecto

SEGUNDO: Respecto a la condena en costas agencia en derecho:

Tercero: Se condena en costas a la parte demandada, las cuales se liquidarán conforme

a los artículos 365 y subsiguientes del Código General del Proceso. Se fijan las agencias
en derecho equivalentes al 0.5% de las pretensiones de la demanda a cargo de la parte
demandada.
Respecto a la condena en costas, el Artículo 188 del C.P.A.C.A., consagra la Condena en
Costas, en los siguientes términos:
“Condenas en costas. Salvo en los procesos en que se ventilen un interés
público, la sentencia dispondrá sobre la condena en costas, cuya liquidación
y ejecución se regirá por las normas del Código de Procedimiento Civil”

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Abogado
Honorables Magistrados, la expresión “dispondrá” es discrecional mas no imperativa,
empero como quiera que la citada norma nos remite al Código de Procedimiento Civil,
éste en su Artículo 392, en el inciso 2° de su numeral 1°, preceptúa:

“En ningún caso la Nación, las instituciones financieras nacionalizadas, los

Departamentos, las Intendencias, las Comisarías, los Distritos Especiales y
los Municipios, podrán ser condenados a pagar agencias en derechos ni
reembolsos de impuestos de timbre” Las negrillas son mías.

Honorables Magistrados, la norma antes transcrita es lo suficientemente hialina, en

señalar que en “EN NINGÚN CASO LA NACIÓN” pude ser condenada en Agencias de
Derechos, normatividad que en la Sentencia objeto de la presente censura fue soslayada
por la ínclita Juez, de allí una de las razones de nuestro disentir con la decisión cuya
REVOCATORIA se depreca.

Honorables Magistrados la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional – CASUR.,

es un Establecimiento Público, adscrito al Ministerio de la Defensa Nacional, creado
mediante Decreto 417/1.955, adicionado y reformado por el Decreto 3075/1.955, y
reglamentado mediante Decreto 782/1.956, 2341/1.971, 2003/1.984 y 823/1.955,
domiciliada en la Carrera 7 Nº 12B – 58 de Bogotá, D.C., y por ende todos su actos son
reglados; de allí que para el reconocimiento de algún emolumento como es el caso de la
aquí actora, la decisión del Director de CASUR, contenida en las Resoluciones No. 1037
del 2 de marzo de 2016 y Resolución No 3660 del 2 de junio de 2016, respectivamente,
en el que negó la sustitución en la Asignación Mensual de Retiro de la parte actora, se
fundamenta en los Decretos 1213 de 1990, decreto 4433/2004, reglamentario de la
Ley 923/2004, que establece las prestaciones salariales de los miembros de la Fuerza
Pública en servicio activo y con derecho de asignación de retiro.
Mi prohijada no puede apartarse de lo que el Gobierno Nacional reglamente sobre la
materia, esto por mandato del Artículo 150, numeral 19, literal e) de la Constitución
Política de Colombia, por lo que mi prohijada no puede reconocer incremento o
prestación alguna que no esté reglamentada, que en el caso presente en los Decretos
1212 y 1213 de 1990, Ley 923 de 2004, Decreto 4433 de 2004, razones por las que en
la expedición del Acto Administrativo objeto fundamental de la acción de la referencia,
no se puede inferir que existió mala fe o temeridad por parte de CASUR, para que de
esta forma se haga acreedora a la Condena en Costas y Agencias de Derecho que se le
impuso en el Numeral Quinto de la Sentencia aquí libelada y cuya REVOCATORIA se
depreca, siendo estas otras de las razones de nuestro disentir con la Sentencia
censurada.

Tan evidente en la ausencia de temeridad por parte de mi representada, que en la

Sentencia materia de la presente alzada, el eximio A – Quo, esa dependencia judicial,
expuso:
“De la liquidación aquí ordenada, la entidad debe descontar lo ya pagado en
cumplimiento del fallo de tutela que amparó transitoriamente el derecho pensional
de la demandante”.

Con el pronunciamiento del Honorable Tribunal Administrativo de Caldas en la Sentencia

apelada, hace una alusión clara a la ya que no se concedieron en su totalidad las
pretensiones, tan es así;

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Abogado
Segundo: Se niegan las demás pretensiones de la parte demandante.

Tercero: Se condena en costas a la parte demandada, las cuales se liquidarán conforme a

los artículos 365 y subsiguientes del Código General del Proceso. Se fijan las agencias en
derecho equivalentes al 0.5% de las pretensiones de la demanda a cargo de la parte
demandada. Cuarto: Ejecutoriada esta providencia, devuélvase el expediente al Juzgado
de origen y háganse las anotaciones pertinentes en el programa informático “Justicia Siglo
XXI”.

Nos surge el interrogante, existiría temeridad por parte de mi representada, para que
se hiciera acreedora a la Condena en Costas, objeto de nuestro disentir; la respuesta
es “NO”, por cuando la decisión sometida al escrutinio de la Honorable Corporación es
heterodoxa a lo instrumentado en el inciso 2°, numeral 1°, Artículo 392 del Código de
Procedimiento Civil y contraría el Artículo 365.5 de la Ley 1564/2012 Código General
del Proceso, que dice:

“En caso de que prospere parcialmente la demanda, el juez podrá

abstenerse de condenar en costas o pronunciar condena parcial,
expresando los fundamentos de su decisión” La negrilla y subrayado es mío.

JURISPRUDENCIA SOBRE LA CONDENA EN COSTAS

Sentencia 2012-00446 de 16 de abril de 2015 Consejo de estado

Contenido: procedencia de la condena en costas. Se aclara que respecto del artículo

188 del código de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo (ley
1437 de 2011) en materia de costas que dispone que salvo en los procesos en que se
ventile un interés público, la sentencia dispondrá sobre la condena en costas, cuya
liquidación y ejecución se regirán por las normas del código de procedimiento civil.
precisando que cuando la norma utiliza la expresión “dispondrá”, lo que en realidad está
señalando es que el operador jurídico está llamado a pronunciarse en todos los casos
sobre si es o no procedente proferir una condena en costas en contra de la parte que
ha visto frustradas sus pretensiones procesales y condenará cuando aparezca
acreditada probatoriamente su causación.
Temas específicos: costas procesales, condena en costas procesales, liquidación de
costas procesales, recurso de apelación, pretensiones de la demanda PONENTE:
VARGAS AYALA GUILLERMO

Y, sobre nuestra pretensiones, el Honorable Tribunal Administrativo de Caldas en

Sentencia de Segunda Instancia, adiada 11 de Febrero de 2019, con ponencia del
Magistrado Doctor PUBLIO MARTÍN ANDRÉS PATIÑO MEJÍA, dentro de la Acción
de Nulidad y Restablecimiento de Derecho Radicado N° 17001-33-33-001-2015-00263-
00 SENTENCIA 17, Actor ISIDORO GÓMEZ PÉREZ – Accionada CASUR, mediante la
cual REVOCO el numeral SEXTO de la Sentencia calendada 17 de Agosto del 2017,
proferida por el Juzgado Primero Administrativo del Circuito de Manizales, que condenó
en costas y Agencias en Derecho a CASUR,
El Honorable Tribunal Administrativo del Magdalena, en Sentencia de Segunda
Instancia, adiada Mayo 14 de 2014, con ponencia de la Magistrada Doctora MARÍA
VICTORIA QUIÑONES TRIANA, dentro de la Acción de Nulidad y Restablecimiento
de Derecho Radicado N° 47001-33-33-005-2012-00105-00 (N.I. 0014-14), Actor
JOSÉ OSVALDO RODRÍGUEZ GONZÁLEZ – Accionada CASUR, mediante la cual
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confirmó en todas sus partes la Sentencia calendada 26 de Noviembre del 2013,
proferida por el Juzgado Quinto Administrativo del Circuito de Santa Marta, que negó
las pretensiones de la demanda y que fuera censurada por el Accionante, con relación a
la condena en costas, razonó de la siguiente manera:
“3.7. Condena en costas:… En virtud de lo establecido en el artículo 188 del
C.P.A.C.A, procede la Sala a disponer sobre la condena en costas, bajo los
términos de liquidación y ejecución previstos en el Código de Procedimiento
Civil… En ese orden de ideas, es de señalar que el numeral 3° del artículo 392
del C.P.C. dispone que se condenará al recurrente en las costas de la Segunda
Instancia cuando en la Sentencia de Segundo Grado, confirme en todas sus
partes la del inferior. No obstante lo anterior, no será condenado el recurrente
– parte accionante – al pago de costas en razón a ser un asunto de carácter
laboral” La negrilla y el subrayado son míos.

De igual manera, el Honorable Tribunal Administrativo del Atlántico, dentro de la Acción de

Nulidad y Restablecimiento del Derecho, Radicado N° 08001-33-31-001-33-31-001-2013-
0019/2013-00288-LM, Actor MARCELINO ORTIZ MONTALVO – Accionada CASUR, para
revocar la condena en costas que le fue impuesta a mi representada por parte del Juzgado
Primero Administrativo del Circuito de Barranquilla, en Sentencia del 30 de Septiembre del
2013, razonó en los siguientes términos:

“El artículo 188 precitado, se advierte que la expresión “dispondrá” es

discrecional más no imperativa, en tal sentido, el Diccionario de la Lengua
Española – Real Academia Española Vigésima Segunda Edición, 2001,
Espasa, define el verbo disponer, como: Deliberar, determinar, mandar lo que
ha de hacerse; es decir, de la norma mencionada se desprende que esta
regulación se establece la igualdad procesal, al disponer que en todos los
procesos se dispondrá acerca de sí se condena o no en costas a la parte
vencida en el juicio, situación ésta que exige al juez una valoración y
ponderación objetiva, pues ésta deberá ejercer teniendo en cuenta “la
conducta asumida por las partes”, exigencia que se traduce en que no basta
que se haya vencido a la parte sino que hace necesario analizar la conducta
asumida por ella. Contrario sensu, se advierte de lo normado en el artículo 178
de la Ley 1437 de 2011, que establece claramente en su inciso segundo, que
incumplido el requerimiento para la cancelación de los gastos procesales, “el
juez dispondrá la terminación del proceso o de la actuación correspondiente,
condenará en costas, (…)….Al respecto, observa la sala que la Caja de
Sueldos de Retiro de la Policía Nacional, limitó su actuación a la defensa del
acto por ella proferido, sin que se advierta una conducta temeraria o de mala
fe, por lo que no procedía a condenar en costas a la demandada… De
conformidad con el precedentemente considerado, habrá de revocarse
parcialmente la Sentencia de 30 de Septiembre de 2013, proferida en
Audiencia Inicial por el Juzgado Primero Administrativo Oral del Circuito de
Barranquilla, en lo que respecta a lo dispuesto en el Ordinal Cuarto de la parte
resolutiva, y en su lugar no se condenará en costas a la parte demandada”

En aplicación a los anteriores argumentos, el Honorable Tribunal Administrativo de

Cundinamarca, Proceso 2012-00885-00-01; Demandante: JOSÉ ORLANDO CORREA
ESCOBAR), al igual que los Despachos Judiciales Administrativos de Bogotá,
específicamente el Juzgado Dieciséis Administrativo, en Audiencia Inicial del 30 de abril del
año en curso, Proceso 2012 - 098, Demandante: JOSÉ NICOLÁS RUANO PAGUAY),
manifestó:
“…en atención a que Casur, no hizo uso abusivo de los medios
procesales, no se condena en costas ni agencias en derecho, a la
demandada, de conformidad con el Código de Procedimiento Civil”.
Negrillas y Cursiva son mías.

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Abogado
Como los Honorables Magistrados observarán, el precedente de las eximias Colegiaturas,
tienen aplicación en la presente acción, por la similitud de los procesos y la identidad de la
accionada, que es la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía Nacional “CASUR”.
DIFERENTES POSTURAS CONSEJO DE ESTADO RESPECTO DE COSTAS

En materia de costas, el Consejo de Estado no tiene una posición unificada, puesto que
verificados algunos radicados de las diferentes secciones de procesos adelantados en
vigencia del CPACA se encuentran distintas posturas, veamos: La Sección Primera
sostiene que la condena en costas es objetiva y su imposición está sujeta a que se
acredite su existencia, utilidad y que corresponda a actuaciones autorizadas por la ley,
para el caso consultar los radicados 11001-03-24-000-2016-00509-00; 25000-23-24-
000- 2012-00446-01 y 68001-23-31-000-2012-00560-01.

En la Sección Segunda, algunos Magistrados sostienen que las costas se deben imponer
con criterio objetivo - valorativo, es decir, objetivo porque en toda sentencia se debe
disponer sobre costas, bien sea para condenar total o parcialmente o bien para
abstenerse; y valorativo porque se requiere que se revise si se causaron y en la medida
de su comprobación. Consultar las sentencias 20001-23-33-000-2012-00222- 01;
50001-23-33-000-2013-00029-01; 25000-23-33-42-000-2013- 00360-02 y 25000-
23-33-42-000-2013-05087-01

Otros Magistrados sostienen que las costas se deben imponer con criterio subjetivo
porque impone al Juez la facultad de disponer sobre su condena, lo cual debe resultar
de analizar diversos aspectos dentro de la actuación procesal, tales como la conducta
de las partes, además de que aparezcan causadas y comprobadas, descartando una
apreciación que simplemente consulte quien resulte vencido. En este sentido se puede
consultar los radicados 11001-03-25-000-2014-00970-00; 44001-23- 33-000-2014-
00030-01 y 18001-23-33-000-2014-00229-01.

La Sección Tercera aplica el criterio objetivo sin lugar a consideraciones distintas al

mero hecho de haber sido vencido en juicio, al respecto se pueden consultar los
radicados 25000-23-36-000-2015-00085-02; 13001-23-33-000-2013-00545-01;
680012333-000-2014-00618-01 y, 25000-23-36-000-2015-00520-01.

La Sección Cuarta al igual que la Sección Primera aplica el criterio objetivo y señala que
habrá condena en costas siempre y cuando aparezcan causadas y comprobadas, incluidas
las agencias en derecho. Al respecto se pueden examinar los radicados 25000-23-37-
000-2014- 01115-01; 54001-23-33-000-2015-00144-01; 05001-23-33-000-2013-
01690-01.

3. PETICIONES:

Con fundamento en las anteriores razones, impetro ante el HONORABLETRIBUNAL

ADMINISTRATIVO DE CALDAS, me conceda el RECURSO DE APELACIÓN, para que
con ello en Segunda Instancia, el Honorable CONCEJO DE ESTADO, REVOQUE en su
totalidad la Sentencia de fecha 01 de Julio de 2022, proferida por TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DE CALDAS Sala Segunda Oral de Decisión, en la cual se accede
a las pretensiones de la demanda y se condena en costas a la entidad demandada y en
Agencias de Derecho y con ello, se EXONERE a la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía
Nacional de las condenas que le fueron impuestas.

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De Usted Honorable Magistrada,

JHON JAIRO QUINTERO GIRALDO

C. C. No 15.909.485 de Chinchiná- Caldas
T. P. No 251747 del C. S. de la J

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