VISTOS: en audiencia pública.

Es materia de apelación, la sentencia de

fojas doscientos cuarenta y seis y siguientes del primero de agosto del
dos mil ocho, que declara infundada la demanda, interpuesta por
Terrapuerto Arequipa Sociedad Anónima Cerrada, en contra de Rocío
Beatriz Melgar Zúñiga y otros;
CONSIDERANDO: -
PRIMERO: Fundamentos de la sentencia apelada. La sentencia
recurrida, ha declarado infundada la demanda, por considerar que la
indemnización demandada se derivaría del cumplimiento de contrato,
por lo que son aplicables, las disposiciones de la responsabilidad
contractual (véase considerando tercero de la sentencia); pues, la
empresa demandada Servicios
Turísticos Terrapuerto Sociedad Anónima Cerrada - SERVITUR SAC fue
la anterior propietaria de los bienes inmuebles materia de litis y que al
haber conservado la posesión, no obstante haber sido su compromiso
entregarla a los compradores; su responsabilidad es contractual y no
extracontractual.
Que, tratándose de una responsabilidad contractual, solo son
indemnizables los daños directos; y en este caso, no se ha probado el
daño ocasionado en la modalidad de lucro cesante; tampoco, la relación
de causalidad.

SEGUNDO: Del recurso de apelación de fojas doscientos setenta y

siguientes, cuestiona la- sentencia señalando que es totalmente falso
que la indemnización demandada derive del cumplimiento de contrato;
pues no se tiene ninguna relación contractual con la demandada, por el
que se le haya dado la posesión del bien, toda vez que se está
demandando la indemnización por daños a causa de una posesión
ilegítima, posesión por la que percibe rentas. Que, por tanto, no deben
aplicarse los artículos del código civil referidos a inejecución de
obligaciones, sino los relativos a responsabilidad extracontractual, tal
como se fundamento en la demanda.
TERCERO: Determinación de la cuestión controvertida.
Como se aprecia del contenido de la demanda de fojas treinta y uno y
siguientes ; de la contestación de la demanda, de fojas cuarenta y seis y
siguientes por la demandada Rocío Beatriz Melgar Zúñiga; de fojas
ciento siete y siguiente, por \s empresa de Servicios Turísticos
Terrapuerto Sociedad Anónima Cerrada; y, de la fijación de puntos
controvertidos de fojas ciento sesenta y uno, y siguientes en la
audiencia de conciliación; la cuestión controvertida en este proceso, es,
si corresponde que las demandadas paguen al demandante por
concepto de lucro cesante la suma de treinta y cuatro mil dólares
americanos ($. 34.000.00 dólares americanos), al encontrarse
indebidamente en posesión de los inmuebles denominados hostal tres
estrellas y anexo hostal tres estrellas ubicadas en el Terrapuerto de
Arequipa, distrito de Hunter, provincia y departamento de Arequipa.
CUARTO: La. sentencia recurrida, haciendo uso del principio iura novit
curia, previsto en el Articulo VII del Título Preliminar del Código Civil
(aunque sin invocarlo expresamente), ha determinado que el conflicto
de intereses sometido a su conocimiento, es uno derivado del
incumplimiento de contrato, por tanto, deben acreditarse en el proceso,
los elementos de la responsabilidad contractual. Al respecto. Como
señala expresamente el segundo párrafo de la disposición legal anotada,
"...el juez no puede ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en
hechos diversos de los que han sido alegados por las partes".
QUINTO: En este caso, concretamente, se ha demandado el pago de
una indemnización por responsabilidad extracontractual, por una
supuesta posesión indebida o ilegítima sobre unos inmuebles
destinados a j establecimientos de hospedaje, por parte de los
demandados. En la demanda ni en la contestación ni en la fijación de
puntos controvertidos se ha hecho alusión por ninguna de las partes a
algún contrato, incumplido, parcial, tardía o defectuosamente
incumplido; por tanto, el juzgado, ha sustentado su decisión en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes, transgrediendo
norma legal expresa.
SEXTO: El Juzgador al momento de resolver no ha tenido a la vista, y
por ende no ha merituado, lo actuado en el proceso de desalojo que la
demandante viene sustanciando en contra de los demandados por ante
el Sétimo Juzgado Civil (fojas doscientos sesenta y tres a doscientos
sesenta y nueve), sobre la situación posesoria de los mismos, que tiene
estrecha vinculación con la pretensión indemnizatoria incoada .y que se
deriva de dicha situación posesoria.
SÉTIMO: La recurrida no ha definido en forma explícita la
responsabilidad que pudiera tener o no, la codemandada Rocío Beatriz
Melgar Zúñiga, con vista del proceso de desalojo antes referido.

OCTAVO: Se ha omitido justificar las razones por las que la

codemandada Servicios Turísticos Terrapuerto Sociedad Anónima
Cerrada tendría responsabilidad de carácter contractual; así como
merituar la escritura pública de compra venta celebrada entre la actora
y dicha empresa codemandada, corriente a fojas quince a veinticuatro.

NOVENO: Tampoco se ha merituado los hechos ocurridos en la

inspección judicial (fojas ciento noventa y nueve) con relación a la
posesión detentada por el señor Mauro Rojas Cruz, como inquilino de la
codemandada antes citada, según contrato que obra a folios ciento
noventa y seis; con relación al extremo de lucro cesante pretendido.

DÉCIMO: Conforme al artículo ciento veintidós inciso tres del Código

Procesal Civil las sentencias deben contener los fundamentos de hecho
y derecho, con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto,
según el mérito de lo actuado... La resolución que-no cumpla con el
requisito señalado, serán nula.
Según el artículo trescientos sesenta y cuatro del Código Procesal Civil
el recurso de apelación lleva implícito el de nulidad en casos como el
presente.
DECLARARON: NULA, la sentencia recurrida de fojas doscientos
cuarenta y seis y siguientes del primero de agosto del dos mil ocho, que
declara infundada la demanda interpuesta por Terrapuerto Arequipa
Sociedad Anónima Cerrada en contra de Rocío Beatriz Melgar Zúñiga y
otra, sobre indemnización por responsabilidad extracontractual.
ORDENARON: Que el Juzgado emita nueva sentencia teniendo en
cuenta la parte considerativa de la presente; y los devolvieron. Tómese
razón y hágase saber. En los seguidos por Terrapuerto Arequipa
Sociedad Anónima Cerrada con Rocío Beatriz Melgar Zúñiga y otro.