TRABAJO DE INVESTIGACIÓN

FERRAJOLI
ABORTO POR VIOLACIÓN
DOCENTE : IBÉRICA ESTRELLA CARRILLO
SECLÉN
CURSO : FILOSOFÍA DEL DERECHO

INTEGRANTES
 Burga Sánchez, Luz Celina.
 Cabrera Sánchez, Rocío Del Pilar.
 Córdova De La Cruz, Paulo Cesar.
 Laca Souza, Edson Wallas Joao.
 Torres Fernández, Adrián Marino.
 Zapata Cáceda, Katherine Luz.
Chiclayo, 20 de julio de 2022
 ÍNDICE.

INTRODUCCIÓN

I. MARCO TEÓRICO …………………………………………………………… 1

I.I LUIGI FERRAJOLI ……………………………………………………….. 1
I.II Según su tesis de los derechos fundamentales………………………. 1
I.III Concepto de derecho para Luigi Ferrajoli…………………………….. 2
I.IV Concepto de principios para Luigi Ferrajoli…………………………… 2
I.V Fundamentación axiológica de los derechos fundamentales……….. 2
I.V.I Conexión entre derechos fundamentales e igualdad……………….. 2
I.V.II Conexiones entre derechos fundamentales e igualdad …………… 2
I.V.III Conexiones entre derechos fundamentales y paz ………………… 2
I.VI Teoría del garantismo de Ferrajoli……………………………………… 2
II. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA JURÍDICO SOCIAL…………………. 3
III. HIPOTESIS……………………………………………………………………. 3
IV. DEMOSTRACIÓN DE LA CORRECCIÓN DE LA HIPÓTESIS………….. 4
DE SOLUCIÓN MEDIANTE ARGUMENTOS A FAVOR Y
EN CONTRA Y EL BALANCE DE LOS MISMOS.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
 INTRODUCCIÓN

En el presente trabajo analizamos la postura de Luigi Ferrajoli ante el controvertido

tema del aborto en los casos producidos por delito de violación sexual, reconocido por
su Modelo Garantista, al ser uno de los más distinguidos pensadores en el campo
jurídico y político de los últimos tiempos vamos a demostrar su hipótesis a través de
sus argumentos donde colisionan los derechos fundamentales de la mujer como son:
derecho a la vida, salud, libertad entre otros.

“la obligación de convertirse en madre contra la propia voluntad y por lo tanto

de sufrir no solo el embarazo y el parto, sino una verdadera alteración de la
vida”. (Ferrajoli, 2018).

En la actualidad sólo se permite en nuestro país el aborto terapéutico de acuerdo al

artículo 119° del Código Penal, en el Perú el aborto es legal cuando se realiza con el fin de
salvar la vida o la salud de la mujer gestante , ya que el aborto como tal está tipificado
por nuestras leyes peruanas como delito.

¿Qué sucede si una mujer, adolescente o niña queda embarazada producto de

una violación sexual? En este caso el aborto no es una opción está prohibido, por
eso es un tema que siempre genera discrepancias y que de cierta forma obliga a
asumir a la víctima un castigo, al condenarla a ser madre de un hijo no deseado, de un
hijo producto de un delito, de un hijo que en muchos casos inconscientemente le hará
revivir tan terrible momento.

Por otro lado, Luigi Ferrajoli con su tesis garantista nos dice: “Sea cual sea la opinión
acerca de la inmoralidad del aborto, lo cierto es que la ley que lo sanciona no logra
prevenirlo, sino solamente esconderlo, dramatizarlo y, de hecho, favorecerlo”.
I. MARCO TEÓRICO

I.I LUIGI FERRAJOLI

Es un autor positivista que no se refiere respecto al tema de manera amplia lo

señala como el viejo debate. Entre la moral y el derecho sin embargo logramos
encontrar un artículo la cuestión del embrión: entre el derecho y la moral.

La primera posición es de la confusión, o sea, de la reciproca implicación entre

cuestiones jurídicas y correspondientes cuestiones morales; derecho en pocas
palabras, entre derecho y moral. La (presunta)inmoralidad del aborto o de otras
prácticas lesivas para el embrión, según este punto de vista, no es solo el
presupuesto necesario, sino también la razón suficiente de su prohibición y
punición. Si un compartimiento es inmoral debe ser también prohibido por el brazo
secular del derecho; si es un pecado debe ser consecuencia de intervenciones
abortivas o de experimentaciones medicas; es(considera) inmoral, entonces debe
ser configurada además como un ilícito por parte del derecho.

La segunda posición es la opuesta, la de la separación entre cuestiones jurídicas y

cuestiones morales; es decir entre derecho y moral.

I.II Según su tesis de los derechos fundamentales.

Desde la postura de Ferrajoli, la prohibición de tratar a una persona (la mujer) como
una cosa, es decir como un instrumento de reproducción y por lo tanto como un
medio para fines ajenos.

Por lo tanto Luigi Ferrajoli, manifiesta por muchos motivos en primer lugar, por el
carácter radicalmente antiliberal de una penalización tal, la noma que sanciona
como delito la interrupción voluntaria del embarazo, es la única norma penal que no
se limita a una proscripción, es decir a la prohibición de una conducta si no que
interpone una larga y gravosa serie de obligaciones; la obligación de convertirse en
madre contra la propia voluntad y por lo tanto sufrir no solo el embarazo y el parto,
si no una verdadera alteración de vida.

Pero existe una cuestión aún más profunda de la cual debemos ser conscientes.
Aquello que el legislador debe decidir es, no ya la cuestión de la licitud moral o no
del aborto, si no aquella, totalmente distinta, de la licitud moral o no de la norma

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penal que castiga el aborto. Hay entonces un hecho que no puede ser ignorado.
Sea cual sea la opinión acerca de la inmoralidad del aborto. Lo cierto es que la ley
que lo sanciona no logra prevenirlo, si no solamente esconderlo, dramatizarlo y de
hecho favorecerlo.

La principal condición es la libre elección de la madre y por lo tanto la previsión de

un periodo de tiempo razonable de acuerdo con la ley italiana, los primeros tres
meses del embarazo – dentro del cual tal elección puede ser adoptada.

I.III Concepto de derecho para Luigi Ferrajoli.

Para Luigi Ferrajoli, son derechos fundamentales, todos aquellos derechos
subjetivos que corresponden a “todos” los seres humanos en cuanto dotados del
estatus de personas que de ciudadanos o de personas capaces de actuar.

I.IV Concepto de principios para Luigi Ferrajoli

entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva (a prestaciones) o
negativa (a no prestaciones).
Según Luigi Ferrajoli es una base para sostener los derechos fundamentales son
tantas reglas objeto de aplicación como principio objeto de argumentación.

I.V Fundamentación axiológica de los derechos fundamentales

I.V.I Conexión entre derechos fundamentales e igualdad.

Este criterio está relacionado con el principio clásico de igualdad que ha sido
incorporado por las distintas revoluciones liberales, también propone el
establecimiento de una sociedad global mediante la creación del
constitucionalismo.

I.V.II Conexiones entre derechos fundamentales e igualdad

La teoría del maestro peruano italiano concibe a la democracia constitucional
bajo dos ópticas, una procedimental y la otra sustancial.

I.V.III Conexiones entre derechos fundamentales y paz

Esta implicación y valor surge de la filosofía jurídica contractualista de Thomas
Hobbes de quien Ferrajoli ha tomado diversos criterios para su propuesta
iuosfilosofica.

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 El papel de los derechos fundamentales como de la ley del más débil: Estos
fenómenos han sido denominados por Ferrajoli como “micro “y “macro “poderes
se ven manifestados a través de fenómenos como la criminalidad el narco
tráfico, la corrupción o el clientelismo.

I.VI Teoría del garantismo de Ferrajoli

El garantismo es una “ideología” jurídica, una forma de representar,
comprender, interpretar y explicar el derecho. según Ferrajoli es un paradigma
de carácter general, que procura un sistema de límites y vínculos no sólo
respecto al Poder.
Una de las principales ideas del garantismo es la desconfianza hacia todo tipo
de poder, público o privado, de alcance nacional o internacional el garantismo
es la separación entre derecho y moral, entre delito y pecado, entre validez y
justicia, entre la legitimación ético-política y la legitimación jurídica. El
garantismo tiene por noción central o articuladora precisamente la de
“garantía”. Ferrajoli define en términos generales a una garantía como
“cualquier técnica normativa de tutela de un derecho subjetivo” Aunque el
concepto de garantía tiene un origen.

II. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA JURÍDICO SOCIAL.

(POSTURA DE FERRAJOLI)
Como consecuencia, hay preguntas que necesitan aclaración como: ¿En qué
medida y bajo qué condiciones se da la intervención judicial para resolver el
dilema de la libertad de disponer del cuerpo de una mujer en relación con la
continuación o interrupción, especialmente cuando este embarazo es producto de
una violación? Y en ese contexto, ¿cuál es la postura de Luigi Ferrajoli sobre este
problema?

III. HIPOTESIS
La teoría jurídica articulada e ilustrada del pensamiento de Luigi Ferrajoli, nos dice
que en el plano moral el dilema y el conflicto entre la madre y el feto pueden ser
superados, sin embargo, se alinea a un criterio, como la principal condición, que
sería la libre elección de la madre y a favor de la despenalización del aborto, para
sustraer el mismo de las prácticas ilícitas y dramáticas de la clandestinidad,
garantizando así la dignidad de la mujer en esta decisión tan dramática. Pudiendo
designar establecimientos, previstos por la ley, ante quienes la mujer puede

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 sentirse ayudada y asistida, en estos momentos tan difíciles de su existencia, ya
que considera que su proscripción, no sólo genera una sanción punitiva, sino que
también aplasta la autodeterminación de la mujer frente a un embarazo no
deseado, más aún, cuando ese embarazo es consecuencia del delito de violación
sexual.

IV. DEMOSTRACIÓN DE LA CORRECCIÓN DE LA HIPÓTESIS

DE SOLUCIÓN MEDIANTE ARGUMENTOS A FAVOR Y EN
CONTRA Y EL BALANCE DE LOS MISMOS.
Para poder demostrar nuestra hipótesis que, en resumidas cuentas indica que
Luiggi Ferrajoli se encuentra a favor de la despenalización del aborto, utilizaremos
lo que Ferrajoli dice acerca de los valores precisos de las personas, los cuales son
vida, dignidad, libertad y supervivencia, los cuales deben servirse de los siguientes
cuatro fines: Igualdad jurídica, nexo entre derechos fundamentales y democracia,
nexo entre derechos fundamentales y paz, y finalmente los derechos
fundamentales como la ley del más débil.

Ahora bien empecemos a aplicando el método de la deducción, cual sería la

postura de Ferrajoli respecto al aborto por violación, considerando como uno de
los valores la vida, podríamos decir que en el caso del aborto, la vida del
“concebido” se debería respetar, pero aquí entra en consideración que para
Ferrajoli la idea de persona nace cuando la madre tiene la voluntad de tener al
“concebido” por nacer, es así que podemos indicar que para él prima la decisión
de la madre sobre la vida del “concebido”, respecto al valor de la dignidad aquí se
presenta uno de los sólidos argumentos de los cuales podemos deducir su postura
a favor del aborto, ya que si obligamos a la madre a tener un hijo el cual no desea,
estaríamos atentando contra su dignidad, y no solo eso sino también con su
proyecto de vida personal e incluso con su derecho a la libertad es decir a tomar
sus propias decisiones. Aquí surge uno de los pensamientos de Ferrajoli que dice
que los derechos deben ser jerarquizados, esto quiere decir que deben existir
derechos que son más importantes que otros y cuando exista una disyuntiva se
debe acudir a esta jerarquización para determinar quién tiene la razón en alguna
disputa legal, ahora imaginemos que digamos que el derecho a la dignidad es más
importante que el derecho a la vida, con este supuesto fácilmente podemos
demostrar que la dignidad de la mujer está por encima de la vida del feto, al
momento de determinar si es un delito o no el aborto, pero debemos tener en

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cuenta que si existiera esta jerarquización de derechos sería realizada por
hombres así que esta sería falible.
Como grupo hemos considerado y se encuentra evidenciado en nuestra hipótesis
que, si se sanciona el aborto, en este caso hablando de todo tipo de aborto, no
solo se está imponiendo una pena, sino que también se está generando una serie
de daños a la mujer que por voluntad propia y valorando ella misma las
circunstancias en la que se encontraba decidió dar por concluido su embarazo.

Teniendo en cuenta la premisa de que los derechos fundamentales son un nexo

para la paz, de lo cual podemos manifestar que la paz es un medio para garantizar
la vida y la supervivencia, ustedes lectores se estarán preguntando pero si
Ferrajoli dice que con la paz se garantiza la vida como es posible que esté a favor
del aborto, porque si Luiggi Ferrajoli no está solo a favor del aborto en caso de
violación sino en todos los demás casos que sean presentados en el camino a las
mujeres, lo que quiere decir Ferrajoli con este enunciado descrito al inicio, es que
el estado debe respetar los derechos fundamentales para garantizar la paz, y no
en una supuesta defensa de estos realizar guerras u holocaustos.

Para ir cerrando, la hipótesis que hemos intentando demostrar aplicada al caso del
aborto por violación, nos hemos topado con la sorpresa como lo dicho en párrafos
anteriores, que Ferrajoli está a favor de todo tipo de abortos, basándonos en sus
pensamientos, no podemos dejar de lado su pensamiento de la separación del
derecho y la moral que postula Ferrajoli, ya que este enunciado nos dice que
aplicando al caso en concreto del aborto por violación, si bien es cierto
moralmente es incorrecto abortar, pero no se puede usar como argumento esto,
para decir que se debe penalizar esto.

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 CONCLUSIONES

Cómo hemos podido apreciar en el desarrollo de la presente investigación hay dos

posiciones bien fundamentadas y totalmente opuestas para el aborto, en primer
lugar tenemos al derecho estrechamente relacionado con la moral señalando que
si es inmoral entonces debe ser un delito, y si es un delito entonces debe ser
sancionado, y en segundo lugar tenemos a la separación del derecho con la moral
y es ésta postura la que adopta Ferrajoli y es aquí donde señala que si el aborto
es considerado un delito se generaría una serie de daños a la mujer quien por
propia voluntad y analizando las circunstancias de los hechos decidió concluir con
su embarazo.

No podemos dejar de mencionar que dentro de nuestra normatividad existe

derechos fundamentales (nexo para garantizar la paz), siendo uno de ellos el
derecho a la dignidad, el cual se vulneraría si se obligara a una mujer a tener un
hijo contra su voluntad, además que atentaríamos contra su proyecto de vida
personal e incluso con su derecho a la libertad, es decir a tomar sus propias
decisiones.

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 BIBLIOGRAFÍA

 Luigi Ferrajoli, entrevistado por Daniel Pastor, Derecho al día, 23 de agosto de

2018. Disponible en: http://www.derecho.uba.ar/derechoaldia/notas/entrevista-al-
profesor-luigi-ferrajoli-sobre-la-cuestion-del-aborto/+7201
 Ferrajoli, L., & Ibáñez, P. (2019, enero 26). La cuestión del embrión: entre el
derecho y la moral. Debate Feminista, 34.
https://doi.org/https://doi.org/10.22201/cieg.2594066xe.2006.34.1293
 ATIENZA RODRÍGUEZ, Manuel. Tesis sobre Ferrajoli. Doxa. Cuadernos de
Filosofía del Derecho, [S.l.], n. 31, p. 213-216, nov. 2008. ISSN 2386-4702.
Disponible en: <https://doxa.ua.es/article/view/2008-n31-tesis-sobre-ferrajoli>.
Fecha de acceso: 21 jul. 2022 doi:https://doi.org/10.14198/DOXA2008.31.11.
 https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/6/2977/4.pdf