People and Partners SRL s. quiebra. 2 instancia CNCom., sala F, 24/02/11, People and Partners S.R.L. s. quiebra.

Sociedad constituida en el extranjero (Italia). Quiebra decretada en Italia. Pedido de propia quiebra en Argentina. Extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra extranjera. Jurisdiccin internacional. Existencia de bienes en el pas. Comprobacin previa no requerida. Ley de concursos: 2.2., 4. Aplicacin en caso de quiebra y no de concurso preventivo. Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 15/06/11 y en El Dial 09/05/11. 2 instancia.- Buenos Aires, 24 de febrero de 2011.Y Vistos: 1. Viene apelada la resolucin de fs. 71/74 que desestim el pedido de propia quiebra promovido por el sndico de People and Partners SRL cuya quiebra fuera decretada por el Tribunal de Miln (Italia) en fecha 8 de junio de 2009. Los agravios fueron explicitados en el memorial de fs. 78/79. 2. Quienes fueron designados apoderados del sndico interviniente en la quiebra de People and Partners SRL declarada en el extranjero, solicitaron la declaracin de la quiebra de aqulla en el pas a fin de que los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero acten sobre el saldo, una vez satisfechos los crditos verificados aqu. Agregaron adems, que la sentencia de quiebra extranjera fue dictada contra un sujeto concursable segn el ordenamiento jurdico argentino. La Sra. Juez a quo rechaz lo solicitado argumentando bsicamente que a tenor de las constancias obrantes en autos puede concluirse que la referida sociedad no posee un crdito que pueda ser considerado un bien segn lo normado por la LCQ: 2:2. 3.a. La Ley 24.522, prev un rgimen especfico para los concursos declarados en el extranjero, y reconoce a aquella declaracin efectos extraterritoriales por cuanto es causal para la apertura del concurso en el pas. No () resulta necesario entonces, la previa acreditacin del estado de cesacin de pagos sino que la ley permite que el mismo deudor cuyo concurso fuera declarado en el extranjero- o un acreedor cuyo crdito fuera pagadero en el pas- puedan instar la formacin del concurso (Rivera-Roitman-Vtolo, Ley de Concursos y quiebras , T. I, pg. 256, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2009). Es del caso aclarar que la jurisprudencia ha establecido, que la referencia que hace la ley al concurso se limita exclusivamente a la quiebra y no al concurso preventivo, atento a que la facultad de apertura por acreedor slo rige en aquel proceso, y la referencia al remanente slo funciona en la quiebra (CNCom., sala A , 10.04.1983, Kestner S.A. s. concurso preventivo s. incidente por Internacional Petroleum y otro , LL 1983-B-726). Entonces, en el art. 4 primer prrafo de la ley concursal, se prescribe que la declaracin del concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica, contemplando de este modo dicha norma la quiebra extranacional o transfronteriza caracterizada por la existencia de un deudor con un patrimonio internacionalmente disperso. Tal norma opera, desde ya, sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales aprobados por la Argentina, debindose considerar nicamente el Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 y su modificacin por el Tratado de Montevideo de 1940.

b. En funcin de lo anterior, cabe sealar que la posibilidad de decretar en el pas una quiebra causada por un proceso universal de liquidacin de bienes en el extranjero, hace que el concurso nacional sea derivado del extranjero, pero independiente y autnomo, ya que la apertura declarada en la Argentina no importa una exequaturizacin de aquella declaracin extranjera (Uzal, Mara Elsa, Panorama actual de la regulacin de la insolvencia en el Derecho comparado. Anlisis de la posibilidad de aplicacin extraterritorial del art. 4 de la Ley 24.522 , ED., t. 172, p. 910). Dicho de modo diverso: no es la sentencia extranjera, una vez reconocida, la que abre la quiebra argentina, sino, como qued expresado, la sentencia que dicta el juez argentino, siendo sta ltima y no aqulla la que confiere por s misma condicin ejecutoria a la quiebra local. O sea, los efectos de la quiebra local comienzan desde la fecha de la sentencia nacional de apertura, sin que se retrotraigan a la fecha de la sentencia extranjera, del mismo modo que la conclusin de los efectos de la sentencia de quiebra extranjera no inciden en la quiebra local. Resulta esclarecedor sealar que lo anterior no es lo que ocurre en sistemas concursales donde lo que procede no es ya el reconocimiento de la sentencia extranjera de quiebra como hecho y causa que habilita el dictado de una sentencia nacional de quiebra, sino su reconocimiento como norma individual de derecho a travs del procedimiento previo de exequtur a fin de darle eficacia extraterritorial (Heredia, Tratado Exegtico de Derecho Concursal , T. 1, pg. 287 y sgtes., Ed. baco, Buenos Aires, 2000). Dicho ello, se advierte que en el sub examine se ha adjuntado, adems del Poder Especial Judicial y Extrajudicial otorgado a los letrados aqu presentados (v. fs. 16/17 y 24/26), testimonio de la sentencia de quiebra de People and Partners SRL dictada por el Tribunal de Miln - Divisin Quiebras, debidamente legalizada (v. fs. 7/15), lo que debe considerarse como suficiente prueba documental y debe ser valorada y reconocida a los fines pretendidos por el aqu peticionante, quien en el escrito inicial relat los antecedentes fcticos en que se fundamenta la peticin de quiebra habiendo adjuntado en fs. 36/54 prueba documental boleto de compraventa-. Y no empece a ello la circunstancia de que la deudora tuviese o no- bienes en el pas, en tanto a People and Partners SRL domiciliada fuera del pas- le fue decretada la quiebra en el extranjero, la cual en orden a lo ya expuesto, debe ser reconocida como medio de prueba, sin necesidad de exequtur. En sntesis: segn doctrina uniforme, no es necesario comprobar que el concursado se encuentra en estado de cesacin de pagos en nuestro pas, ni acreditar la concurrencia de otros requisitos exigidos por la ley argentina. La declaracin de concurso en el extranjero opera como un verdadero hecho de quiebra frente al cual el juez est obligado a decretarla en el pas, sin verificacin alguna sobre la existencia o no del estado de insolvencia, siendo claro que, por el contrario, la insolvencia habra de ser probada nicamente cuando, no existiendo concurso declarado en el extranjero, lo que se pretendiese es la apertura en nuestro pas del concurso de un deudor domiciliado en el extranjero respecto de bienes aqu existentes (art. 2, inc. 2 LCQ) (Heredia, ob. citada, pg. 292). 4. Por ello, se resuelve: Revocar lo decidido en fs. 71/74, encomendndose a la Magistrada de la Primera Instancia proveer las diligencias ulteriores (conf. art. 36 inc. 1 CPCC). Notifquese y oportunamente devulvase.- R. F. Barreiro. J. M. Ojea Quintana. A. N. Tevez (por sus fundamentos). La Dra. Alejandra N. Tevez dice lo siguiente: No tengo dudas en punto a la aplicabilidad al caso de la norma del art. 4 de la LCQ. As pues Argentina no ha celebrado tratados internacionales con Italia sobre procedimientos internacionales vinculados con la insolvencia, lo cual descarta la aplicacin de convenios relativos a la materia.

Ciertamente, la declaracin de concurso en el extranjero que opera como causal para la apertura del concurso en nuestro pas (art. 4 primer prrafo de la LCQ), exime de verificacin alguna de la existencia o inexistencia del estado de cesacin de pagos del deudor. La quiebra local es, en efecto, un concurso derivado , que puede ser provocado por acreedores locales o, como en el caso, por el propio deudor (Kaller de Orchansky, Berta, Reflexiones sobre el art. 4 de la ley de concursos antes y despus de su reforma , Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones, 1983, p.706) a travs del sndico de la quiebra fornea. Cuando el primer prrafo del art. 4 alude a la posibilidad de admitir el concurso nacional refirindose en rigor, como sostiene la doctrina mayoritaria, no a un procedimiento preventivo sino a uno de tipo liquidativo-, faculta en definitiva al juez argentino a declarar la quiebra local, independiente y autnoma de la extranjera. Los procedimientos respectivos en nada inciden recprocamente, y a tal punto ello es as que, como sostiene Heredia, la quiebra local podra continuar para liquidar los bienes situados en el pas an en el caso de que la extranjera concluyera por ejemplo- por concordato (cfr. Heredia, Pablo Damin, Tratado Exegtico de Derecho Concursal, ed. Abaco, 2000, p. 290). Ahora bien, del art. 2 inc. 2 de la LCQ, tambin aplicable al caso de que se trata aqu como 'infra' explicar-, se desprende que pueden ser declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas . Como es sabido, esta norma atribuye competencia internacional al juez argentino para la apertura de un procedimiento concursal, excepcionando el principio general segn el cual el domicilio del deudor determina la ley aplicable y la competencia del juez en el concurso. Entiendo que esta disposicin debe ser necesariamente compatibilizada y armonizada con la que surge del art. 4 primer prrafo antes referenciado. Ello pues, como es de toda obviedad, lo que nuestra legislacin admite es una regla especial que autoriza la concursalidad, pero circunscripta a la masa de bienes situados en este pas. De all que, a mi modo de ver, de acuerdo con la previsin legal aludida para que el juez argentino pueda ejercer su jurisdiccin internacional resulta indispensable la existencia de bienes del deudor situados en la Argentina. Por lo dems, de admitirse la solucin contraria, cabra preguntarse: Qu sentido tendra la declaracin de la quiebra local de un sujeto que no tiene domicilio, ni sedes, ni bienes en nuestro pas? Se justificara la promocin de un nuevo procedimiento local, derivado del abierto en el exterior, en ausencia de elementos que provoquen la asuncin de competencia por parte de nuestros jueces? Acaso se configurara, en tales condiciones, el inters tutelable por la ley argentina para declarar la quiebra en nuestro pas? Entiendo que no. Antes bien, a mi juicio la facultad de las personas domiciliadas en el extranjero de pedir la declaracin de su propia quiebra en el pas respecto de los bienes aqu situados, segn lo dispuesto por el art. 2 inc. 2 referido, debe necesariamente correlacionarse con la previsin del art. 4 prrafo primero tambin citado. Es que, como seala Quintana Ferreyra, esta norma resulta complementaria de la contenida en el art. 2 inc. 2 y constituye su fundamentacin (cfr. Quintana Ferreyra, Francisco, Concursos. Ley 19.551. Comentada, Anotada y Concordada, t. 1 ed. Astrea 1988, p. 49). En efecto, independientemente de la innecesaridad de comprobacin del estado de insolvencia a los efectos de la apertura del procedimiento de quiebra local, lo cierto es que de acuerdo con nuestra ley para as proceder es requisito que existan bienes del deudor en territorio nacional (art. 2, inc. 2, LCQ) (Heredia, ob. y t. cit., p. 291).

En sentido concordante, con relacin a la posibilidad de la apertura de un proceso local a pedido de un deudor extranjero o del sndico de un proceso forneo si se carece de acreedores y de bienes en el pas, sostiene Uzal lo siguiente: no se advierte suficiente conexin jurisdiccional de nuestros tribunales con los hechos del caso, como para asumir que una declaracin de concurso o quiebra en el propio territorio pueda tener efectos tiles que justifiquen abrir y tramitar todo un proceso local completo, sin incurrir en un dispendio injustificado de actividad jurisdiccional (Uzal, Mara Elsa, Procesos de Insolvencia en el Derecho Internacional Privado , La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 529). En sntesis: tanto desde un punto de vista legal como por razones de orden prctico, se impone dilucidar en el caso si existen o no bienes del deudor a los fines aqu intentados por el peticionante de la quiebra. Ahora bien. Sobre esta conclusin basilar aparece el nudo de la cuestin aqu planteada: la posibilidad de considerar bien del deudor el crdito litigioso referenciado en el escrito de inicio. Obsrvese, en efecto, que el apelante promotor de este pedido de quiebra- controvierte el argumento de la a quo segn el cual la sociedad People and Partners SRL que no se encuentra inscripta en la Inspeccin General de Justicia, segn inform el organismo en fs. 67/8, y tampoco tiene domicilio en nuestro pascarece de bienes en territorio argentino en tanto no se ha comprobado la veracidad del crdito invocado. En definitiva, y de acuerdo con los trminos vertidos en el memorial (v. fs.78 vta., en particular, 7mo. prrafo), procede examinar si la sociedad posee un crdito que pueda ser considerado bien , de acuerdo con la previsin de la LCQ: 2:2, requisito como dije- indispensable para otorgar jurisdiccin internacional al juez argentino. Veamos. Dijo el sndico de la quiebra de People and Partners SRL, declarada en Italia, que la sociedad suscribi el 2 de setiembre de 2006 encontrndose in bonis- un boleto de compraventa con Promotora Fiduciaria S.A. y El Porteo Apartments Ltda. a fin de adquirir un inmueble en construccin. Seal que, a cuenta del precio total de la operacin de U$S 275.000, abon la suma de U$S 125.719 (representativa de ms del 46% de aqulla cifra), de la que se habran apropiado ilegtimamente las vendedoras valindose abusivamente de cierta clusula penal-, procediendo a resolver el convenio y a adjudicar el bien a otro comprador. Sobre tales bases, el representante legal de la quiebra extranjera impetr la declaracin de la quiebra local. Ello con el objeto de que el sndico que se designe arbitre las medidas para recuperar las sumas de dinero que desembols la sociedad para la adquisicin de dicho bien inmueble, para hacer frente con ese dinero a los crditos de la fallida en el pas y luego con el saldo de dicho dinero recuperado hacer frente a las obligaciones que asumi la sociedad italiana en su pas de origen (sic; v. fs. 1 vta., penltimo prrafo). El art. 2312 del cdigo civil aplicable por ser la lex fori- concepta como bienes tanto a las cosas como a los objetos inmateriales susceptibles de valor, como son los derechos. De all que procede tener por comprendidos los crditos, localizados en el sitio en que debe cumplrselos o en donde se pueda obtener una medida precautoria til que proteja el cumplimiento (Boggiano, Antonio, Derecho Internacional Privado, Abeledo Perrot, t. II, 1991, p. 909). En tales condiciones, estimo que el derecho creditorio invocado, an no exigible, a tenor de lo que resulta de la prueba documental acompaada, satisface prima facie la condicin determinante de operatividad del citado art. 2 inc. 2. Y ello viabiliza la declaracin de la quiebra pedida con el objeto de intentar el recupero de la pretendida acreencia. Es que el art. 182 de la LCQ establece que el sndico de la quiebra debe procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido, promoviendo los juicios necesarios para su percepcin y para la defensa de los intereses del concurso. A travs de esa va, entonces, ser posible efectuar el reclamo en torno del pretendido crdito y determinar su posible exigibilidad.

Por lo dems, no se advierte de qu otro modo podra la sociedad, encontrndose como lo est- fallida en el extranjero, accionar en salvaguarda de su patrimonio, que constituye la prenda comn de sus acreedores. En virtud de estos fundamentos, coincido con la solucin propiciada por mis distinguidos colegas y postulo la admisin del recurso intentado por el peticionante de la quiebra.- A. N. Tevez. Publicadas por Julio Csar Crdoba 0 comentarios Vnculos a esta publicacin Etiquetas: .CNCom, 2011, Concursos y quiebras martes 14 de junio de 2011 People and Partners s. pedido de quiebra. 1 instancia Juz. Nac. Com. 6, secretara 12, 08/10/10, People and Partners S.R.L. s. pedido de quiebra. Sociedad constituida en el extranjero (Italia). Quiebra decretada en Italia. Pedido de propia quiebra en Argentina. Extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra extranjera. Jurisdiccin internacional. Existencia de bienes en el pas. Comprobacin previa requerida. Falta de demostracin. Ley de concursos: 2.2. Incompetencia de los tribunales argentinos. La sentencia fue revocada por la Cmara Comercial. Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 14/06/11. 1 instancia.- Buenos Aires, 8 de octubre de 2010.1) El sndico designado en la quiebra de People and Partners S.R.L., actualmente en trmite ante el Tribunal de Miln (Italia), Sala Segunda Civil, otorg un poder especial judicial y extrajudicial al presentante de fs. 1/3 a fin de que se presente ante la Justicia Argentina peticionando la declaracin de quiebra ( ), conforme con el art. 77, inciso 3 de la ley 24.522 (v. fs. 24/25, reservadas en sobre de documentacin original). Ese apoderado explic, en su presentacin inicial, que la intencin de su mandante es que se declare la quiebra de People and Partners S.R.L. en el pas, a fin de que los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero acten sobre el saldo, una vez satisfechos los crditos verificados aqu. Dijo que la sentencia de quiebra extranjera fue dictada contra un sujeto concursable segn el ordenamiento jurdico argentino. Agreg que no resulta menester comprobar la cesacin de pagos de la referida sociedad italiana pues, segn lo normado por la LCQ 4, la sola acreditacin de la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura de concurso en el pas, a pedido del deudor. A fs. 56 dispuse ciertas medidas que consider necesarias para la consideracin del pedido de quiebra incoado. As, requer un informe a la I.G.J. a fin de conocer si People and Partners S.R.L. encuntrase inscripta ante ese organismo y solicit al presentante de fs. 1/3 que denunciara los bienes de la deudora existentes en territorio nacional. Del informe agregado a fs. 68, y de la informacin adicional proporcionada por el apoderado del sndico interviniente en la quiebra extranjera (fs. 70), fluye que no existe domicilio de la deudora en territorio nacional. En definitiva, puede concluirse que trtase de un deudor domiciliado en el extranjero , segn los trminos de la LCQ 2:2.

Y, vale aclarar, dicha condicin no cesa por la constitucin de un domicilio procesal en esta Ciudad de Buenos Aires, llevada a cabo por el apoderado del sndico designado en el proceso falencial que tramita en el extranjero. Sentado ello, cuadra puntualizar que, para que el deudor domiciliado en el extranjero pueda ser declarado en quiebra en nuestro pas, debe comprobarse previamente la existencia de bienes en territorio nacional. Es que la LCQ 2:2 supedita la jurisdiccin internacional de los jueces argentinos solamente a la existencia de bienes en el pas del deudor domiciliado en el extranjero (conf. Heredia, P., Tratado exegtico de derecho concursal, Buenos Aires, 2001, t. 1, p. 250). En la misma lnea, ha sido expresado que la existencia de esos bienes resulta una condicin determinante de la operatividad de la regla especial de asignacin de competencia concursal al juez argentino sobre deudores domiciliados en el exterior (conf. Rouillon, A., Puede el juez argentino declarar la quiebra de una persona sin bienes en el pas y domiciliada en el extranjero?, publicado en LL 2002-A, p. 387). Desde esa perspectiva, la apertura de un proceso concursal en un pas distinto de la Argentina de un deudor domiciliado en el extranjero, es condicin suficiente para abrir el concurso de ese mismo deudor en nuestro pas (LCQ 4), siempre y cuando tenga bienes en territorio nacional (LCQ 2:2). Bajo ese prisma conceptual, y en funcin de la informacin obrante en autos, adelanto que desestimar el pedido de quiebra incoado por el apoderado del sndico interviniente en el concurso declarado en el extranjero. Y ello pues aqul, al contestar el requerimiento de fs. 56, manifest que el nico bien que People and Partners S.R.L. posee en nuestro pas es un crdito contra las empresas Promotora Fiduciaria S.A. y El Porteo Apartments Ltda. (fs. 60). Ahora bien, la veracidad de ese crdito no encuntrase comprobada aqu. Veamos: Segn el relato contenido en la pieza inaugural de este proceso, el 2.9.2006 People and Partners S.R.L. suscribi un boleto de compraventa con Promotora Fiduciaria S.A. y El Porteo Apartments Ltda., a fin de adquirir un inmueble que, en ese tiempo, encontrbase an en construccin. No obstante, la unidad funcional fue provisoriamente identificada como Molino Sur I 4 B , del cuarto piso del Edificio Molinos. El precio total de esa compraventa habra sido pactado en la suma de u$s 275.000, de los cuales la sociedad italiana habra abonado la suma de u$s 125.719. Luego, habra sido intimada a fin de que integre el saldo de precio, bajo apercibimiento de resolver la operacin inmobiliaria. Segn fluye de la mentada presentacin, aquello no tuvo lugar. En ese contexto, resulta til destacar que, segn los trminos de la clusula penal pactada en el boleto de compraventa, la parte incumplidora habra perdido en favor del vendedor la suma abonada a cuenta de precio (v. fs. 36/54). El presentante de fs. 1/3 argument que existe una obvia desproporcin entre los posibles daos que deba resarcir la sociedad italiana, en funcin de su incumplimiento, y la penalidad establecida en el boleto de compraventa.

Enfatiz que el incumplimiento de People and Partners S.R.L. jams les podra haber ocasionado a las empresas responsables del emprendimiento edilicio daos de tal magnitud, como para justificar la apropiacin de u$s 125.719 (v. fs. 1vta., prrafos quinto y sexto). En suma, cuestion la licitud de la clusula referida supra, y aleg que el crdito que la deudora posee en el pas es aqul derivado de la recuperacin de las sumas de dinero desembolsadas en el marco de la relacin convencional descripta. Delimitada la plataforma fctica, reconstruida a travs de las alegaciones y documentacin aportadas por el apoderado del sndico designado en la quiebra extranjera, juzgo pertinente destacar que considero que la acreditacin de la existencia de bienes en el pas del deudor domiciliado en el extranjero queda cumplida mediante la existencia de un crdito exigible en nuestro pas. Empero, en el sub examine dicha circunstancia no se ha configurado. Ntese que respecto del crdito invocado a fs. 1/3 ninguna exigibilidad puede predicarse. El propio peticionario de la quiebra ha reconocido que, de decretarse aqu la quiebra de People and Partners S.R.L., ser el sndico designado en ese proceso falencial quien deber intentar el recupero de las sumas desembolsadas por esa sociedad. Lo expuesto revela que el presentante de fs. 1/3 no desconoce que tales importes slo podran reingresar al patrimonio de la sociedad italiana, de juzgarse abusiva la clusula penal oportunamente pactada. Ello, naturalmente, deber ser objeto de debate en otro proceso. Mientras tanto, slo puede concluirse que aqu y ahora- la referida sociedad no posee un crdito que pueda ser considerado un bien , segn lo normado por la LCQ 2:2. Slo estimo pertinente aadir, como dato coadyuvante, que la Cmara de Apelaciones del fuero, juzg ante un supuesto anlogo- que al crdito derivado de una sentencia dictada en un proceso ejecutivo, en el que obviamente no ha sido ventilada la causa obligacional y por tanto no ha adquirido el carcter definitivo de cosa juzgada, no puede atribursele el carcter de bien existente en el pas (conf. CNCom, sala A, 22.5.1991, Mid American Credit Corporation s. pedido de quiebra por Roberto Castellano ). Sin que su cita importe aquiescencia con ese criterio jurisprudencial, la invocacin de tal precedente persigue destacar que, si an luego del reconocimiento de un crdito en un proceso ejecutivo, el mismo no fue considerado un bien que determinara la jurisdiccin internacional del juez argentino, ante el escenario conformado aqu, en el cual la existencia del crdito reposa nicamente- en la pretendida abusividad de una clusula contractual, ninguna otra solucin puede adoptarse. En suma, jzgase que en autos no se ha comprobado la veracidad del crdito invocado, y por consiguienteno ha sido acreditada la existencia de bienes en territorio nacional. 2) Por ello, resuelvo: Desestimar el pedido de quiebra promovido a fs. 1/3. Notifquese mediante cdula que se confeccionar por Secretara.- M. G. Cirulli. Publicadas por Julio Csar Crdoba 0 comentarios Vnculos a esta publicacin Etiquetas: .1 instancia, 2010, Concursos y quiebras lunes 13 de junio de 2011 BII Creditanstalt International Bank Ltd. s. le pide la quiebra Jos Vizcano

CNCom., sala D, 24/11/10, BII Creditanstalt International Bank Ltd. s. le pide la quiebra Jos Vizcano. Sociedad constituida en el extranjero (Islas Caimn). Sociedad off shore. Sucursal inscripta en la Inspeccin General de Justicia. Captacin de fondos en el pas. Certificado de depsito a plazo fijo. Pedido de quiebra. Rechazo. Proceso concursal tramitado en Islas Caimn. Acreedor verificado en el concurso extranjero. Acuerdo homologado. Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 13/06/11. 2 instancia.- Buenos Aires, 24 de noviembre de 2010.1.a) Los peticionarios de quiebra, seores Jos y Manuel Vizcano, apelaron el pronunciamiento de fs. 547/552 que rechaz solicitud impetrada en fs. 6/10 (fs. 554). Los fundamentos del recurso fueron expuestos en fs. 559/562 y respondidos en fs. 570/573. La Fiscal general ante la Cmara emiti dictamen en fs. 579/583. b) De otro lado, la presunta falente recurri el mentado decisorio en cuanto dispuso distribuir las costas en el orden causado (fs. 557). El recurso luce fundado en fs. 564/565 y contestado en fs. 567/568. 2. Razones de orden metodolgico imponen analizar en primer trmino los agravios esgrimidos por los peticionarios de quiebra. La presente solicitud de falencia se sustenta en el certificado de depsito emitido el 29.01.02 por B.I.I. Creditanstalt International Bank Ltd. por la suma de U$S 629.416 (v. copia obrante en fs. 13). Los actores adujeron que la entidad bancaria referida sera un sujeto susceptible de ser declarado en quiebra, en tanto fue dispuesta en el extranjero Islas Caimn- su liquidacin, y sera titular de bienes en el pas. De otro lado, afirmaron que la sociedad cumpli con el requisito de inscripcin local, en tanto se halla registrada en la Inspeccin General de Justicia bajo el n 212, L 52 T B de Estatutos Extranjeros (v. fs. 106 y fs. 122); y que cumpli principalmente su objeto social en la Repblica Argentina mediante la captacin de fondos y el ulterior otorgamiento de crditos que se realizaba desde su sede en el pas; ello, como consecuencia de hallarse establecido estatutariamente que el Banco no ejercera el comercio en las Islas Caimn. El seor juez a quo rechaz la peticin de falencia con fundamento en que: (i) el certificado de depsito en el cual se sustenta la presente accin no fijaba lugar de cumplimiento de las obligaciones asumidas por la entidad bancaria, y a falta de indicacin convencional, deba considerarse como lugar de pago el domicilio del deudor (CCiv 747), que en el caso surga del ttulo y se encontraba ubicado en el extranjero, y (ii) dado que los acreedores oportunamente haban optado por presentarse a verificar sus crditos en el proceso liquidativo tramitado en el extranjero, no poda aceptarse otra va, ni era posible indagar en este trmite las causas o razones que pudieron haber llevado a los peticionantes a actuar del modo que lo hicieron. Contra tal decisin se agraviaron los recurrentes, esgrimiendo iguales argumentos a aquellos vertidos en oportunidad de contestar las defensas de falta de accin, competencia, litispendencia y novacin opuestas por la presunta falente en fs. 385/404 (v. presentacin de fs. 506/511). Ahora bien, en el escenario descripto y por sobre lo opinable de la cuestin referida al carcter de sociedad extranjera o local de la entidad bancaria cuya bancarrota se solicita y del domicilio de pago de la obligacin, la sala juzga que [en] el sub lite se hallan configuradas ciertas circunstancias que resultan dirimentes para

decidir la cuestin. Estas son: (a) que en el proceso liquidativo de la entidad bancaria que tramitara ante Superior Tribunal de las Islas Caimn los peticionarios se presentaron a verificar sus acreencias, (b) en aquella sede se homolog la propuesta de acuerdo que el banco efectuara a sus acreedores, y (c) como consecuencia del acuerdo homologado, los actores habran sido parcialmente desinteresados de sus crditos. En efecto, segn se desprende de las constancias documentales obrantes en fs. 193/384, con fecha 24.01.03 el Tribunal Superior de las Islas Caimn homolog la propuesta de acuerdo efectuada en el proceso liquidativo de B.I.I. Creditanstalt International Bank Limited (causa n 735/2002; v. concretamente fs. 217/219), del cual habran participado activa y voluntariamente los aqu peticionarios de quiebra (v. fs. 354/384). Como consecuencia del concordato homologado, los acreedores se convirtieron en titulares de un crdito consistente en el 60% del monto originalmente reclamado, es decir, U$S 375.918,52 (v. Scheme Certificate copiado en fs. 352); de los cuales habran ya percibido la suma de U$S 132.042,66 (v. fs. 382 vta./383). La sala no desconoce que los peticionarios negaron la autenticidad de la frondosa documentacin ut supra referida. Empero, debe destacarse que en ningn momento ni al contestar las excepciones opuestas por la presunta falente (v. fs. 506/511), ni al fundar el recurso de apelacin sub examine (fs. 559/562)controvirtieron idnea y eficazmente las dirimentes circunstancias sealadas. Antes bien, pareciera que las reconocieron expresamente al referirse a las implicancias de haber oportunamente elegido la va verificatoria en el proceso liquidativo tramitado en el extranjero (v. fs. 562, cuarto prrafo). Tales extremos fatalmente llevan a concluir por el rechazo de la peticin de falencia sustentada en el originario certificado de depsito copiado en fs. 13; pues el crdito all representado debe ajustarse, en principio y dentro del acotado marco de cognicin imperante, a las pautas acuerdo homologado por el Superior Tribunal de las Islas Caimn y que se encontrara en etapa de cumplimiento; destacndose adems que no fue invocado por los peticionarios un eventual incumplimiento del concordato homologado. Por ltimo, selase que en coincidencia con lo postulado por el magistrado de grado, el debate que proponen los peticionarios incluye aspectos no discernibles en el mbito de un pedido de quiebra, y en su caso, debern ser debatidos y probados por la va y forma pertinente. Ello es as, pues las caractersticas que exhibe el documento sustentatorio de la peticin y las particulares relaciones anudadas entre las partes, tanto en nuestro pas como en el extranjero, exceden largamente el limitado marco del presente juicio, y deben analizarse en el mbito de un proceso de naturaleza evidentemente distinta al prefalencial. Obsrvese que, conforme lo establecido por la LCQ 84 in fine, lo nico que admite la ley es un trmite abreviado, que se resuelve en unos pocos pasos procesales y cuyo mbito cognoscitivo es acotado. Ese trmite tiene por nica finalidad determinar si el sujeto pasivo ha incurrido en cesacin de pagos para someterlo al rgimen legal, a punto tal que el pronunciamiento final slo puede tener por objeto la admisin o el rechazo del pedido de quiebra. Por ello, las cuestiones que exceden a lo estrictamente atinente a esa finalidad, son ajenas al debate propio de la instruccin prefalencial, debiendo ser desestimadas por el rgano judicial, sin perjuicio de su planteo por la va pertinente (Heredia, P. Tratado Exegtico de Derecho Concursal, t. 3, p. 248). En tal contexto, y siguiendo la profusa lnea jurisprudencial que corrobora la solucin expuesta (esta sala, 13.04.10, Radio Mitre S.A. s. pedido de quiebra promovido por lvaro Vargas Lerena ; d., 17.11.08, Cerica, Roberto Mara s. pedido de quiebra por Palazzo, Luis ; d. CNCom. sala A, 27.07.93, Lichtenstein, Alberto s. pedido de quiebra por Banco de Crdito Arg. S.A. ; d., 18.11.94, Matergas S.A. s. pedido de quiebra por Credivico Coop. de Crd. Viv. y Con. Ltda. ; sala B, 22.12.94, Vzquez, Jorge s. pedido de quiebra por Banco de la Ciudad de Buenos Aires ; d., 29.10.99, Martino, Roberto le pide la quiebra Yabkowski, Mario , entre muchos otros), corresponde confirmar la decisin en crisis.

3. Finalmente, en cuanto a los agravios vertidos por la presunta falente referidos a la distribucin de las costas, juzga la sala que nada cabe reprochar a la decisin adoptada en la anterior instancia. Ello es as, en atencin a las referidas particularidades que el caso sub examine exhibe y los principales fundamentos por los cuales fue decidido el rechazo de la peticin de falencia. Esto es, la ausencia de fijacin expresa del domicilio de pago de la obligacin y la conducta asumida por los acreedores en el proceso liquidatorio tramitado en el extranjero, lo cual, como se dijera, deber en su caso ser analizado en un proceso de amplio debate y pruebas, mas no en el acotado trmite de este pedido de quiebra. De otro lado, destcase que si bien el pedido de quiebra no prosper, extremo que llevara a imponer las costas a los peticionarios, lo cierto es que tambin fueron desestimadas en la instancia de grado las defensas de falta de accin e incompetencia y el planteo de nulidad opuestos por la presunta falente en fs. 385/404; lo cual coadyuva a decidir la distribucin de las costas por su orden. En consecuencia, los agravios sern desestimados. 4. Por todo lo hasta aqu expuesto, se resuelve: (i) Desestimar las pretensiones recursivas de fs. 554 y fs. 557, y confirmar el pronunciamiento de fs. 547/552. (ii) Distribuir las costas de Alzada en el orden causado, en atencin a existir vencimientos parciales y mutuos. Notifquese a la Fiscal General a cuyo fin pasen las actuaciones a su despacho. Cumplido, devulvase sin ms trmite, confindose al magistrado de primera instancia proveer las diligencias ulteriores (CPr 36: 1) y las notificaciones pertinentes. El seor Juez Gerardo G. Vassallo no interviene por hallarse en uso de licencia (RJN 109).- J. J. Dieuzeide. P. D. Heredia. Publicadas por Julio Csar Crdoba 0 comentarios Vnculos a esta publicacin Etiquetas: .CNCom, 2010, Concursos y quiebras viernes 10 de junio de 2011 Carrillo, Ricardo Cesar c. Inversora de Eventos s. despido CNTrab., sala V, 18/05/10, Carrillo, Ricardo Cesar c. Inversora de Eventos SA y otros s. despido. Contrato de trabajo. Contratos de trabajo sucesivos con empresas del mismo grupo. Pagos en Argentina y Paraguay. Lugar de cumplimiento: Argentina y Paraguay. Sociedad constituida en Paraguay controlada por la sociedad argentina. Demanda laboral. Extensin de responsabilidad. Conjunto econmico. Derecho aplicable. Argentina. Ley de Contrato de Trabajo: 3. Cdigo Civil: 1209. Principios del derecho laboral. Primaca de la realidad. Irrenunciabilidad. Orden pblico internacional. Y el Tratado de Montevideo de 1940? Bien, gracias. Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 10/06/11 y en El Dial 13/07/10. En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, capital federal de la Repblica Argentina, a los 18 das del mes de mayo de 2010, se renen los seores jueces de la Sala V, para dictar la sentencia en esta causa, quienes se expiden en el orden de votacin que fue sorteado oportunamente; y el doctor Oscar Zas dijo: I) Llegan los autos a esta Alzada con motivo de los recursos de apelacin interpuestos contra la sentencia definitiva de primera instancia de fs. 1364/79 por a) la parte actora a fs. 1463/65vta contestado por Teledeportes Paraguay SA a fs. 1481/86, Inversora de Eventos SA a fs. 1484/86 y Grupo Clarn SA a fs. 1487/88vta-; b) por la codemandada Teledeportes Paraguay SA a fs. 1430/332 contestado por la actora a fs. 1476/77vta.-; c) Grupo Clarn SA a fs. 1433/35 contestado por la actora a fs. 1474/75vta.- e, d) Inversora de Eventos SA a fs. 1437/61 contestado por la actora a fs. 1469/72-. A su vez los letrados del actor -fs. 1466- y la perito contadora fs. 1383/83-, apelan sus honorarios, por bajos.

II) La sentencia de primera instancia hace lugar a la accin intentada, condenado a la codemandada Inversora de Eventos SA a indemnizar al actor el despido directo practicado por ella, sobre la base de considerar que la prestacin en el pas y aquella que tuvo lugar en la vecina Repblica de Paraguay a partir de enero de 1999 estuvieron directamente vinculadas al accionar comercial de la primera, que sigui siendo su empleadora. Fund dichas conclusiones en la situacin procesal de la accionada art. 86 LO-, la emisin por parte de ella de certificaciones de servicios y remuneraciones desde el ingreso noviembre de 1997- hasta diciembre de 2005, -pese a haber invocado como momento de egreso el de su traslado a Paraguay- y juzgar acreditado que el traslado del actor fue dispuesto por la empresa local en el marco de un negocio concebido por ella. A dicho efecto puso nfasis en la identidad de objeto de ambas empresas, que la gestin de los negocios sociales de ambas se encontraba coordinada por una nica direccin impuesta desde la local, que sta fue controlante de la extranjera y principal beneficiaria de las tareas del seor Carrillo, circunstancias que unidas a la emisin de recibos salariales y certificaciones hasta el cese, que valor como un voluntario sometimiento a la legislacin argentina, persuadieron a la seora jueza de grado de la aplicacin al caso de la ley local, ms all de lo dispuesto por el art. 3 LCT. En cambio, rechaz la demanda contra Teledeportes Paraguay SA y Grupo Clarn SA. Respecto de la primera por considerar que no exista elemento de juicio alguno que justificara la aplicacin de la legislacin local sobre ella, sin que tampoco se vislumbrara viabilidad alguna de reclamo en su contra con fundamento en la ley extranjera. Respecto de Grupo Clarn SA, porque no () advirti incidencia alguna de la vinculacin entre ambas empresas y comunidad parcial de administradores y apoderados en el contrato del actor, ni advertir planteo concreto de participacin del grupo, en las maniobras fraudulentas y temerarias invocadas en el inicio. III) Liminarmente, cabe considerar que la condenada IESA se alza contra este pronunciamiento en primer trmino, porque se la considera incursa en la situacin procesal prevista en el art. 86 LO, teniendo por fictamente reconocidos los hechos expuestos en la demanda a menos que exista prueba en contrario-, tras considerar que los instrumentos en los cuales el Sr. Juan Pablo Fredriks intent acreditar su personera para absolver posiciones eran insuficientes a dicho fin (fs. 300/301). Sin embargo, considero que esta queja no puede tener andamiento. En efecto, el art. 87 LO establece que cuando se trate de personas de existencia ideal, la absolucin de posiciones deber ser efectuada por su representante legal o por sus directores o gerentes con mandato suficiente y lo cierto es que el testimonio de fs. 290/93 no acredita la condicin de director o gerente del seor Fredriks. En dicho instrumento si bien se alude a su condicin de gerente, el funcionario notarial que lo extiende no manifiesta haber tenido a la vista el acta de dicha designacin ni hay elemento que demuestre su inscripcin en tal carcter, por lo que slo cabe confirmar lo decidido. IV) Adems, la demandada Inversora de Eventos SA se agravia porque la seora juez de grado la condena por no considerar acreditada en autos la desvinculacin del actor, lo que a su criterio constituye un yerro acerca del eje del debate, que a su entender estara constituido por el lugar en el que se prestaron las tareas, hecho a partir del cual debera resolverse la naturaleza del vnculo y la empresa responsable, a la luz de lo dispuesto por el art. 3 LCT que consagra el principio de territorialidad al igual que los arts. 1209 y 1210 del Cdigo Civil. Desde tal punto de enfoque seala que el art. 23 del Cdigo del Trabajo de la Repblica del Paraguay, no rige para Directores, Gerentes, Administradores y otros ejecutivos que gocen de notoria independencia en su trabajo. Estima que a partir de dicha base, debera haberse realizado el distingo entre dos relaciones jurdicas diversas; una, en el pas, con la existencia de un contrato laboral sin prestacin y como anexo de otra contratacin, fornea y sujeta a la legislacin del estado paraguayo, donde se ejecut. Segn la recurrente, frente al hecho incontrastable del traslado a Paraguay y la prestacin de servicios del actor all, a tiempo completo, segn sus propias manifestaciones, sostener la existencia de una nica relacin porque

formalmente y en paralelo, aqu se mantuvo la registracin para satisfacer las necesidades y compromisos del contrato real de Paraguay, constituye una alteracin de la realidad. Al entender de la quejosa la vinculacin real existente en el extranjero debe regirse por la ley paraguaya fuera de la jurisdiccin local. En apoyo de su tesis analiza las declaraciones testimoniales de Domenech (fs. 339/40; Lorenzi (fs. 378/80); Waldoke (fs. 381/84) y Martnez (fs. (385/87) que demostraran el alejamiento del actor de IESA en enero de 1999 para prestar servicios en Teledeportes Paraguay, y la existencia de un convenio de mantenimiento de la obra social argentina a travs de una ficcin para cumplir con el compromiso de la sociedad de Paraguay, el pago de un sueldito por la empresa argentina que era reintegrado por la paraguaya, tal como acredita la prueba pericial contable. Sostiene que es por ello que al disolverse el vnculo existente en Paraguay desapareci toda razn para mantener el registro del contrato en Argentina. A todo evento, considera que slo debera ser condenada a pagar las indemnizaciones derivadas de este tramo de relacin local, pese a que lo correcto, a su entender, sera que si IESA es considerada empleadora se la juzgara por aplicacin de la ley paraguaya y en aquella jurisdiccin, pues de lo contrario habra superposicin de ellas, debiendo tenerse en cuenta que luego de 1999, Carrillo nunca ms trabaj en Argentina, citando jurisprudencia en apoyo de su postura. Estima inapropiada y carente de fundamento fctico y jurdico la decisin acerca de la incorrecta registracin del actor porque no reflejaba lo abonado en Paraguay y la condena a la entrega de nuevas registraciones en tal sentido, pues la entregada responde estrictamente a lo aqu abonado. Pone nfasis en sealar que el fallo exoner de toda responsabilidad a Teledeportes Paraguay SA, en funcin del derecho invocado en la demanda ni encontrar viabilidad del reclamo a la luz del derecho extranjero, no esgrimido. Sostiene que sobre las sumas percibidas en el extranjero no corresponde realizar aportes en el marco de la ley 24241. Destaca como un contrasentido que Carrillo, gerente de una sociedad y empresa paraguaya, trabajando exclusivamente en dicho territorio, sin ser dependiente de dicha empresa, termine siendo considerado empleado de la empresa argentina y sta condenada por sumas que nunca abon. Cuestiona que en el fallo se concluya que el actor fue trasladado por la accionada y en virtud de ello se pretenda la existencia de una unidad comercial y jurdica, cuando lo cierto es que los intercambios y vnculos comerciales no pueden fundir las diversas relaciones jurdicas. En cuanto al derecho aplicable al caso, seala que determinado en la sentencia que la prestacin del actor tena lugar en Paraguay, se ejecutaba all, ninguna duda cabra acerca de la regulacin del vnculo a la luz de dicha legislacin, ms all de quien hubiera dispuesto su traslado y an cuando el despido local se comunicara 2 das despus de la resolucin contractual en el Paraguay. Considera errada la inferencia acerca de que la mayor beneficiaria y la raz empresarial es la empresa local. Por ltimo cuestiona el monto de condena, sobre todo en cuanto considera una remuneracin que ana a lo abonado por la empresa local lo percibido en el Paraguay por los servicios all prestados. Tambin cuestiona la tasa de inters aplicada sobre la suma considerada en razn de que se encuentra integrada por lo percibido en el extranjero, considerado en dlares y convertido en pesos a la fecha del pronunciamiento, por lo que estima que se trata de sumas ya repotenciadas sobre las que no debe aplicarse la tasa activa. V) Por su parte, el actor se agravia por la remuneracin considerada en la sentencia, inferior a la pretendida y que surgira de la prueba testimonial rendida en la causa, es especial de los dichos de Waldoke, frente a lo que no resultara adecuado privilegiar los datos suministrados por la prueba de libros, obtenidos de los registros efectuados por las accionadas. Tambin es motivo de queja el rechazo de la accin dirigida contra Teledeportes Paraguay SA y Grupo Clarn SA, pues no se habra considerado que no solo fue demandada como empleadora sino como responsable

solidaria de las deudas mantenidas con el actor, de cuya prestacin fue beneficiaria, que al consentir la competencia de los tribunales locales, admiti la aplicacin del derecho local. En cuanto al Grupo Clarn seala que, contrariamente a lo sostenido en la sentencia, en el escrito inicial se fund la responsabilidad solidaria del grupo en virtud de las maniobras fraudulentas all sealadas. Por ltimo, cuestiona, por altos, los honorarios regulados a favor del perito contador y de las representaciones letradas de estas dos coaccionadas. VI) En cuanto a los agravios de la demandada relativos al fondo de la cuestin planteada en autos, en principio cabe sealar que, pese a los esfuerzos realizados en el memorial recursivo de IESA, que valoro, desde ya adelanto que por mi parte su queja, en lo principal, no tendr andamiento. La recurrente sostiene que el traslado del actor a la Repblica del Paraguay ajeno a la voluntad empresariay su prestacin con carcter exclusivo en dicho territorio deben ser considerados como determinantes de su desvinculacin con la empresa nacional y del derecho aplicable a cualquier reclamo relacionado con aquella prestacin, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 3 LCT y 1209 y 1210 C.Civil, segn el derecho vigente en Paraguay en virtud del principio lex loci ejecutionis , restando todo tipo de trascendencia a la contratacin mantenida en el mbito local, destinada a la satisfaccin de intereses de terceros, para el caso el actor y la empresa paraguaya que lo contrat. Sin embargo, esta ajenidad respecto de la empresa extranjera, sus negocios y la contratacin del accionante resultan desmentidas por la prueba reunida en autos. En efecto, los testimonios rendidos por Spadoni (fs. 327/29); Domenech (fs. 339/40); Lorenzi (fs. 378/80); Waldoke (fs. 381/82); Pelligro (fs. 383/84), Martnez (fs. 385/87) y Martnez de Zorzi (fs. 397/98), con mayor o menor precisin segn los casos, son coincidentes en sealar que, ms all de cul fuera el inters del actor en ser trasladado a la Repblica del Paraguay, dicha mudanza en la prestacin estuvo vinculada a un negocio concebido por la codemandada IESA. El primero manifiesta haber visto el proyecto que se hizo del ftbol paraguayo desde Teledeportes Argentina, -luego fusionada en IESA, agrego por mi parte- aadiendo que, Juan Pablo Fredriks, al frente de la empresa nacional, le encomend al testigo que hiciera un sistema de presupuesto y control de gestin de la radicada en Paraguay. Destaca que el actor hacia all viaj para hacerse cargo del negocio de Teledeportes Argentina luego Inversora de Eventos- para alquilar una oficina, armar la parte legal de la sociedad e instalarse definitivamente. Por su parte Domenech tambin vincula el traslado del actor a Paraguay porque abrieron la empresa Teledeportes Paraguay . Lorenzi refiere que cuando sale el proyecto Paraguay el actor negocia su traslado porque tena afinidad con residentes en dicho pas ligado al negocio que bamos a hacer , admitiendo que entre ambas empresas efectuaban la compraventa de derechos, organizaban partidos amistosos, manejando en algn momento los goles del ftbol paraguayo. Waldoke que trabaj para Teledeportes Argentina SA y para Teledeportes Paraguay se refiere a esta ltima como a la operacin Paraguay , cuya contabilidad llev, detallando que en ella las directivas de carcter societario las daba el Sr. Caniza, pero que era Fredriks quien manejaba las relativas al negocio, a cuyo frente se design al actor por su know how y experiencia. Martnez de Zorzi dice cuando se hacen de los derechos del ftbol paraguayo se crea Teledeportes Paraguay , que este negocio se cerr a fines del ao 1999, en el cual el testigo fue responsable de marketing, dedicado en parte a organizar la fiesta de lanzamiento de dicho proyecto, cuyo discurso de apertura estuvo a cargo de Pablo Fredriks.

A lo expuesto debe sumarse que aun cuando la demandada sostenga que a partir del traslado del actor a Paraguay, este no prest tareas efectivas en el territorio nacional, no niega que, fuese por los motivos que fuese, lo mantuvo contratado, efectuando aportes de la seguridad social hasta pocos das despus de que se desvinculara de la empresa con sede en Paraguay. No advierto en los agravios vertidos por la demandada elementos que conmuevan las conclusiones de la seora juez de grado relativos a la estrecha vinculacin entre la empresa local y la extranjera, en la que la primera resulta controlante de la segunda, a travs de la intervencin de accionistas, directores, administradores y apoderados con desempeo en ambas sociedades, la identidad de objeto de ambas, conclusiones avaladas por los diversos contratos acompaados a la causa y las pruebas de libros obrantes a fs. 1082/89 y la obtenida a travs de exhorto diplomtico a partir de fs. 1220. En este marco, considero que resulta acreditado que tanto la creacin de la empresa paraguaya como la puesta del actor al frente de ella result en inters de la empresa local y que si bien no hubo una prestacin directa en el territorio nacional, la prestada en el extranjero resultaba ser en beneficio de la local. Frente a ello adquiere razonabilidad que IESA se aviniera a la condicin impuesta por los contratantes empresa extranjera y actor- de mantener en este mbito un contrato formal sin aparente ejecucin prctica, fuera cual fuese el modo en que contablemente se compensaran los gastos que ella irrogaba y que no encontraran mayor sustentabilidad en el supuesto de una contratacin que a la empresa argentina le resultara ajena como esta invoca. Dicho esto, considero oportuno traer lo manifestado en el voto del Dr. Simon in re Del Puerto Del Ro Evelio Federico c. Geoservices S.A. sucursal argentina s. despido (sent. def. n 12808 del 28 de junio de 2004, del registro de la Sala X de esta Cmara), en el sentido que para dirimir este tipo de cuestiones resulta imprescindible recurrir adems del derecho positivo - a los principios del derecho laboral, que como tales constituyen un pilar de este derecho social. Tales principios, como bien sealara Manuel Alonso Garca (Derecho del Trabajo, Barcelona 1960, T. I p. 247), constituyen las lneas directrices o los postulados bsicos que inspiran el sentido de las normas laborales configurando la regulacin de las relaciones de trabajo con arreglo a ciertos criterios, distintos de los que pueden hallarse en otras ramas del derecho. De este modo podemos concluir que tales principios son las lneas fundamentales e informadoras de la organizacin jurdico-laboral, de las que no puede prescindir el juzgador al momento de resolver conflictos derivados de una relacin de dicha ndole. Ello as toda vez que, estos principios constituyen algo ms general que la norma en s misma porque sirven para inspirarla, entenderla e incluso suplirla, pues como bien seala Rivero Lamas al exponer su obra La equidad y los principios del Derecho del Trabajo , en el V Congreso Iberoamericano del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Mxico, 1974 (pg. 2), son autnticas reglas jurdicas autnomas que tienen su aplicacin en el momento de identificar el rgimen de las relaciones laborales . En el presente caso, considero que al igual que en el precedente citado, dos son los principios a la luz de los cuales debe analizarse la cuestin suscitada: el principio de primaca de la realidad y el principio de irrenunciabilidad. El primero de ellos, en tanto importa dar preferencia a lo que verdaderamente ocurre en el plano de los hechos, ms all de la denominacin, el carcter o el encuadre que las partes puedan haberle otorgado a las circunstancias fcticas que conforman el marco de accin. As lo ha definido Deveali al expresar que la realidad de los hechos prevalece sobre la apariencia contractual (conf. autor citado, Cesin del Negocio y cesin de personal, en revista Derecho del Trabajo, 1953, p. 110), lo que nos permite concluir que el derecho del trabajo debe ser traducido como derecho realidad . En este sentido, siguiendo a Fernndez Madrid, podemos afirmar que el mentado principio constituye una regla de interpretacin para el juzgador segn la cual sobre la ficcin que puedan haber montado las partes se impone la realidad resultante de los hechos cumplidos durante la relacin, primando as la realidad sobre

las formas (Conf. Juan Carlos Fernndez Madrid Apuntes sobre las desigualdades procesales DT, 1986-A, p. 601 y sgtes.). No apreciar las circunstancias fcticas del caso en base a este principio implicara admitir o al menos facilitar al empleador, la posibilidad de incurrir en actitudes fraudulentas o actos simulados en perjuicio del trabajador dependiente que, como es sabido, constituye la parte ms dbil de la relacin laboral. Es precisamente por ello que la simulacin implementada por las partes y el fraude por el cual el empleador, utilizando un camino desviado, pero legal, busca violar la ley laboral, deben encontrar en las formas procesales y en la posibilidad de apreciacin del juzgador, las vallas que eviten la frustracin del principio protectorio, que afirmen la irrenunciabilidad de los derechos y, en definitiva, consoliden el orden pblico laboral, siendo estas premisas las que sustenten la afirmacin antes enunciada respecto de la definicin del derecho laboral, como un derecho realidad , que se debe evaluar ms all de las formalidades y dems instrumentaciones que las propias que las partes pueda haberle conferido. En cuanto al segundo de los principios evocados, estimo prudente recurrir al mismo para la resolucin de la litis, desde que como bien lo definiera Amrico Pla Rodrguez en su obra Los Principios del Derecho del Trabajo (ed. Depalma 2 edicin actualizada, pag. 67 y sgtes.) el mismo consiste en la imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de una o ms ventajas concedidas por el derecho laboral en beneficio propio . Estas argumentaciones han sido plasmadas en distintas normas de la Ley de Contrato de Trabajo, tales como los arts. 7, 12, 13 y 58, segn los cuales, se veda la posibilidad de suprimir o reducir derechos, no slo mediante convencin de partes sino tambin mediante un acto unilateral del trabajador. Es por ello que haciendo una interpretacin en consonancia armnica con la totalidad de las normas contenidas en el plexo legal citado supra y los principios del derecho laboral podemos concluir que esta rama del derecho ha buscado colocar un lmite concreto a la disponibilidad de los derechos del trabajador, estableciendo que su renuncia no tiene validez y le es inoponible, mxime cuando se encuentra en juego el orden pblico laboral entendido como el mnimo jurdico inderogable al decir del Dr. Juan Carlos Goyena. A cobijo de estos principios y del protectorio impuesto por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, coincido con el Dr. Simon en el sentido de que las causas deben resolverse prescindiendo de toda otra formalidad que desvirte el criterio de interpretacin fundado en el principio de primaca de la realidad. Es sobre tales bases que desestimo la postulacin efectuada por la condenada acerca de la inexistencia de vinculacin alguna entre IESA antes, Teledeportes Argentina SA- y Teledeportes Paraguay pues, como se sostuvo en el precedente mencionado si se aceptara que entre la sociedad extranjera y la sociedad local existe una absoluta separacin determinada por una distinta personera jurdica de una y otra, se caera en una ficcin que debe ser levantada para penetrar en la realidad y hacer efectivas las responsabilidades patrimoniales y hacer soportar los actos consiguientes por dicho capital que, en definitiva, es el que se beneficia de la gestin de todo el grupo econmico (conf. Sala VI, in re Mller Klaus c. Casa Denk Aceros Boehlert SACel del 30/09/1985). Por ello aprecio la vinculacin existente entre ambas empresas que, integradas a un conjunto econmico Grupo Clarn SA-, explotan el negocio del ftbol televisado en los mbitos local e internacional, segn han puesto de manifiesto los testigos y ha surgido de las contrataciones efectuadas entre ambas y sus integrantes como una unidad, frente a la cual tampoco puede dividirse la prestacin del actor, en inters de sendas contratantes, sobre todo cuando, en resguardo de sus derechos, mantuvo su contratacin a nivel local, con las garantas que al tiempo de su traslado haba logrado, ya que como bien se pone de manifiesto, en la Repblica del Paraguay, quedaba marginado de toda proteccin de la Ley de Contrato de Trabajo en atencin de su nivel jerrquico.

Estimo que admitir la tesis contraria implicara cohonestar el empleo de maniobras fraudulentas en desmedro de los derechos del trabajador y a despecho de los principios precitados. VII) Destaco que en el caso, ms all de que de acuerdo con las respectivas legislaciones o reglamentaciones locales, resultara necesaria la creacin de entidades en cada pas para la explotacin del mismo negocio, la contratacin del actor estuvo orientada a la satisfaccin de aquel inters empresario, frente a lo que no corresponde la fragmentacin de su contrato. De cuanto llevo dicho se desprende que no slo participo de la idea de responsabilizar a la condenada por la contratacin del actor en el mbito local y el forneo, sino de extender dicha responsabilidad a la totalidad de las empresas demandadas involucradas, esto es Teledeportes Paraguay y Grupo Clarn SA. Ello as pues est fuera de discusin la prestacin del actor para las empresas IESA y Teledeportes Paraguay y la integracin de ambas del Grupo con carcter permanente, surge la comunidad de intereses satisfechos a travs de la prestacin que arrastra tal tipo responsabilidad. As se ha establecido que la existencia de varias sociedades jurdicamente diferenciadas desde el punto de vista del derecho privado no constituye bice para llegar a considerar al grupo econmico como sujeto empleador, tal como ha establecido la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin in re Parke Davis y Ca. Argentina , segn la cual la existencia de sociedades diferenciadas, pero unificadas econmicamente, conduce al examen de otro problema como es el alcance de la realidad econmica , el que no requiere desconocer la constitucin de sociedades de capital, perfectamente delimitadas conforme el orden jurdico privado, ni tampoco negarle personalidad jurdica a las diversas sociedades creadas, ya que ello no impide establecer su efectiva unidad econmica y su comunidad de intereses a travs de la significacin econmica de sus actividades. Esta relacin entre las diversas sociedades integradas al grupo en las que algunas veces locales, otras forneas, establecen relaciones de predominio de unas sobre otras implican su incorporacin financiera y aunque dicha subordinacin no suprima la personalidad jurdica de la subsidiaria o controlada, permite que sea responsabilizada en funcin de la actividad del grupo como unidad econmica de carcter permanente (ver Adano Juan Oscar c. Dresser Atlas Argentina S.A. Minera Petrolera Industrial Comercial (SAMDIC) s. despido , sent. def. N 44598 del 21 de febrero de 1983, del registro de la Sala III de esta Cmara). A su vez, la Sala II in re Tommasi Mara Pa c. Air Plus Argentina SA y otro s. despido , sentencia definitiva n 94968 del 4/5/07 en sentido similar y teniendo en cuenta el caso de empresas matrices extranjeras, ha sostenido que En el mbito del Derecho del Trabajo, el fenmeno de las empresas multinacionales o de los grupos econmicos no resulta novedosa, y al respecto, se ha sealado que el concurso del fraude o la conduccin temeraria es slo un aspecto de la responsabilidad posible del grupo econmico en relacin a una forma particular de contratacin (conf. art. 31 LCT), porque el grupo econmico multinacional que aparece bajo la forma de una persona jurdica diferente en cada uno de los pases en que acta, es una sola entidad real y debe ser considerado el verdadero y nico empleador del trabajador que desarrolla tareas en las distintas filiales o para las distintas empresas, aun en ausencia de conductas fraudulentas, por lo que correspondera admitir la responsabilidad de una de las empresas subsidiarias por las deudas de otra u otras, o de todo el grupo, derivadas del contrato de trabajo (conf. Juan Carlos Fernndez Madrid, en Tratado Prctico de Derecho del Trabajo , T. 1 pg. 942. Ed. La Ley 1989) . En dicho fallo, la Sala II tambin refiere el caso citado de la Sala VI Mller en el cual se estableci que los actos de la filial no pueden ser desconocidos por la casa matriz ya que la relacin que se traba dentro del grupo es nica y es, en definitiva uno el capital que ordena los actos del personal y responde de los respectivos contratos. VIII) El sentido de mi voto en este aspecto lleva entonces no slo ha confirmar la responsabilidad de IESA establecida en el fallo y a la luz del derecho local, lugar de radicacin de la casa matriz y contratante originaria, rechazando los agravios de dicha empresa en este aspecto, sino tambin a acoger favorablemente los agravios de la actora respecto a la extensin de la responsabilidad, con carcter solidario a las codemandadas Teledeportes Paraguay y Grupo Clarn.

Este modo de proponer la solucin del conflicto trae aparejada la responsabilidad de las accionadas respecto de la emisin de los certificados de trabajo con arreglo a las verdaderas condiciones laborales acreditadas, ms all de las constancias de sus respectivos registros y hacen procedentes las multas derivadas de la incorrecta registracin. Destaco que en autos no se encuentra demostrada la realizacin de retenciones impositivas o de aportes de la seguridad social en el extranjero que acrediten la doble imposicin invocada. IX) En cuanto a la remuneracin considerada como base de los reclamos indemnizatorios y salariales realizados, por mi parte no sern de recibo las quejas de ambas partes. Y as lo sostengo pues, la unidad en la prestacin admitida respecto del vnculo mantenido con el actor con las empresas integrantes del Grupo Clarn, descarta toda posibilidad de parcializar su retribucin ms all del modo en que dichas empresas la hayan implementado. Pero, por lo dems, y sin perjuicio del valor probatorio reconocido a los testigos de autos acerca de las condiciones de contratacin y labor del accionante, la disparidad existente en cuanto a sus manifestaciones respecto del nivel retributivo alcanzado me persuade de la razonabilidad de la remuneracin estimada por la seora juez de grado. Es que coincido con la magistrada en que los testigos no han hecho referencia a la retribucin percibida durante el ltimo ao, por ejemplo Spadoni refiere U$S 9000 en Paraguay, pero sin indicar en que fecha y si bien Wadoke y Martnez de Zorzi dicen que alcanzaba los u$s 15.000, no puede perderse de vista que este egres en mayo de 2000 y el otro, en noviembre de dicho ao, es decir ambos mucho antes de que se produjera el egreso del actor diciembre de 2005-, debiendo tenerse presente los efectos que sobre los niveles remuneratorios tuvo la crisis financiera sufrida en el pas a partir de fines de 2001. Por lo tanto, teniendo en cuenta que la retribucin se encuentra calculada en moneda nacional de curso legal sobre la base de lo percibido en el pas y la conversin a la misma moneda de lo percibido en divisas en la Repblica del Paraguay a la fecha del pronunciamiento, dada la escasa variacin en dicho tipo de cotizacin entre dicho momento y la fecha del distracto y que la estimacin fue realizada en el marco de las atribuciones conferidas por los arts. 56 LCT y 56 L.O., no encuentro motivos para apartarme de ella y considerarla como la vigente a la fecha del despido. Es por ello que considero que tampoco puede ser objeto de modificacin la tasa de inters fijada en el fallo, pues el dies a quo de su curso rige a partir de su conversin en moneda local. X) Estimo que la solucin propuesta me exime del anlisis del resto de los agravios, es especial aquellos fundados en la aplicacin al caso de la ley extranjera y los relativos a costas y honorarios que, en atencin a la modificacin propuesta en cuanto a la extensin de la condena con carcter solidario a las codemandadas Teledeportes Paraguay SA y Grupo Clarn SA, debern fijarse ex-novo en virtud de lo dispuesto por el art. 279 CPCCN. En tal sentido propicio que todas las costas del pleito se impongan solidariamente a las codemandadas Inversora de Eventos SA, Grupo Clarn SA y Teledeportes Paraguay SA (conf. art. 68 CPCCN) y que los honorarios de la representacin letrada del actor, de cada una de dichas demandadas y del perito contador en primera instancia se regulen en 16%, 14%; 14%, 14% y 6%, del capital de condena ms intereses, respectivamente, por las tareas cumplidas en primera instancia, teniendo en cuenta la ndole del proceso, su resultado, calidad y extensin de las labores profesionales desplegadas y normas arancelarias vigentes. A partir de similares pautas, por las labores de alzada propicio que se regulen los honorarios de la representacin y patrocinio de la parte actora, Inversora de Eventos, Grupo Clarn y Teledeportes Paraguay, en 25%, 25%, 25% y 25%, respectivamente de lo que en definitiva les corresponda por la labor en la anterior etapa (conf. art. 1, 6, 7, 9,11, 14, 19, 37 y 39 de la LA, art. 38 LO y art. 3 y cc del decreto ley 16638/59). La doctora Mara C. Garca Margalejo manifest:

En lo que respecta a la responsabilidad solidaria de Grupo Clarn S.A., dadas las caractersticas de este caso concreto habr de adherir a lo propuesto en el voto que antecede, ya que dicha codemandada se halla incursa en la situacin prevista por el art. 86 L.O. (ver a fs. 301), lo cual implica tenerla por confesa sobre los hechos expuestos en la demanda salvo prueba en contrario; ahora bien, a partir de tal situacin no advierto que aquella confesin ficta haya sido desvirtuada en la causa me remito al anlisis realizado en el primer voto sobre la prueba testimonial-. Por tanto, dicha particularidad procesal de contumacia conlleva as en el sub examine consecuencias especficas que le dan al caso un matiz especial, y que no deben soslayarse a la hora de juzgar sobre la responsabilidad solidaria antes mencionada. Obsrvese que si bien aquella decisin de fs. 301 fue apelada en el mismo acto, se tuvo presente tal recurso en los trminos del art. 110 L.O., pero la apelacin no fue mantenida tal como lo prescribe el art. 117 de igual cuerpo procesal- una vez dictada la sentencia definitiva; tal como surge de fs. 1433/1435 el recurso de apelacin de Grupo Clarn S.A. est referido nicamente a la forma en que se impusieron las costas; y, aunque se parta del supuesto de que en el fallo de 1 instancia dicha firma resultaba gananciosa en lo principal, lo cierto es que tampoco actualiz aquella apelacin siquiera en la oportunidad de contestarse agravios (fs. 1487/1488), pues no introdujo all argumentos que pudieran desvirtuar los esgrimidos por la magistrada de 1 instancia a fs. 301. De tal modo, no caben dudas a mi entender de que aquella decisin sobre la situacin de esa codemandada en la prueba confesional, qued firme. Por tanto, a partir de dicha situacin procesal ya apuntada y en atencin a las dems circunstancias procesales configuradas en el caso concreto, y sin que lo que aqu propicio implique sentar regla general alguna en relacin con la eventual responsabilidad de las casas matrices o sociedades holdings de grupos que operan sus negocios en distintos lugares del orbe, habr de sumarme a la propuesta del Dr. Zas. En lo dems, por anlogos fundamentos a los que lucen en el voto que antecede, a ello adhiero. En virtud de lo que surge del acuerdo que antecede, el tribunal resuelve: I) Revocar parcialmente la sentencia de primera instancia en cuanto rechaza la accin entablada contra las codemandadas Grupo Clarn SA y Teledeportes Paraguay SA, a las que se les hace extensiva la condena en forma solidaria II) Consecuentemente, imponer las costas del proceso, en ambas instancias, solidariamente a las accionadas. III) Dejar sin efecto las regulaciones de honorarios practicadas en la sentencia de grado y regular las retribuciones correspondientes a la representacin y asistencia letrada de las partes actora, Inversora de Eventos SA; Grupo Clarn SA y Teledeportes Paraguay SA, en ambas instancias como se propone en el punto X del primer voto del acuerdo precedente. Regstrese, notifquese y devulvase. Conste que la vocala tercera se encuentra vacante (art. 109 RJN).- O. Zas. M. C. Garca Margalejo. Publicadas por Julio Csar Crdoba 0 comentarios Vnculos a esta publicacin Etiquetas: .CNTrab, 2010, Contratos parte debil, Orden publico internacional jueves 9 de junio de 2011 C. D. E. y P. S. M. C. s. informacin sumaria Juz. Nac. Civ. 10, 12/03/10, C. D. E. y P. S. M. C. s. informacin sumaria. Matrimonio celebrado en Canad. Matrimonio entre personas del mismo sexo. Inscripcin en Argentina. Reconocimiento de sentencia. Requisitos. Autenticidad. Orden pblico internacional. Variabilidad. Cdigo Civil: 160, 161, 166, 172. CPCCN: 517. Acto inexistente. Rechazo de la inscripcin. Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 09/06/11. Dictamen del Registro Civil Seor juez:

Esta Direccin hace saber a V.S. la imposibilidad de la inscripcin del matrimonio extranjero de autos, destacando que conforme lo establece el artculo 77 de la Ley 26.413, slo pueden registrarse matrimonios realizados en otros pases, siempre que los mismos se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades extrnsecas como a su validez intrnseca y en atencin a que el Cdigo Civil en su artculo 172 establece como requisito indispensable a los fines de la existencia de un matrimonio, el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo no produciendo efectos civiles el matrimonio celebrado sin dicho requisito, es que resulta inviable la inscripcin peticionado.- Buenos Aires, 3 de febrero de 2010.- F. A. Sierra. Dictamen del Fiscal Seor juez: Arriban las presentes actuaciones a la Fiscala a mi cargo a efectos de verter opinin respecto de la vista que se confiriera, de su anlisis se desprende que: D. E. C. y M. d. C. P. S. incoan la presente informacin sumaria a los efectos de que se ordene la inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de esta Ciudad Autnoma del matrimonio que uniera a las requirentes, que fuera celebrado el da 28 de mayo de 2008, en la ciudad de Ontario, Canad. Por su parte requirieron el dictado de una medida cautelar no innovativa, tendiente a impedir que la Direccin Nacional de Migraciones adopte medida alguna respecto de M. d. C. P. S. de nacionalidad espaola-, hasta tanto la pretensin se encuentre resuelta. Sostienen como sustento factico del requerimiento que: El da 28 de mayo de 2008 fue celebrado el Matrimonio Civil de las peticionantes D. E. C. y M. d. C. P. S. en la ciudad de Toronto, Canad, conforme lo acredita el certificado de matrimonio que en copia certificada se adjunta Que en razn de la nacionalidad espaola de la cnyuge M. d. C. P. S. procedimos a la inscripcin de nuestra legtima unin matrimonial ante el Consulado General de Espaa ubicado en Toronto, por lo que nuestro matrimonio se encuentra reconocido por la Repblica Espaola (sic, ver fs. 15, ap. II Hechos). Oportunamente me he expedido requiriendo sea odo el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, as como sosteniendo la incompetencia de usa para conocer en la medida cautelar innovativa planteada, ello con fundamento en la norma contenida en el art. 98 de la Ley 25.871, criterio que fue compartido por usa a tenor del decisorio recado a fs. 22/vta.. Por ltimo, a f. 29 luce criterio expuesto por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas quien sostiene la inviabilidad de la inscripcin solicitada. La Ley 26.413 Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas- sostiene en su art. 77 que: Podrn registrarse los certificados de matrimonios y sus sentencias disolutorias realizadas en otros pases, siempre que se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a sus formalidades extrnsecas como a su validez intrnseca. Este registro deber ser ordenado por juez competente, previa vista a la direccin general . Por su parte, es necesario recordar que siguiendo los lineamientos de la norma contenida en el art. 517 del Cdigo de Rito, en materia de exequtur, la declaracin judicial versa sobre tres aspectos: a) autenticidad; b) legalidad del proceso; c) orden pblico internacional. El primero se infiere cuando el documento se halla debidamente legalizado. El segundo, cuando ha intervenido un rgano jurisdiccional y no aparece menoscabada la garanta de defensa en juicio; y el tercero es la comprobacin de que no se afecta el orden pblico del pas (conf. CNCiv., sala G, marzo 21-1989, [Meier, Astrid Adelaida E. y otro] Rev. 24/5/1990, pgs. 1/3). Ahora bien, dentro de nuestro ordenamiento positivo, constitutivo del orden pblico que debo tutelar, encuentro la norma contenida en el art. 172 del Cdigo de Fondo, el que sostiene que: Es indispensable

para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe . Sabemos que el consentimiento matrimonial es la expresin vlida de la recproca voluntad de los contrayentes como marido y mujer. As planteada la temtica, se puede afirmar que no hay matrimonio sin consentimiento, pues la ndole de su relacin requiere que est firmemente apoyada sobre la libre decisin de quienes la asumen (conf. CNCiv., sala L, 29/5/1996, autos V., H. M. c. C., R. , LL 1998-D983/40705-S). La actual redaccin del art. 172 del Cdigo Civil, modificado por la Ley 23.515, despeja cualquier duda que pueda plantearse de que para que exista matrimonio, uno de los requisitos de fondo lo constituye la diversidad de sexos. Se ha sostenido que: por lo que cabe concluir que el aparente matrimonio, dentro de nuestro derecho, no abarca la convivencia pblica de persona del mismo sexo, por cuanto la heterosexualidad es uno de los elementos distintivos del matrimonio , (conf. C. Fed. Seguridad Social, sala 1, 12/02/2003, autos S., E. R. c. Administracin Nacional de Seguridad Social , LNL 2003-05-366; Lexis Online n 1/400294 o n 1/400314). Siguiendo el lineamiento trazado, la norma contenida en el art. 188 del Cdigo Civil, afirma en su tercer apartado que: En el acto de celebracin de celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los artculos 198, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente tomarse por marido y mujer, y pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio . Por su parte, diversos Tratados Internacionales incorporados a la Constitucin Nacional por la reforma del ao 1994 conforme el art. 75 inc. 22- reconocen como exigencia matrimonial a la heterosexualidad. As por ejemplo: el art. 17 del Pacto de San Jos de Costa Rica, sostiene: 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado. 2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tiene la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida que stas no afecten al principio de no discriminacin establecido en esta Convencin . En igual sentido la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas discriminacin contra la mujer , fruto del trabajo realizado por la Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer, que fue creada en 1946 por la ONU sealo, en su art. 16 ap. I que: Los Estados Partes adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarn en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres: a) El mismo derecho para contraer matrimonio (conf. convencin sealada, ratificada por nuestro pas el 3 de junio de 1985, Ley 23.179, incorporada a CN por art. 75, inc. 22 en 1994). Otros antecedentes lo constituyen el Pacto de Derechos Civiles y Polticos , art. 23, incs. 1 y 2; Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales Culturales , art. 10 y Declaracin Universal de Derechos Humanos , Prembulo, p. 16, inc. 3. Por ltimo se afirm que: El matrimonio natural y jurdicamente est ordenado a la familia, y sta depende de la procreacin, entonces ninguna unin homosexual puede basarse en un consentimiento matrimonial pleno (conf. Homomonio y discriminacin , Scala, Jorge, El Derecho 12.393). Por las consideraciones de hecho y derecho expuestas, conculcando el acto cuya inscripcin se requiere nuestro orden pblico interno, estimo que corresponde rechazar la presente informacin sumaria.- Buenos Aires, febrero 16 de 2010.- D. Constante Moneda.

1 instancia.- Buenos Aires, 12 de marzo de 2010.Autos y vistos: A fs. 15 se presentan D. E. C. y M. d. C. P. S. y solicitan que se inscriba en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas de esta ciudad el matrimonio celebrado el 28 de mayo de 2008 entre ambas en la ciudad de Ontario, Canad. Expresan que en razn de la nacionalidad de M. d. C. P. S. procedieron a la inscripcin de su unin ante el Consulado General de Espaa en Toronto, Canad, por ello su matrimonio se encuentra reconocido por la Repblica Espaola. Agregan que el enlace fue celebrado en el extranjero porque a la fecha en que se llev a cabo se encontraban radicadas en Canad, pas en que ejercan sus profesiones. Sealan que por motivos personales, ya que la madre de D. E. C. padece graves problemas de salud, se vieron obligadas a venir a este pas para ocuparse de su cuidado, donde establecieron su hogar. Manifiestan que tal como lo dispone el art. 160 del Cdigo Civil, el matrimonio de ellas no se encuentra enumerada en el art. 166 del Cdigo Civil. Afirman que por esa causa debe reconocerse conforme lo establece el art. 161 del referido Cdigo. Indican que el estado de familia es un derecho personalsimo y por tal inalienable, imprescriptible e irrenunciable y constituye uno de los derechos fundamentales del hombre, que ha sido reconocido por nuestra Carta Magna y los tratados internacionales. Concluyen que el estado de familia contrado por las firmantes es un derecho adquirido que bajo ningn punto de vista puede ser desconocido por las autoridades nacionales. Y considerando: I. En torno a la inscripcin de matrimonios extranjeros el art. 77 de la ley 26.413 dispone Podrn registrarse los certificados de matrimonios y sus sentencias disolutorias realizadas en otros pases, siempre que se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a su formalidad extrnseca como a su validez intrnseca. Este registro deber ser ordenado por juez competente, previa vista a la direccin general . De modo que ha quedado consagrada como criterio legal la doctrina sentada por la Cmara de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal en pleno, acerca de la inteligencia de los arts. 21, 45, 52 y 64 de la ley 14.586 (L.L. t. 100, pg. 187). Ello est justificado porque la inscripcin de matrimonios extranjeros implica la apreciacin de cuestiones muy delicadas y serias que es lgico dejar reservadas a la jurisdiccin de las autoridades judiciales (Jorge Joaqun Llambas actualizado por Patricio J. Raffo Benegas, Tratado de Derecho Civil, Parte General T 1, pg. 368). A su vez a este juicio se aplican en lo pertinente las normas del exequtur que prescribe en el art. 517 del Cdigo Procesal. Esta expresin deriva de la voz latina que significa ejectese que es el reconocimiento de un pas de las sentencias dictadas por Tribunales de otro Estado (cit. Arean en Highton-Aren, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin T. 9, pg. 232, n 6). En el caso el del matrimonio C.-P. S. celebrado en Canad. Sin embargo para que la solicitud pueda tener favorable acogida dicho enlace no deber afectar principios de orden pblico del derecho argentino (art. 517 inc. 4 del Cdigo Procesal). Siguiendo estos lineamientos corresponde resolver sobre la peticin de autos. II. Hay materias en que est involucrado el orden pblico como es el matrimonio. Aunque no hay una definicin precisa, el orden pblico est ligado al inters general, colectivo. Su acatamiento garantiza el bienestar general y la defensa y conservacin de la organizacin social establecida (conf. Berta Kaller de

Orchansky en Highton-Bueres Cdigo Civil y Leyes Complementarias T. 1-A, pg. 63; dem. Llambas-Raffo Benegas-Posse Saguier Cdigo Civil Anotado T. I-A, pg. 83-h). Difiere as del inters particular de la persona. A su vez sin bien es cierto que las normas de orden pblico pueden variar en la medida en que se modifiquen las realidades socioculturales existentes en una sociedad determinada (CNCiv, sala I , expte. n 19.114/2008, del 6-XI-2008), no es menos cierto que las partes no estn facultadas para derogarlas por acuerdo de voluntades (Guillermo A. Borda Tratado de Derecho Civil Parte General, actualizado por Guillermo G. Borda, T, 2, pg. 67, n 47) y son imperativas (art. 21 del Cdigo Civil). La ley 23.515, que introdujo nuevos principios en materia matrimonial, entr en vigencia en nuestro pas fijando normas de fondo y de forma tanto para contraer enlace, como para separarse legalmente o divorciarse. Algunas de esas normas establecen requisitos que hacen a la existencia del matrimonio. III. Ensea Llambas que la nocin de inexistencia de los actos jurdicos, es conceptual no legal- que nuestro entendimiento aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de ellos sea el sujeto, sea el objeto, sea la forma especfica (Jorge Joaqun Llambas actualizado por Patricio J. Raffo Benegas, Tratado de Derecho Civil, Parte General T. II, pg. 524, n 1909). De manera que se trata de una categora extraa al sistema de las nulidades. Y si bien parte de la doctrina y jurisprudencia rechaza la categora de actos jurdicos inexistentes, no ocurre lo propio respecto del matrimonio. Una de las condiciones de su existencia es la diversidad de sexos. Este requisito hace a la esencia de aquel (Marcos Crdoba en Bueres-Highton Cdigo Civil y Normas Complementarias T. 1-B, pg. 64, dem. Eduardo A Zannoni Derecho Civil, Derecho de Familia T. 1, pg. 244, n 167-a, entre muchos otros) consagrado el art. 172 del Cdigo Civil cuando establece que es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo . Norma que coincide en lo pertinente con lo establecido en el art. 188 prrafo tercero del Cdigo Civil. Porque es irrefutable la preeminencia de la realidad biolgica contra la cual no valdra ningn derecho que se pretendiera apoyar en la libertad civil. La relacin homosexual no sera nunca un matrimonio porque este implica complementacin de sexos (Mara Josefa Mndez Costa-Francisco A. M. Ferrer-Daniel Hugo D Antonio Derecho de Familia T. 1, pg. 262). Con ello desaparece la viabilidad de toda posible interpretacin extensiva, que pretenda comprender dentro del instituto matrimonial a las uniones entre dos hombres y dos mujeres (Carlos Lagomarsino y Jorge A. Uriarte en Belluscio-Zannoni Cdigo Civil y Leyes Complementarias, Comentado, Anotado y Concordado T. 7, pg. 757, n 5). Entonces si el matrimonio carece de alguno de los tres elementos esenciales que requiere el art. 172 del Cdigo Civil -diversidad de sexo, consentimiento y su expresin ante el oficial pblico competente-, no ha logrado entrar en el mundo jurdico y por lo tanto es inexistente (Jorge Oscar Perrino Derecho de Familia , T. 1, pg. 557; dem. Eduardo A. Sambrizzi El consentimiento para contraer matrimonio debe ser necesariamente expresado por un hombre y una mujer Derecho de Familia-Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, julio-agosto 2007, n 37, pg. 101). No hay posibilidad jurdica de confirmar el matrimonio inexistente y carece totalmente de efectos, al margen de la buena fe de ambas o una de las partes (Mara Josefa Mndez Costa-Francisco A. M. FerrerDaniel Hugo DAntonio, op. cit. pg. 448, n12-a). Es ms, Borda seala que aunque el art. 166 del Cdigo Civil, no enumera ese impedimento para contraer enlace- es obvio que el matrimonio tiene que celebrarse entre personas de distinto sexo, se trata de una condicin natural e ineludible (Guillermo A. Borda Tratado de Derecho Civil , Familia, actualizado por Guillermo J. Borda, T. 1, pg. 83, n 74).

En el caso dos mujeres desean inscribir el matrimonio que celebraran entre ellas en la ciudad de Ontario, Canad (documento de fs. 23/26). No desconozco que ese pas autoriza las nupcias entre personas del mismo sexo como Espaa desde el ao 2005, donde es oriunda M. d. C. P. S.-. Sin embargo, como se viera no ocurre lo propio en este pas ya que el art. 172 del Cdigo Civil lo fulmina de inexistente. No hay ttulo ejecutorio ya que el instrumento agregado viola el orden pblico de nuestro derecho (art. 517 inc. 4 del Cdigo Procesal). Ello resulta suficiente para rechazar el planteo. IV. Sin perjuicio de lo expuesto antes de concluir debo sealar la siguiente precisin. Las solicitantes han manifestado que el estado civil es un derecho personalsimo y por lo tanto el estado de familia contrado por ellas es un derecho adquirido que no puede ser desconocido por las autoridades nacionales. Con la claridad que lo caracteriza, Llambas distingue entre los derechos de la personalidad y los atributos inherentes a la persona los primeros son derechos innatos del hombre cuya privacin importara el aniquilamiento o desmedro de su personalidad, tales como, el derecho a la vida, a la libertad, a la salud, al honor, etc. ( Tratado de Derecho Civil, Parte General , cit. T. 1, pg. 257), que otros autores como Cifuentes denomina derechos personalsimos (Santos Cifuentes Derechos Personalsimos , pg. 184, n 54-c). En cambio los atributos inherentes a la persona son calidades dependientes e inseparables del ente personal, de manera que no pueden existir sino en l y este no puede ser sin revestir esas mismas propiedades ( Tratado cit. pg. 285) entre ellos el estado y ms precisamente el estado de familia que se refiere exclusivamente al modo de ser de la persona, dentro de la familia (ej: padre, madre, hija, hermano, ta, abuelo, marido, esposa, casado, soltero, viudo, divorciado, etc.). Rivera explica que entre sus caracteres, participa de la estabilidad . El estado tiene permanencia, es decir que subsiste mientras no acaezca un hecho o un acto jurdico que no produzca su modificacin; como puede ser la muerte etc.. Es decir que si bien es estable no es inmutable (Julio Csar Rivera Instituciones de Derecho Civil Parte General, T. 1, pg. 562). Esa cualidad es nica en cada ser humano. Para adquirir el estado de casado, se debe contraer matrimonio. Como ya dijera, el acto celebrado por las peticionantes en Canad no rene los requisitos necesarios para tener existencia como tal en nuestro pas. Los derechos adquiridos son valores jurdicos tutelados por la Constitucin Nacional (arg. art. 17 C.N. y CSN Fallos 145:307). Pero, valga la redundancia, las solicitantes nunca pudieron adquirir derechos en este pas derivados del estado civil de casadas, porque no hay matrimonio. Ello, claro est que ambas as como todos los habitantes del territorio nacional, sin discriminacin alguna, estn facultados para ejercer libremente su vida sexual en el marco de la garanta que establece el art. 19 de la Constitucin Nacional. V. Por ltimo no es una cuestin menor recordar que mi funcin se limita a aplicar las leyes ya que es resorte del poder legislativo modificarlas. En su mrito, como el instrumento agregado a fs. 23/26 no rene los presupuestos de existencia de matrimonio para las normas legales argentinas, de conformidad con lo dictaminado a fs. 29 por el Jefe de Departamento del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad de Buenos Aires y fs. 30 por el Sr. Fiscal, lo establecido en el art. 77 de la ley 26.413, 172, 188 y concordantes del Cdigo Civil y 517 inc. 4 del Cdigo Procesal Civil y Comercial RESUELVO: Rechazar el pedido de fs. 19 de inscribir el matrimonio celebrado el 28 de mayo de 2008 en la ciudad de Ontario, Canad entre D. E. C. y M. d. C. P. S.. Notifquese a las interesadas, a los Sres. Jefe de Departamento del Registro Civil y Fiscal en sus despachos. Comunquese al DIJ y consentida que sea, previa citacin de las letradas intervinientes, archvese.- M. C. Garca Zubillaga.