CONCEPTO DE COMERCIANTE.

EL COMERCIANTE INDIVIDUAL.

Art. 7: “Son
Del articulo en
comerciantes los que,
cuestión, se distingue
teniendo capacidad
por la mayoría de los
para contratar, hacen
autores la presencia 3
del comercio su
elemento
profesión habitual”
ELEMENTOS O REQUISITOS PARA
SER COMERCIANTE.
1. Capacidad para contratar.
2. Ejecución de actos de comercio.
3. Hacer del comercio su profesión habitual.

Se agrega un cuarto elemento adicional elaborado por la

doctrina:
4. Celebrar dichos actos por cuenta propia (que el objeto del giro sea el comercio)
 I) CAPACIDAD
PARA CONTRATAR.
CAPACIDAD
 Nuestro derecho
distingue dos tipos de
capacidad:

¿Qué es la 1. CAPACIDAD DE
capacidad? GOCE

2. CAPACIDAD DE
EJERCICIO
 CONSISTE EN LA APTITUD LEGAL DE ADQUIRIR
DERECHOS Y OBLIGACIONES.

1. ES UN ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD, ES DECIR, ES

CONSUSTANCIAL A SER PERSONA

CAPACIDAD
DE GOCE ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD: La personalidad es
entendida como la aptitud para ser titulares de
derechos y obligaciones, y, por atributo de la
personalidad, la cualidad que poseen los seres
humanos y que los diferencian de los demás seres,
siendo esencial e inherente a la persona.
 2. Capacidad de ejercicio

Consiste en la aptitud de las personas humanas para

obrar por si mismas en la vida civil.

Concretamente a la posibilidad que tiene esa

persona concreta de ejercer sus derechos y
obligaciones por si mismos, sin la autorización de un
tercero.
INCAPACIDAD
◦La imposibilidad de
una persona para
ejecutar actos jurídicos
por si misma y sin el INCAPACIDAD
ministerio o la
autorización de otra.
La incapacidad
Puede ser general
y especial.

La incapacidad
general puede ser
a su vez ABSOLUTA INCAPACIDAD
O RELATIVA.

Incapacidad es la
excepción. Por
regla general todos
son capaces
◦DEFINICION: ES AQUELLA QUE
ADOLECEN LAS PERSONAS
QUE, POR CAUSAS FISICAS O Incapacidad
NATURALES, CARECEN DE
absoluta
VOLUNTAD O NO PUEDEN
EXPRESARLA DEBIDAMENTE.
 Efectos
incapacidad
absoluta SUS ACTOS SON NULOS NO PRODUCEN NINGUN
DE NULIDAD ABSOLUTA. TIPO DE OBLIGACIÓN.
 SON ABSOLUTAMENTE INCAPACES:
(ART 1447 CODIGO CIVIL)

Quienes 1. DEMENTES
son
incapaces 2. IMPUBERES: Hombres MENORES

absolutos DE 14 Y Mujeres MENORES DE 12.

3. LOS SORDOS O SORDOS MUDOS

QUE PUEDEN DARSE A ENTENDER
CLARAMENTE.
 Definición: ES AQUELLA QUE
ADOLECEN CIERTAS PERSONAS QUE
LA LEY DECLARA INCAPACES EN
RAZÓN DE SU EDAD, SU ESTADO
CIVIL O DE OTRAS CIRCUNSTANCIAS.

Incapacidad
relativa.

Efectos: LOS RELATIVAMENTE

INCAPACES A DIFERENCIA DE LOS
ABSOLUTAMENTE INCAPACES
PUEDEN EJERCER ACTOS JURIDICOS
POR SI MISMOS.
 1. LOS MENORES DE 18
AÑOS.
Quienes son
relativamente
incapaces. 2. LOS DISIPADORES QUE SE
HAYEN BAJO INTERDICCION
DE ADMINISTRAR LO SUYO.
CAPACIDAD PARA
CONTRATAR
 CAPACIDAD PARA CONTRATAR
◦ En el código de comercio existen normas expresas respecto a la
capacidad.
◦ Atendiendo a la prelación de leyes y en razón del art.2 ha de primar la
legislación mercantil por sobre la común en esta materia.
◦ Art. 2. “En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código,
se aplicarán las disposiciones del Código Civil”
◦ Art 1446 CC es plenamente aplicable en materia comercial, ya que el
principio de la plena capacidad no esta modificado en la legislación
mercantil.
◦ No obstante lo anterior, la legislación mercantil sí modifica en algunos
aspectos el articulo 1447 CC, en lo pertinente a incapacidades relativas,
como ocurre por ejemplo en el caso de los menores adultos (art.10).
◦ Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz,
excepto aquellas que la ley declara incapaces.
◦ Art. 1447. Son absolutamente incapaces los
dementes, los impúberes y los sordomudos que
no pueden darse a entender por escrito. Sus
actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y CAPACIDAD
los disipadores que se hallen bajo interdicción de
administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
PARA
personas a que se refiere este inciso no es CONTRATAR
absoluta, y sus actos pueden tener valor en
ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes. Además de estas
incapacidades hay otras particulares que
consisten en la prohibición que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos
CAPACIDAD PARA CONTRATAR.
Gabriel Palma señala que para adquirir la calidad de comerciante el código mas que pedir una
“capacidad para contratar” exige “capacidad para comerciar” como se desprende de la ley mercantil
española.

En concepto de Gonzalo Baeza esto no es así, ya que necesariamente para poder comerciar se debe
contar con la “capacidad de goce” en razón de que es ésta un elemento esencial para el acceso y
presencia de la persona en el ámbito comercial. Sin esta capacidad no existe la persona y por
consiguiente, tampoco hay un titular de derechos aún cuando concurran los demás elementos que
configuran el concepto tradicional de comerciante.

Ricardo Sandoval estima que lo tratado aquí es la “capacidad de ejercicio”, esto es, la aptitud legal
para ejercitar los derechos de que se es titular y contraer obligaciones válidamente. No pudiendo ser de
otra forma, puesto que se trata de personas que vana a dedicarse al comercio.
 ES CAPACIDAD DE EJERCIO.

CAPACIDAD PARA OBLIGARSE POR SI

MISMOS SIN LA INTERVENCIÓN DE
CAPACIDAD OTRA PERSONA.
PARA
CONTRATAR TODOS SON CAPACES A EXCEPCION
DE LOS QUE ESTABLECE LA LEY

EL MENOR ADULTO ES UN INCAPAZ

RELATIVO.
 EL CODIGO DE COMERCIO LE OTORGA
CAPACIDAD DE EJERCICIO PARA ACTUAR COMO
COMERCIANTE:

LOS HIJOS DE FAMILIA Y LOS MENORES QUE

ADMINISTRAN SU PECULIO PROFESIONAL, EN VIRTUD
CAPACIDAD DE LA AUTORIZACIÓN QUE LES CONFIERE EL
ARTÍCULO 246 Y 439 DEL CÓDIGO CIVIL.

PARA
CONTRATAR HIJOS DE FAMILIA EN RAZON A LOS MENORES
SOMETIDOS A PATRIA POTESTAD: ES DECIR, NO
EMANCIPADOS.

PECULIO PROFESIONAL: PATRIMONIO QUE

ADQUIERA EL MENOR EN EJERCICIO DE UNA
PROFESION U OFICIO.
En relación a la capacidad,
solo modifica las reglas del
menor adulto, bajo los
términos ya vistos.

Es decir:

Conclusiones.
1. LOS HIJOS DE FAMILIA

2. LOS MENORES QUE

ADMINISTRAN SU PECULIO
PROFESIONAL
REGLAS ESPECIALES EN
RELACIÓN A LA MUJER
CASADA ART 11, 14 Y 16
C.D.C.
“Art. 11. La mujer
casada comerciante
se regirá por lo Artículo 11
Código de
dispuesto en el
Comercio.
artículo 150 del
Código Civil.”
Patrimonio reservado de la mujer casada en
sociedad conyugal:

“Art. 150. La mujer casada de cualquiera edad

podrá dedicarse libremente al ejercicio de un
empleo, oficio, profesión o industria. Artículo 150
La mujer casada, que desempeñe algún empleo o Código Civil
que ejerza una profesión, oficio o industria,
separados de los de su marido, se considerará
separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesión o industria y de lo
que en ellos obtenga, no obstante cualquiera
estipulación en contrario;…”
 MUJER COMERCIANTE.
◦ Hoy gracias a la ley 18.802 de 1989, la mujer
casada es plenamente capaz.
◦ Respecto de ella solo hay que preocuparse del
régimen patrimonial bajo el cual contrajo el
matrimonio, requiriendo comentario el de la
sociedad conyugal.
◦ En la sociedad conyugal, la mujer se encuentra
habilitada para ejercer el comercio y por tanto
ser considerada comerciante, NO por no tener
capacidad, si no en relación a su patrimonio y
obligaciones que contrae.
◦ Pero es requisito esencial que este ejercicio del
comercio se realice por separado del de su
marido.
 Mujer casada RSC.
◦ Art . 14 . La mujer casada no será
considerada como comerciante si no hace
un comercio separado del de su marido.
◦ Actos o contratos celebrados por la mujer en
esta administración separada, obligaran los
bienes comprendidos en ella y los que
administre con arreglo a las disposiciones de
los art. 166 y 167 c, y no obligaran los del
marido sino con arreglo al art. 161
◦Art . 16 . La mujer divorciada y
la separada de bienes pueden
comerciar, previo al registro y
Mujer
publicación de la sentencia
de divorcio y separación o de
divorciada y
las capitulaciones la separada
matrimoniales , en su caso, y de bienes
sujetándose, además, si fueren (art 16).
menores de dieciocho años, a
las reglas concernientes a los
menores bajo guarda
 CONCLUSIONES
◦ La mujer casa es plenamente capaz.
◦ La mujer casada puede ejercer el comercio.
◦ Debe ser de acuerdo al articulo 150,
concerniente al patrimonio reservado de la
mujer casada bajo régimen de sociedad
conyugal.
◦ Debe ser el ejercicio del comercio separado de
su marido.
II) EJECUCION DE
ACTOS DE
COMERCIO.
 La mayoría de la doctrina tiende a fijar el
carácter de comercial de las personas en
razón al tipo de acto o contrato que
Ejecución ejecutan, siempre que se cumpla
simultáneamente con los demás requisitos
de actos del concepto de comerciante del art. 7.

de
comercio. Recordemos que son actos de comercio
aquellos señalados por el art. 3, siendo esta
una enumeración taxativa según la
mayoría de la doctrina
 III)HACER DEL
COMERCIO SU
PROFESION HABITUAL.
◦ PROFESION:RAE: Empleo, facultad u oficio que alguien
ejerce y por el que percibe una retribución.
◦ HABITUALIDAD:RAE : ” aquello que se hace, padece o
posee con continuación o por hábito” .
◦ La doctrina nacional, y con ello siguiendo a Palma, se ha
inclinado por entender que una profesión se basa en la
adquisición de conocimientos ya sea por vía de estudios o
por la practica, y que por explotación o desarrollo de la
misma se obtiene un resultado el cual goza de finalidad
lucrativa.
◦ Por lo que con “profesión habitual” en simples palabras, se
entendería este desarrollo de conocimientos en forma
reiterada y con un fin lucrativo.
◦ El Prof. Sandoval estima que este elemento trataría una
cuestión de hecho que debe ser decidida por el juez.
◦ Generalmente sí es necesario la repetición de los actos
comerciales, ya que su ejecución constituiría una
“profesión habitual”, aunque en el fondo haya una
redundancia como señala Ripert: “la profesión implica el
habito de ejecución de ciertos actos”.
◦ Sandoval estima no indispensable la repetición de los
actos comerciales, pues la ejecución de un solo acto
puede dar a la persona el carácter de comerciante.
Por ejemplo, quien compra un establecimiento de
comercio y luego lo cierra, sin haber realizado venta
alguna.
◦ El ánimo profesional es lo que debe estar a la vista,
luego el individuo es comerciante. Por ello no piensa
que quien ejecuta actos de comercio intenta actos PROFESIÓN
de comerciante, pues a la repetición de dichos actos
debe acompañarse el ánimo profesional. HABITUAL
◦ La Corte suprema interpretando el art. 7, señaló que
el término “profesión habitual”: supone la
consagración constante de negocios propios del
comercio y el ánimo de aplicar al giro de ellos una
atención habitual. Además señala que no es esencial
que el ejercicio del comercio sea notorio u ostensible
ni que constituya la única profesión de la persona .
◦ Gabriel Palma, en su análisis de los
elementos del concepto de comerciante
señala en este punto que este debe “hacer
de estos actos profesión habitual” .
◦ Para Baeza “el hacer del comercio su
profesión habitual” no se limita a un acto ni
menos a un contrato, sino que lo esencial
de esta disposición es encausarla en la
forma de GIRO o actividad comercial
Profesión
◦ Afirma que el “comercio” como giro no se habitual.
centra en una repetición única de los actos,
contratos u operaciones del art.3, sino que
indisolublemente se liga a otros actos,
contratos u operaciones ajenos a la
naturaleza mercantil, pero imprescindibles
para el desarrollo o estructuración del giro
comentado.
“No es comerciante el que
ejecuta accidentalmente un Artículo 8
acto de comercio ; pero queda
sujeto a las leyes de comercio
Código de
en cuanto a los efectos del Comercio.
acto”
“Son comerciantes los que teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesión habitual ;
de lo cual se deduce que no basta la mera ejecución
de uno o mas actos mercantiles, o sea, de aquellos
que están comprendidos en la enunciación del art . 3
de dicho código, para constituir la calidad de Jurisprudencia
comerciante ; sino que es indispensable la
concurrencia de diversos antecedentes o respecto a la
circunstancias, de los cuales se puede inferir que una
persona se dedica a operaciones de índole mercantil, profesión
y que las realiza profesional y habitualmente ;
expresiones que suponen la consagración constante a habitual
negocios propios del comercio, y el ánimo de aplicar al
giro de ellas una atención habitual, que es el término
empleado en ese precepto legal” . C.Suprema 13 de
Mayo 1927, RDJ tomo 25, sección 1ª p.194
 IV) CELEBRAR
ACTOS POR CUENTA
PROPIA.
 ACTOS POR CUENTA PROPIA.

◦ Aparte de los requisitos que se desprenden del art. 7, el Prof. Sandoval señala que
doctrinariamente existe la exigencia o condición determinante de la calidad de
comerciante, de que las actuaciones sean a nombre propio, lo cual es deducido de los
principios generales del derecho privado.
◦ Así, para ser comerciante se requiere ejecutar los actos mercantiles en nombre propio y no
en representación de otra persona.
◦ El ejecutar un acto en representación de otra persona, implica que los efectos del mismo,
es decir, los derechos y obligaciones generados por el, se radiquen en el patrimonio del
representado y no en el del representante.
◦ Lo anterior encuentra directa relación con el art. 8 : “no es comerciante el que ejecuta
accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las leyes de comercio en
cuanto a los efectos del acto” . Esto viene a reiterar la exigencia de la ejecución de actos
con espíritu profesional para traer la calidad del comerciante
TERMINO DE LA
PROFESION DE
COMERCIANTE
Lógicamente la profesión de comerciante cuando se trata de
una persona natural, termina por su muerte o su retiro de la
actividad mercantil.

En el caso de una persona jurídica su disolución entra el termino

de su profesión o actividad comercial.

Terminada la actividad mercantil, en materia tributaria, debe

declararse el termino del giro y pagar el impuesto
correspondiente.
 OBLIGACIONES DE
LOS COMERCIANTES
 OBLIGACIONES.

1. inscripción de
2. obligación de
ciertos 3. llevar
publicar
documentos en el contabilidad y
determinados
registro de libros de comercio.
actos y contratos
comercio.
El registro de comercio se
encuentra en el conservador de
bienes raíces. Todos los
conservadores tienen un registro
de comercio.
INSCRIPCIÓN
DE CIERTOS
Articulo 20 al 24 del Código de
DOCUMENTOS
comercio.
EN EL
REGISTRO DE
COMERCIO.
Articulo 20 establece que este
registro se anotaran todos los
documentos que según el código
deben sujetarse a inscripción
 1. De la inscripción de
documentos
Art. 22 En el registro del comercio se tomará razón en extracto y por orden de números y fechas de los
siguientes documentos:

1°. De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separación de bienes a que se refiere el artículo
1723 del Código Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partición, sentencias de
adjudicación, escrituras públicas de donación, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que
impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;

2°. De las sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes;

3°. De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la potestad del
padre, madre o guardador;

4°. De las escrituras de sociedad, sea ésta colectiva, en comandita o anónima, y de las en que los
socios nombraren gerente de la sociedad en liquidación;

5°. De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administración
de sus negocios.
 Extracto: es un resumen del documento, el cual
contiene los elementos mas relevantes.
1. A) Capitulaciones matrimoniales: son
convenciones de carácter patrimonial que
celebren los esposos antes de contraer matrimonio
o en el acto de su celebración.
Dos tipos de capitulaciones.
Documentos a) Las celebradas al momento del matrimonio.

que deben b) Las celebradas antes de contraer matrimonio: aquí

se pueden pactar una infinida de cosas, con la
inscribirse única limitación de no ir en contra de las buenas
costumbres y las leyes.
Ejemplo se pueden excluir que ciertos bienes ingresen
a la sociedad conyugal, excluir ciertos bienes de la
administración del marido. Otro ejemplo es que la
mujer reciba una cierta de cantidad de dinero que
puede administra (que podría usar para ser
comerciante)
 Las partes se sacaron
bajo el régimen de
sociedad conyugal y
durante el mismo
Este pacto implica:
matrimonio deciden
cambiar su régimen
1 b. el pacto de
matrimonial por el de
participación en los separación de
gananciales o el de
separación de bienes. bienes a que se
refiere el articulo
O habiéndose
1723 del código
casado en régimen
de separación de
Este se hace por
escritura publica que civil
deben subinscribirse
bienes pueden
en la respectiva
cambiarlo por el de
inscripción del
participación en los
matrimonio.
gananciales.
 1 C) . INVENTARIO SOLEMNES,
TESTAMENTOS, ACTOS DE
PARTICIÓN, SENTENCIAS DE
ADJUDICACIÓN, ESCRITURAS
PUBLICAS DE DONACIÓN, VENTA,
PERMUTA U OTRAS DE IGUAL
AUTENTICIDAD QUE IMPONGAN AL
MARIDO ALGUNA
RESPONSABILIDAD A FAVOR DE LA
MUJER.
 ARTICULO 22 NUMERO 2
◦ 2. Sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones
practicadas para determinar las especies que el marido deba entregar a
su mujer divorciada o separada de bienes.

◦ A) la sentencia de divorcio o de separación de bienes: los juicios de

divorcio, solo declaran el termino del matrimonio, mas no se refiere nada
respecto de los bienes. Esta primeramente debe subinscribirse en el
registro civil, en la inscripción del matrimonio.

◦ B) liquidación de la sociedad conyugal: esta se realiza después de

dictada la sentencia de divorcio. Se realiza por escritura publica, en la
que se individualizan los bienes que componen la sociedad y en que
forma se dividirán. Normalmente lo que se hace es que ambos
excónyuges quedan como copropietarios de los bienes. Habiendo
inmuebles esta escritura debe inscribirse en el conservador de bienes
raíces pero en el registro de propiedad. Además del registro de comercio
de ser necesario.
 3. De los documentos justificativos
de los haberes del hijo o pupilo
sujeto a patria potestad del
ARTICULO padre, madre o guardador.

22 NUMERO
3 Relacionar con el menos adulto
comerciante ya visto.
 ARTICULO 22
NUMERO 4
◦4. De las escrituras de
sociedad, sea colectiva,
en comandita o anónima,
y de las en que los socios
nombraren gerente de la
sociedad en liquidación.
 5. De los poderes que los comerciantes
otorgaren a sus factores o dependientes
para la administración de sus negocios.
ARTICULO
22
NUMERO
Las escrituras de constitución de
sociedad y los poderes (mandatos) se
5
realizan por escritura publica, en notaria y
se inscriben en el conservador de bienes
raíces en el registro de comercio.
 Articulo 23: los documentos especificados
en el articulo anterior deberá todo
comerciante hacerla efectuar dentro del
termino de 15 días, contados según el caso.

Plazo para 1. Desde el día del otorgamiento del

inscribir documento respectivo sujeto a inscripción.

2. Desde la fecha en que el marido, padre,

madre o guardador principie a ejercer el
comercio.
 Las escrituras sociales y poderes de que no
se hubiere tomado razón, NO
PRODUCIRAN EFECTO ALGUNO ENTRE

1. LOS SOCIOS.
EFECTOS DE
LA NO
INSCRIPCIÓN 2. NI ENTRE EL MANDANTE Y EL
MANDATARIO.

Los actos ejecutados o contratos

celebrados por los socios o mandatarios
surtirán pleno efecto respecto de terceros.
 2. OBLIGACIÓN DE
PUBLICAR CIERTOS
ACTOS O CONTRATOS.
A) LOS EXTRACTOS DE ESCRITURA PÚBLICA
DE CONSTITUCIÓN O MODIFICACIÓN DE
SOCIEDADES ANÓNIMAS Y DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA, DENTRO DEL
TÉRMINO DE 60 DÍAS DESDE EL
OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PÚBLICA,
EN EL DIARIO OFICIAL DE LA REPÚBLICA
 b) Los poderes de
factores y Artículo 339:
dependientes, en
los casos previstos habiendo dos administradores que según su titulo hayan
1.

por los artículos de obrar de consuno.

339° y 344° del

Código de 2 . si los administradores conjuntos fueren 3 o más.
Comercio, en
cualquier diario de
Articulo 344:
la localidad, sin
referencia a la
forma y número de
La autorización para girar, aceptar o endosar letras de cambio, firmar documentos de
cargo o descargo, recaudar y recibir dinero será conferida al dependiente por escritura
publica, con especificación de los actos y negocios a que se extienda el encargo. El poder

veces será registrado y publicado en la forma establecida en el párrafo 1, titulo 2 libro 1.

 B) LOS PODERES DE FACTORES Y
DEPENDIENTES, EN LOS CASOS PREVISTOS
POR LOS ARTÍCULOS 339° Y 344° DEL
CÓDIGO DE COMERCIO, EN CUALQUIER
DIARIO DE LA LOCALIDAD, SIN REFERENCIA A
LA FORMA Y NÚMERO DE VECES
 EXPLICACIÓN:
◦ Artículo 339:
1. habiendo dos administradores que según su titulo hayan de obrar de
consuno.
2. si los administradores conjuntos fueren 3 o más.
◦ Articulo 344:
La autorización para girar, aceptar o endosar letras de cambio, firmar
documentos de cargo o descargo, recaudar y recibir dinero será conferida
al dependiente por escritura publica, con especificación de los actos y
negocios a que se extienda el encargo. El poder será registrado y
publicado en la forma establecida en el párrafo 1, titulo 2 libro 1.
c) Citaciones a junta de accionistas de sociedad
anónima, según lo previsto por el artículo 59° de le
ley 18.046.

La citación a la junta de
accionistas se efectuará por
medio de un aviso destacado
que se publicara, a lo menos,
Artículo 59
por tres veces en días distintos
en el periódico del domicilio
social que haya determinado
la junta de accionistas…
 LLEVAR
CONTABILIDAD Y
LIBROS DE
COMERCIO
 LOS LIBROS DE COMERCIO.
1. son instrumentos privados.
INSTRUMENTOS PUBLICO: el código
civil lo define como El autorizado
con las solemnidades legales por el
competente funcionario y agrega
que si es otorgado ante escribano e
incorporado a un protocolo o
registro publico, se llama escritura
publica.
El código dentro de los
medios probatorios nombra
entre otros los
INSTRUMENTOS.
INSTRUMENTO PRIVADO: el Código
civil no lo define pero se entiende
de una definición negativa, por
oposición al instrumento publico.
Por eso, se dice simplemente que
instrumento privado es todo aquel
que carece del carácter de
publico.
Estos a su vez pueden
ser instrumentos
PUBLICOS Y PRIVADOS.
La diferencia radica en la
participación del
funcionario publico
competente que le da su
sello de autenticidad.
 TIPOS DE LIBROS
Principales: Los exigidos por el Código de Comercio.

Auxiliares: Exigidos por disposiciones de leyes especiales o

instrucciones administrativas.

Facultativos: Son llevados por decisión del propio comerciante

 Libros principales

◦ Articulo 25 Código de Comercio: “todo

comerciante esta obligado a llevar para su
contabilidad y correspondencia:
◦ 1° El libro diario;
◦ 2° El libro mayor o de cuentas corrientes
◦ 3° El libro de balances
◦ 4° El libro copiador de cartas.”
◦ Articulo 26: “ Los libros deberán ser llevados en
lengua castellana”
◦Articulo 27 “En el libro diario
se asentarán por orden
cronológico y día por día las
operaciones mercantiles
que ejerce el comerciante, Libro diario
expresando detalladamente
el carácter y circunstancia
de cada una de ellas”
◦Referido al control
de las cuentas 2.- El Libro
existentes entre el Mayor o de
comerciante y Cuentas
Corrientes:
terceros;
◦ Es el resumen de los activos y pasivos del
comerciante, incluyendo la expresión
del resultado del negocio del
comerciante.
◦ Articulo 29 “al abrir su giro, todo
comerciante hará en el libro de 3.-El Libro de
balances una enunciación estimativa Balances:
de todos sus bienes, en tanto muebles o
inmuebles, y de todos sus créditos
activos y pasivos. Al fin de cada año
formará en este mismo libro un balance
general de todos sus negocios…”
4.-EL LIBRO COPIADOR
DE CARTAS (ARCHIVO).
 LIBROS AUXILIARES

Son obligatorios de llevar por el

comerciante, por disposición, 1.- Libro control
no del Código de Comercio, 2.- Libro de
de
sino por disposición legal o compra y venta
reglamentaria o incluso remuneraciones
administrativa.

3.- Libro registro 4.- Libro control y 6.- Libro de control

5.- Libro de
de materias registro de letras y
impuestos retenidos
de timbraje de
primas pagarés facturas y boletas.
 LIBROS FACULTATIVOS
Existen otros libros mercantiles, o
que los comerciantes suelen
llevar, pero ya no por obligación
del Código de Comercio, o de
una ley, decreto o disposición
administrativa de control sino,
1.- Libros de banco 2.- De Caja
por la práctica comercial que
los ha ido reconociendo, tales
como:

4.- De documentos por 5.- Documentos por

3.- De proveedores cobrar pagar
 (1).-llevados en lengua
castellana (Art. 26°)

En general,
los libros del (2).-cumplir además con la

comerciante normativa legal tributaria

deberán ser:
(3).-respetar las prohibiciones
establecidas por el artículo
31° del Código de Comercio.
 1° Alterar en los asientos el orden y fechas de las
operaciones descritas.
(3).-respetar
las 2° Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a
prohibiciones continuación de ellos

establecidas
por el artículo 3° Hacer interlineados, raspaduras o enmiendas en
los mismos asientos.
31° del
Código de 4° Borrar asientos o parte de ellos
Comercio.
5° Arrancar hojas, alterar la encuadernación y
foliatura y mutilar alguna parte de los libros
 Los comerciantes están obligados a
conservar sus libros HASTA EL TÉRMINO DE
SU GIRO, con la liquidación de sus
negocios, en virtud de lo ordenado por
el artículo 44° del Código de Comercio.
La
conservación
de los libros.
Artículo 44 “los comerciantes deberán
conservar los libros de su giro hasta que
termine de todo punto la liquidación de
sus negocios. La misma obligación pesa
sobre sus herederos”
 LOS LIBROS Y EL
PROCESO JUDICIAL
 Articulo 41 “se prohíbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los
comerciantes TIENEN O NO LIBROS o si ESTAN O NO arreglados a las
prescripciones de este código”

Artículo 42 “los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de

parte, la manifestación y reconocimiento general de los libros, salvo los
casos…”

Artículo 41
y 42 Código
1° sucesión universal

de 2° comunidad de bienes

Comercio.
3° liquidación de las sociedades legales o convencionales

4° procedimiento de liquidación concursal de liquidación

 1. La exhibición parcial de los libros de alguno de los
litigantes podrá ser ordenada a SOLICITUD DE PARTE O DE
OFICIO

2. Verificada la exhibición, reconocimiento y compulsa

serán EJECUTADO EN EL LUGAR DONDE LOS LIBROS SE
LLEVAN Y A PRESENCIA DEL DUEÑO O DE LA PERSONA QUE
EL COMISIONE

Artículo 43
3. SE LIMITARAN a LOS ASIENTOS QUE TENGAN RELACIÓN
NECESARIA CON LA CUESTIÓN QUE SE AGITARE, y a la
inspección precisa para establecer que los libros han
sido llevados con la regularidad requerida…”

La regularidad requerida se refiere a las prohibiciones o

requisitos que se refiere el articulo 31.
 VALOR
PROBATORIO
 Articulo 38 “los libros hacen fe contra
el comerciante que los lleva, y no se le
admitirá prueba que tienda a destruir
lo que resultare de sus asientos”
Valor
probatorio HACEN FE en contra del comerciante que

de los libros los lleva, aún cuando no se trate de un

juicio entre comerciantes, ni de un juicio

en CONTRA mercantil para ambos, bastando que lo

sea para el comerciante en contra de

del quien se hace valer.

comerciante
Tampoco es necesario que los
libros sean llevados conforme a
lo ordenado por la ley (Art. 31°)
Prueba Legal o Tasada: Conforme a este sistema, el legislador establece detallada y taxativamente
cuales son los medios de prueba de que pueden valerse las partes y que serán admisibles en un
procedimiento. Del mismo modo, se regula todo el proceso de producción de la prueba, en cuanto
a su forma y oportunidad procesal. Finalmente, se establece igualmente un mandato imperativo
para el Juez, indicándole el valor probatorio que debe dar a cada prueba rendida, así como a forma
de cotejar unas pruebas con otras. Dentro de este sistema, podemos distinguir una prueba legal
absoluta, y otra relativa, según la mayor o menor atenuación de la regulación y la mayor o menor
libertad para el Juez al momento de valorar la prueba.

Valor probatorio de los instrumentos públicos. En términos generales, los instrumentos públicos gozan
de una presunción de autenticidad, por cuanto son otorgados por un ministro de fe, reforzado por la
sanción del art. 208 CP. Es preciso hacer una nueva distinción:
1) Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba respecto a:
a) El hecho de haberse otorgado el instrumento.
b) La fecha del instrumento.
c) El hecho de haberse formulado las declaraciones que constan en el instrumento público
◦ Constituye una excepción al principio
procesal que nadie puede fabricarse su
propia prueba.
◦ Articulo 35 “Los libros de comercio llevados
en conformidad a lo dispuesto en el artículo
31, hacen fe en las causas mercantiles que
Valor
los comerciantes agiten entre sí” probatorio de
◦ Esto es, para que los libros de un los libros en
comerciante hagan fe en su favor, es
necesario la concurrencia de tres requisitos: FAVOR del
comerciante
1. Que se trate de un juicio entre
comerciante;
que los lleva.
2. Que se trate de una causa mercantil;
3. Que los libros hayan sido llevados en
conformidad a la ley.
NORMAS ESPECIALES
SOBRE LOS EFECTOS
PROBATORIOS DE LOS
LIBROS
 Articulo 36 “Si los libros de ambas partes
estuvieren en desacuerdo, los tribunales
decidirán las cuestiones que ocurran según el
mérito que suministren las demás pruebas que
hayan rendido”

Libros en A.- Si los libros, llevados en orden legal, están en

DESACUERDO Y NO SON CONGRUENTES ENTRE
desacuerdo. SÍ, teniendo ambos iguales méritos probatorios.

El hecho debe tenerse por no probado, y

deberá recurrirse a los otros medios de prueba
admitidos por el Código de Comercio,
conforme lo dispuesto por el Art. 36°
 Ocultamiento de libros
Artículo 33 “El comerciante que
oculte alguno de sus libros,
siéndole ordenada la
Si una parte oculta sus libros
exhibición, será juzgado por los
Es decir: (habiéndosele ordenado
asientos de los libros de su
exhibirlos)
colitigante que estuvieren
arreglados, sin admitírsele
prueba en contrario”.

la otra presenta sus

LOS LIBROS PRESENTADOS
libros, en orden legal HACEN PLENA PRUEBA
(articulo 31)
 Libros y artículo 31
Artículo 34 “Los libros que
adolezcan de los vicios
enunciados en el artículo 31° no
tendrán valor en juicio a favor del
comerciante a quien
Si los libros adolecen de No tendrán valor a favor
pertenezcan, y las diferencias que
le ocurran con otro comerciante
Es decir: alguno de los vicios del comerciante que los
por hechos mercantiles, serán enumerados por el Art. 31° presenta
decididos por los libros de éste, si
estuvieren arreglados a las
disposiciones de este Código y no
se rindiere prueba en contrario”

Y si existen diferencias
con los libros SERÁN DECIDIDOS POR LIBROS Y no tendrán valor a favor
presentados por la DE ESTA ÚLTIMA PARTE, EN
del comerciante a quien
parte contraria, VIRTUD DE LO DISPUESTO POR
pertenezcan.
EL ART. 34°,
llevados conforme a la
ley,
 El artículo 39° del Código del ramo, establece la
indivisibilidad del mérito probatorio de los libros de los
comerciantes.

Indivisibilidad Artículo 39 “la fe de los libros es indivisible, y el litigante

del valor que aceptare en lo favorable los asientos de los libros de
su contendor, estará obligado a pasar por todas las

probatorio enuncias adversas que ellos contengan”

Se dispone que la fe de los libros sea indivisible, significa

que el litigante que acepta lo que le es favorable de sus
asientos de su contraparte, está obligado a aceptar
también las enunciaciones adversas que ellos
contengan. (Es decir, acepta lo que lo perjudique)
 El valor probatorio de los libros auxiliares y facultativos es el de todo
documento privado que emane de la parte en cuya contra se hace
valer, esto es pleno valor probatorio, en contra de quien lo lleva.

Por disposición del artículo 40° del Código, los LIBROS AUXILIARES, no

Valor hacen prueba en juicio, pero si el dueño de los libros obligatorios los
hubiere perdido sin su culpa, harán prueba aquellos libros con tal
que hayan sido llevados en regla.
probatorio
de los libros Con todo, los libros auxiliares sirven de base a una presunción
judicial, cuando son llevados conforme al artículo 31°.

auxiliares y Lo mismo respecto de los libros facultativos, respecto de los cuales

facultativos. no existe disposición alguna que le de valor probatorio en juicio, por
lo que respecto de ellos rigen las reglas generales de la prueba en
juicio.

En lo demás, no hará prueba, sin perjuicio de servir de complemento

de los asientos de los libros obligatorios.
a. Instrumentos Privado Reconocido o mandado tener por reconocido: (art. 1702 CC)
Tienen el mismo valor probatorio que un instrumento público, respecto de los que
aparecen haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de estos, pero no respecto de terceros, a los cuales rige el art.
1703 CC. Si el instrumento emana de un tercero y éste lo reconoce en juicio, el
documento valdrá como prueba testimonial.

b. Asientos, Registros y Papeles Domésticos: (art. 1704 CC) Son escritos en que una
persona ha fijado el recuento de ciertos hechos. No requieren siquiera estar firmados y
sólo hacen fe contra quien los escribió (ej: agenda)

c. Notas puestas en una Escritura: (art. 1705 CC) Hacen prueba en todo lo favorable al
deudor, si la ha escrito el acreedor y la escritura ha estado siempre en poder de éste.

d. Cartas, Telegramas y Fax: Si están firmados son instrumentos privados pero con
escaso valor probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a mano. e. Fotocopias:
Pueden llegar a ser instrumentos públicos en juicio aplicando los arts. 342 N°2 y N°3
CPC.
◦ Reconocimiento. El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el art. 346 CPC,
el cual distingue varios casos:
◦ a) Reconocimiento Expreso:
◦ i. Artículo 346 N° 1 CPC: Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer.
◦ ii. Artículo 346 N° 2 CPC: Cuando igual declaración se ha hecho en instrumento público o en otro juicio diverso.
◦ b) Reconocimiento Tácito: (Artículo 346 N° 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este efecto,
apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
◦ c) Reconocimiento Judicial: (Artículo 346 N° 4 CPC) Cuando se produce la objeción del instrumento privado por falta de
autenticidad o falta de integridad y el tribunal resuelve dicho incidente, rechazando la objeción se llega al reconocimiento
judicial. El mecanismo contemplado en el CPC para acreditar la autenticidad de un instrumento privado es el COTEJO.
Será cotejo de instrumentos, cuando se confronta un instrumento privado que se ha objetado en cuanto a su autenticidad
e integridad, con otro instrumento indubitado para los efectos de comprobar su autenticidad e integridad. Será cotejo de
letras cuando se confrontan dos instrumentos a fin de determinar si la letra o firma estampada en el instrumento privado es
auténtica. Se hace la distinción entre estas dos clases, porque si el instrumento público carece de original, la forma en la
cual se probará su autenticidad será 26 exclusivamente a través del cotejo de letras.
◦ El art. 352 CPC establece que se consideran como documentos indubitados para efectos del cotejo, los siguientes:
◦ i. Los que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
◦ ii. Los no tachados de apócrifos o suplantados; y,
◦ iii. Los privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente (por la vía del N° 1 o 2 del art. 346 CPC).
◦ El cotejo es una prueba pericial. El tribunal designará los peritos que deben llevar a cabo la diligencia del cotejo dando
aplicación a las normas de los arts. 417 a 423 CPC respecto del desarrollo de la prueba pericial. El valor probatorio de este
cotejo pericial es que sirve de base para una presunción judicial. Si se genera la impugnación de autenticidad del
instrumento privado, también es procedente solicitar la rendición de todos los otros medios de prueba que la ley establece.
TEORÍA DE LOS
ACTOS MIXTOS
Teoría implica ciertas consecuencias

1. A un mismo acto se le puede aplicar la legislación civil

y comercial

2. se extrae del articulo 3ro del Código de comercio

“Son actos de comercio, ya DE PARTE DE AMBOS
CONTRATANTES , YA SEA DE PARTE DE UNO DE ELLOS”.

3. Existen actos que pueden tener la calidad de

mercantil para una parte y civil para otra. Estos son los
actos mixtos o de doble carácter.

Ejemplo es el caso de la prueba.

TEORÍA DE LO
ACCESORIO.

Lo accesorio sigue la suerte de
los principal.
Ejemplo: la compra de sillas y
mesas para un restaurant.
El acto principal mercantil es el
restaurant porque esta incluido
dentro del acto de comercio
del articulo 3, donde se refiere
a fondas, cafés y otros
establecimientos generales.
Esta teoría amplia o limita la
mercantibilidad de un acto.
Ejemplo: la compra de
mobiliario para un hotel,
camas, toallas para el baño.
La lógica esta en que estos
negocios civiles accesorios
normalmente son para llevar
acabo cabalmente su
negocio, pregúntese usted
como abre un restaurant sin
mesas, o un hotel sin camas.
AMPLIA: cuando califica un
acto civil como comercial por
acceder a un acto
principalmente comercial o
mercantil .
Porque este acto es civil:
porque las cosas que esta
empresa de hotel o restaurant
lo hace como consumidor final,
no existe los ánimos al comprar
o permutar para vender,
arrendar o permutar!!!
La lógica del derecho
comercial es hacer el
comercio mas eficaz y rápido.
LIMITA: cuando califica un acto comercial como civil por acceder a
una actividad principalmente civil.

Ejemplo: la compra realizada por un agricultor (actividad primaria,

excluida del comercio) de botellas de vino con la intención de
venderla junto con el vino de su producción.

Las compra de las botellas con el animo de venderlas es un acto de

comercio de acuerdo al articulo 3 numeral 1, pero como accede a
la actividad principal de agricultor, que es una actividad civil, este
acto se considerará civil igualmente.