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Derecho internacional
- Derecho extranjero y orden público internacional: conflicto de calificación ,
fraude de la ley y el reenvió.
- La Antártida y su importancia en el mundo
- Tratados de la Antártida
- Creación del estado Vaticano y su importancia en el Derecho internacional.
- Modo para resolver pacíficamente conflictos internacionales
- Corte internacional de Justicia
Tabla de contenido
Derecho extranjero y orden público internacional: conflicto de calificación y fraude de la ley y el
reenvió...............................................................................................................................................2
Derecho extranjero Fundamentación..............................................................................................2
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO.........................................................................2
ASPECTOS FUNDAMENTALES................................................................................................3
Conflicto de calificación...............................................................................................................3
Soluciones al Conflicto de Calificaciones......................................................................................4
Fraude de la ley..............................................................................................................................4
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS................................................................................................5
El reenvió.......................................................................................................................................7
La Antártida y su importancia en el mundo.......................................................................................9
La situación geográfica..................................................................................................................9
La Antártida, un continente helado.................................................................................................9
Los días y las noches polares........................................................................................................10
El Clima.......................................................................................................................................10
Las primeras aproximaciones a la Antártida.................................................................................11
El desarrollo de la investigación científica y de la cooperación Internacional..............................13
La celebración en 1957-1958 del Año Geofísico Internacional, considerado el Tercer Año Polar
Internacional.................................................................................................................................13
La Antártida vista desde la Geopolítica........................................................................................13
El valor geoestratégico.................................................................................................................13
El valor geoeconómico.................................................................................................................14
TRATADOS DE LA ANTARTIDA................................................................................................15
Antecedentes................................................................................................................................15
El Tratado Antártico.....................................................................................................................16
Principios rectores........................................................................................................................16
Partes............................................................................................................................................17
Los acuerdos que integran el Sistema del Tratado Antártico :......................................................17
Convención para la Conservación de las Focas Antárticas (CCFA).............................................18
Objetivo........................................................................................................................................18
Partes............................................................................................................................................19
ii
Convención para la Conservación de los Recursos Vivos Marinos Antárticos.............................19
Protocolo sobre Protección del Medio Ambiente.........................................................................21
Finalidad......................................................................................................................................23
Creación del estado Vaticano y su importancia en el Derecho internacional....................................24
Antecedentes................................................................................................................................24
Soberana Orden de Malta.............................................................................................................24
Estado de la Ciudad del Vaticano.................................................................................................25
Nacionalidad...............................................................................................................................27
La Santa Sede...............................................................................................................................27
Iglesia Católica.............................................................................................................................28
El objetivo de la diplomacia de la Santa Sede..............................................................................28
Mediador de Conflictos................................................................................................................28
Participación de la Santa Sede en los Comités creados por Tratados Internacionales de Naciones
Unidas..........................................................................................................................................29
Modo para resolver pacíficamente conflictos internacionales..........................................................31
Consideraciones Generales...........................................................................................................31
Los Medios Políticos o Diplomáticos...........................................................................................31
Justicia internacional....................................................................................................................33
El arbitraje internacional..............................................................................................................33
Solución Pacifica de las Controversias en el Sistema Interamericano..........................................34
Corte Internacional de Justicia.........................................................................................................35
Orígenes.......................................................................................................................................35
La Corte Permanente de Arbitraje................................................................................................36
La Carta de La ONU y La Corte Internacional.............................................................................37
El Estatuto de la Corte..................................................................................................................38
Competencia.................................................................................................................................38
Los Miembros..............................................................................................................................38
Las Decisiones.............................................................................................................................39
BIBLIOGRAFIAS...........................................................................................................................41
iii
INTRODUCCIÓN
Dentro del Derecho internacional existen diferentes temas que son imprescindibles tener
conocimiento sobre cómo se manejan las instituciones a nivel internacional. Conocer como
es la justicia y como se administra, que labores se realizan para poder administrar justicia
dentro Derecho extranjero y orden público internacional como se administra La Antártida y
su importancia de la intervención internacional, que tratados existen para que pueda tener
seguridad jurídica, ¿Cuál es la importancia del Vaticano a Nivel Internacional? , ¿Qué
modos existen para resolver conflictos internacionales? y de que se encarga la Corte
Internacional de Justicia , todos estos temas nos conviene investigar y exponer para poder
comprender y aprobar el contenido de la Materia llamada Derecho Internacional.
1
Derecho extranjero y orden público internacional: conflicto de
calificación y fraude de la ley y el reenvió.
El derecho internacional es la rama del derecho que se ocupa de definir y regular las
relaciones entre los Estados y la utilización de los bienes comunes a nivel mundial como el
medioambiente o las aguas internacionales.
2. Derecho Internacional Público. Es el que rige las relaciones y los conflictos entre los
Estados, en cuantos entes políticos soberanos, y las vinculaciones de éstos con la
comunidad internacional.
El derecho internacional tiene como objetivo principal que las relaciones entre los Estados
sea armoniosa, pacífica y colaborativa. Está conformado por un conjunto de normas
jurídicas, tratados y convenciones que regulan el cómo deben comportarse los Estados y
otros agentes de carácter internacional.
2
distinta, una de naturaleza sustantiva, otra de carácter procesal, y “a pesar de que pueden
resolverse de manera independiente, la experiencia demuestra un estrecho vínculo en el
tratamiento y solución de cada una de
ellas”. Al abordar esta delicada como
relevante cuestión, el juzgador en la
búsqueda de soluciones en materia de
litigios internacionales, se encuentra ante
diversas doctrinas, tesis, que procuran darle
respuesta en materia de la naturaleza del
derecho extranjero y su tratamiento
procesal. El fundamento de la aplicabilidad de una ley distinta de la territorial para regir
una relación en la que está involucrado el elemento extranjero ha sido siempre materia de
discusión esencial en la doctrina.
ASPECTOS FUNDAMENTALES
Carácter Sustantivo
Conflicto de calificación
3
en el caso de conflictos de leyes y de jurisdicciones para ubicarla dentro de alguna de las
categorías del sistema legal, como el régimen de los contratos, de los derechos de
familia o del régimen sucesorio por causa de muerte.
Batiffol y Lagarde1 nos dicen que el conflicto de calificaciones consiste en saber según que
ley el Juez debe calificar el objeto del litigio para
determinar la ley aplicable, cuando las diferentes
leyes en conflicto adoptan calificaciones
diferentes. Calificar significa precisar la naturaleza
jurídica de una institución.
Lex Fori: Solución aceptada mayoritariamente por la doctrina. Juez debe valerse de todos
los elementos de criterio de su Derecho (jurisprudencia, doctrina, costumbre, etc) para
hacer la calificación, no por ello quiere decir que siempre aplicará la remisión a la ley
nacional sustancial, pues puede que los criterios sugieran elegir la extranjera.
Lege Causae: Juez se remite a los criterios del Derecho extranjero (ya no los nacionales) y
con ellos decide cuál regla de conflicto del foro utilizar, pero no por ello quiere decir que
siempre vaya a ganar la remisión a la regla de conflicto extranjero.
Principios Comunes: Solución en desuso por la doctrina. Se acude al tronco común de los
Derechos en conflicto para usar sus criterios y determinar la regla de conflicto a escoger, el
problema es que sólo sirve para leyes de países que pertenezcan al mismo tronco común.
4
Fraude de la ley
1ª) Teoría objetiva. Considera el fraude como una violación indirecta de la ley (elemento
material).
2ª) Teoría subjetiva. Esta teoría caracteriza el fraude por la voluntad culposa del agente.
3ª) Teoría ecléctica. Exige para la existencia del fraude la concurrencia de los elementos
material e intencional.
Esta es la concepción verdadera, ya que el fraude precisa la existencia de un acto que lleva
a un resultado prohibido por la ley, pero realizado con el propósito de violar el espíritu de
esta, acogiéndose a su texto.
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Se puede afirmar que el fraude a la ley constituye una excepción a la aplicación de la ley
extranjera.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
ELEMENTO SUBJETIVO
Los autores han sostenido que el Juez no debería preocuparse sino de los hechos y no de las
intenciones, en razón de la inviolabilidad de las conciencias. Es fácil responder que en ninguna de
las ramas del Derecho es así. Especialmente en el Derecho Civil, se tiene en cuenta el error, el dolo,
la ilicitud de la causa, todos ellos, elementos puramente subjetivos.
La intención fraudulenta no consiste en sólo el deseo de obtener el resultado prohibido por la ley
eludida. Es perfectamente lícito, -si se estima inoportuno el contenido de su ley nacional- el cambiar
de nacionalidad; pero esto es a condición de comportarse como súbdito del país que a acordado
otorgarle la nacionalización.
El fraude reside en el hecho de cambiar el elemento de contacto para obtener el resultado deseado,
sin aceptar las consecuencias esenciales normalmente emergentes de este cambio. La prueba de las
intenciones es difícil; pero no imposible, pues ella puede ser establecida por circunstancias objetivas
que la hacen evidente. Así, el hecho de divorciarse inmediatamente después de la adquisición de la
nueva nacionalidad, revela suficientemente el fraude.
ELEMENTO OBJETIVO
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voluntad de los individuos el fijar la vinculación según el grado de sus conveniencias sin
que la situación manifestada de vinculación real con el país cuya ley es eludida. Ahora
bien, pocas relaciones se prestan a estas maniobras. A veces la voluntad no influye sobre
ellos. Así sucede respecto del lugar de situación de un inmueble.
El reenvió
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Sin embargo, para que surja el reenvío se precisa que inicialmente haya un conflicto
negativo, es decir, que las reglas de conflicto de dos o más Estados consideren aplicable
una norma jurídica distinta a la de ellos.
Clases de reenvió
DE PRIMER GRADO; también llamado reenvío simple, cuando la regla de conflicto del
tribunal juzgador considera competente la regla de conflicto extranjera y esta a su vez
señala como competente la regla de conflicto del propio tribunal juzgador.
DE SEGUNDO GRADO, o reenvío ulterior, en este la norma de conflicto del segundo país
remite no a la ley del juez que conoce del asunto, sino a la ley de un tercer país.
Sin embargo, algunos autores consideran que existen hasta tercer o cuarto grado según se
dé el reenvío.
Caso Forgo
Forgo era una persona que había nacido en Bavaria (Alemania Múnich) desde muy
pequeño se fue a vivir a Francia sin cambiar su domicilio. Allí desarrolló toda su vida, hasta
su muerte, sin dejar descendiente, pero si dejando una importante cantidad de objetos
Muebles. Se inicia la Sucesión en Francia, en la cual se presentan unos parientes colaterales
de Forgo y el Fisco Francés reclamando los bienes hereditarios. Los parientes colaterales de
Forgo expresaban que la sucesión debía regirse por el último domicilio del Causante que
era el de Bavaria y favorecía a ellos. el Fisco francés si bien no se opuso a que fuese regido
por el derecho bávaro la sucesión, pero expresó que debía consultarse todo en su totalidad
(teoría de la referencia máxima) y así
consultado todo en su totalidad este reenviaba
a derecho Francés expresando que las cosas
muebles se rigen por la ley del lugar de su
situación combinado con la residencia habitual
de Forgo.
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designada por la regla de conflicto francesa descartan el ofrecimiento de competencia que
les es hecho y reenvían al derecho sustantivo francés.
La Corte de Casación aplica la noción del reenvío, por lo que la ley bávara reenvía a la ley
francesa y hereda el Estado francés.
La palabra Antártida proviene del idioma griego, de antarktikos, que significa ‘opuesto
al ártico‘. A su vez, ártico proviene del vocablo griego arktikos, cuyo significado es ‘de la
osa‘, en referencia a la constelación boreal llamada Osa Menor, en la que se encuentra la
Estrella Polar, que señala el polo Norte. Por tanto, antarktikos significa ‘opuesto a la osa‘;
es decir, alude al polo Sur, que está ubicado en la Antártida.
La situación geográfica
El continente antártico tiene una forma casi circular, de la que sobresale la península
Antártica en dirección sur-norte. Tiene un diámetro de unos 4500 km y una superficie de
alrededor de 14 millones de km2; de esta, menos del 1 % se encuentra libre de hielo. Es el
continente más frío, más seco, más ventoso y con mayor altura media (más de 2000 m
sobre el nivel del mar) del planeta. Su tamaño es superior al de Australia y algo menor que
el de América del Sur. Está separado de la última por el pasaje Drake o mar de Hoces, de
casi 1000 km, mientras que la distancia a África y a Australia es de 3800 y 2500 km,
respectivamente. Es un continente rodeado por océanos, a diferencia del Ártico, que es, en
esencia, un océano rodeado por continentes.
9
Las montañas Transantárticas, una alineación elevada de unos 4000 km de longitud,
dividen el continente en dos partes desiguales: la Antártida occidental y la Antártida
oriental. Esta última está constituida, sobre todo, por rocas muy antiguas, en su mayoría de
más de 550 millones de años, y recubierta por una capa de hielo que, en algunas zonas,
llega a superar los 4500 m de espesor. No sucede lo mismo en la Antártida occidental,
sector situado al sur de América del Sur que incluye la península Antártica, donde las rocas
son más recientes, la cubierta de hielo es más delgada y, además, se encuentra la montaña
más alta del continente, el monte Vinson (de 4897 m sobre el nivel del mar). En esta
porción del continente, en las últimas décadas se manifiesta un aumento de temperatura y
una pérdida de hielo más intensos que en la Antártida oriental.
En este continente se almacenan, en forma de hielo, más de las tres cuartas partes del agua
dulce existente en la Tierra, ya que el espesor medio de la capa helada supera los 2000 m.
Si todo este volumen de hielo cambiara al estado líquido, se produciría un incremento del
nivel del mar del orden de 65 m, aunque este escenario no es probable en las escalas de
tiempo habituales para los seres humanos.
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El Clima
La temperatura promedio de enero, el mes más cálido del verano, oscila entre 0,4 ºC, en
la costa, y –40 ºC, en el interior del continente. Durante el invierno, el promedio se
encuentra entre –23 ºC y –68 ºC. La temperatura mínima registrada ha sido de –89 ºC. En
todo el continente, las escasas precipitaciones ocurren mayoritariamente en forma de nieve.
La Antártida es un continente rodeado por océanos, a diferencia del Ártico , que es, en
esencia, un océano rodeado por continentes.
En este continente se almacenan, en forma de hielo, más de las tres cuartas partes del agua
dulce existente en la Tierra, ya que el espesor medio de la capa helada supera los 2000 m.
Con el comienzo del siglo XX, se efectuaron las más importantes y famosas
expediciones a zonas antárticas. El profesor Erich von Drygalski estuvo al frente de la
expedición alemana de 1901-1903 y, con su buque Gauss, permaneció prisionero de los
hielos durante más de un año. Utilizando un globo de hidrógeno para ascender a más de
400 m, tomó fotografías desde el aire. La
expedición científica escocesa de 1903-
1904 al mando del científico William S.
Bruce también quedó atrapada con su
buque, el Scotia, en la bahía que luego
llevaría su nombre, y debió invernar en
la isla Laurie.
Tras la segunda guerra mundial, hubo una serie de factores trascendentales para el
futuro de la Antártida. Por un lado, los avances de la ciencia y de la tecnología (medios de
transporte, comunicaciones, etc.) permitieron desarrollar las investigaciones en las duras
condiciones antárticas, y por otro, la decisión internacional de colaborar hizo posible que la
Antártida no se convirtiera en escenario de conflictos.
Desde el punto de vista geopolítico existen 2 factores importantes soberanía y medio ambiente,
el primer punto se mantiene bajo una condición de “Statu quo” gracias al Tratado Antártico, lo que
le ha permitido mantenerse como una zona de paz, desmilitarizada y sin conflictos, sin embargo el
tema sigue latente, muchos de los esfuerzos que los países realizan son para fortalecer las diferentes
teorías para una futura reclamación que se basan en el derecho consuetudinario, y teorías como la
de los sectores polares, descubrimiento, defrontación, contigüidad, de los cuadrantes y de la
ocupación efectiva (territorio y población) ; incluso actualmente basados en la CONVEMAR,
varios Estados parte efectúan estudios geofísicos con la intención de ampliar sus derechos de
soberanía sobre la plataforma continental que rodea una vasta porción de territorio Antártico, lo que
les permitiría explorar y explotar los recursos minerales allí existentes. Desde el punto de vista
ambiental se destaca la importancia de la Antártida en el equilibrio y regulación del clima global, el
ser parte de los esfuerzos para evitar efectos como el calentamiento global y proteger el ecosistema
Antártico, constituyen también una importante acción nacional con influencia geopolítica
El valor geoestratégico
12
actividades de control sobre la navegación y de despliegue de apoyo logístico y operacional
a buques y aeronaves.
El valor geoeconómico
TRATADOS DE LA ANTARTIDA
Antecedentes
13
El 2 de septiembre de 1947 el cuadrante americano de la Antártida (entre 24° O y 90° O)
fue incluido como parte de la zona de seguridad del Tratado Interamericano de Asistencia
Recíproca, comprometiéndose sus miembros a defenderlo en caso de agresión externa.
En agosto de 1948 los Estados Unidos propusieron que la Antártida quedara bajo tutela de
las Naciones Unidas a manera de un fideicomiso administrado por Argentina, Australia,
Chile, Francia, Estados Unidos, Reino Unido y
Nueva Zelanda, pero la idea fue rechazada por
Argentina, Australia, Chile, Francia y Noruega.
Ante el rechazo, el 28 de agosto de 1948 Estados
Unidos propuso a los reclamantes alguna forma
de internacionalización de la Antártida, contando
con el apoyo del Reino Unido. Chile respondió
presentando un plan de suspender por 5 a 10
años toda reclamación antártica mientras se
negociaría una solución definitiva, que no
prosperó. El interés de los Estados Unidos por mantener a la Unión Soviética alejada de la
Antártida se frustró cuando en 1950 este país comunicó a los reclamantes que no aceptaría
ningún acuerdo antártico en el que no estuviera representada. El temor a que la URSS
reaccionara haciendo una reclamación territorial trasladando la Guerra Fría a la Antártida,
llevó a los Estados Unidos a no hacer ninguna.
14
El Tratado Antártico
El Tratado Antártico (TA) fue firmado por los 12 países que habían participado en el Año
Geofísico Internacional (AGI) de 1957-1958.
La experiencia del AGI demostró que era posible establecer bases en la Antártida y
desarrollar la cooperación científica sin entrar en conflictos. Desde entonces, 36 países más
se han adherido, y son hoy 48 en total los que reconocen el Tratado.
A pesar de que las ballenas habitan en aguas antárticas, no se aborda en estos acuerdos su
problemática específica, sino en la Convención Internacional para la Reglamentación de la
Caza de la Ballena, que precedió al TA. Además de estas normas acordadas por los países
firmantes del Tratado, los otros elementos del Sistema del Tratado Antártico son los
diversos órganos que gestionan las actividades que se realizan en la Antártida. Una vez al
año se realiza una Reunión Consultiva del Tratado Antártico, con la participación de los
países firmantes del TA y de las organizaciones que forman parte del sistema, que se centra
en el intercambio de información y consultas, así como en la elaboración de propuestas
para la aplicación del tratado.
Principios rectores
El área de aplicación de las disposiciones del Tratado Antártico es la región situada al sur
de los 60º de latitud Sur, incluida todas las barreras de hielo. Si bien cabe señalar que,
conforme al artículo IV, se establece que nada en el Tratado
Antártico “perjudicará o afectará en modo alguno los
derechos de cualquier Estado conforme al Derecho
internacional en lo relativo a la alta mar dentro de esa región.
15
El artículo I del Tratado Antártico dispone que se utilizará la Antártida exclusivamente
“con fines pacíficos” y establece un régimen de no militarización prohibiendo “toda medida
de carácter militar”. Aunque ello no excluye, como dispone el párrafo segundo del artículo,
“el empleo de personal o equipo militares para investigaciones científicas o para cualquier
otro fin pacífico”.
Partes
Los firmantes originales fueron: Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Estados Unidos,
Francia, Japón, Noruega, Nueva Zelanda, el Reino Unido, Sudáfrica y la Unión Soviética,
pero el tratado dejó la puerta abierta a cualquier miembro de la Organización de las
Naciones Unidas, u otro estado invitado por la totalidad de los signatarios consultivos.
Desde su firma el número de signatarios creció hasta un total de cincuenta y cuatro en abril
de 2019, pero solo veintinueve de ellos poseen la categoría de «miembros consultivos», que
les otorga plenos derechos decisorios. Los restantes veinticinco son considerados
«miembros adherentes», por lo cual no gozan del derecho a votar.
16
Protocolo al Tratado Antártico sobre Protección del Medio Ambiente (Protocolo de
Madrid o Protocolo Ambiental del Tratado Antártico), firmado en Madrid el 4 de octubre
de 1991 y en vigor desde el 14 de enero de 1998
Antecedentes
La caza de focas se convirtió en una importante actividad económica a principios del siglo
XIX y sus poblaciones fueron reducidas hasta un nivel tal que gran parte de la explotación
comercial entró en decadencia a mediados de la década de los 1820. Estos animales, que se
encontraban en grave peligro de extinción durante el siglo XIX y principios del XX,
empezaron a multiplicarse de nuevo durante el período de la Segunda Guerra Mundial
debido a la suspensión de la explotación económica. La recuperación de esta población a un
nivel razonable aumentó el temor de un resurgimiento de la caza comercial de focas.
Después de la entrada en vigor del Tratado Antártico, la necesidad de proteger los recursos
vivos de la Antártida, y en particular a las focas, se planteó en la primera RCTA, que se
celebró en 1961. Se alertó a las Partes “de la necesidad urgente de tomar medidas para
conservar los recursos vivos del área del Tratado y protegerlos de la destrucción
incontrolada o la intrusión de parte del hombre.
Contenido
Objetivo
17
El acuerdo tiene como objetivo promover, proteger, estudiar y gestionar de forma razonable
los fócidos (Phocidae) para mantener su población en un equilibrio satisfactorio con el
sistema ecológico de la Antártida.
Las especies protegidas por la convención son de acuerdo al artículo 1: elefante marino,
leopardo marino, foca de Weddell, foca cangrejera, foca de Ross, lobo de dos pelos.
Partes
La CCFA se abrió a la firma en Londres del 1º de junio al 31 de diciembre de 1972 por los
Estados participantes en la Conferencia sobre la Conservación de Focas Antárticas. Y está
abierta a la adhesión de cualquier Estado que sea invitado a adherirse a la misma con el
consentimiento de todas las Partes Contratantes. Las Partes Contratantes son (17):
Alemania, Argentina, Australia, Bélgica, Brasil,
Canadá, Chile, Estados Unidos, Francia, Italia,
Japón, Noruega, Reino Unido, Rusia (Federación
de), Pakistán, Polonia y Sudáfrica.
Antecedentes
18
ponía atención en la investigación científica como base fundamental para la protección y la
utilización racional de los recursos vivos marinos antárticos. Esta recomendación de la
RCTA dio origen a una serie de preguntas que fueron presentadas al SCAR para su estudio
y posterior asesoramiento
Área de aplicación
Contenido
19
Una característica destacada de la Convención de la CRVMA es su objetivo, que consiste
en la conservación de los recursos vivos marinos de la región antártica, y al mismo tiempo
permite su uso racional. Es el artículo II que considera que el término “conservación”
incluye la “utilización racional”. La Convención se aplica no solo a las especies objeto de
recolección, sino a todos los recursos marinos vivos antárticos de su área de aplicación; y
que según la noción que proporciona la Convención son “las poblaciones de peces,
moluscos, crustáceos y todas las demás especies de organismos vivos, incluidas las aves”
Entre las medidas tomadas por la Convención para la Conservación de los Recursos
Marinos Antárticos (CCRVMA) están la creación de dos áreas marinas protegidas:
Área marina protegida en la plataforma sur de las Islas Orcadas del Sur: Creada en
2009 y que tiene una superficie de cerca de 94 000 kilómetros cuadrados. Está limitada por
una línea que comienza en los 61° 30' S, 41° O; continúa hacia el oeste hasta los 44° O de
longitud; luego hacia el sur hasta los 62° S de latitud; luego hacia el oeste hasta los 46° O;
luego hacia el norte hasta los 61° 30' S; continúa hacia el oeste hasta los 48° O de longitud;
luego hacia el sur hasta los 64° S de latitud; luego hacia el este hasta los 41° O de longitud;
y luego hacia el norte hasta el punto de inicio.
Área Marina Protegida en la región del mar de Ross: Creada en 2016. Está compuesta
por la Zona de Protección General (3 áreas), la Zona Especial de Investigación y la Zona
de Investigación del Kril
El Protocolo al Tratado Antártico sobre Protección del Medio Ambiente, también conocido
como Protocolo Ambiental del Tratado Antártico, o Protocolo de Madrid, es un protocolo
complementario del Tratado Antártico, por lo que
forma parte del Sistema del Tratado Antártico. Este
protocolo procura una amplia protección del medio
ambiente de la Antártida, y de los ecosistemas
dependientes o asociados. El protocolo fue concluido
en Madrid y abierto a la firma de los países miembros
del Tratado Antártico el 4 de octubre de 1991. La
condición para su entrada en vigor fue que lo ratificaran todos los miembros consultivos del
Tratado Antártico. Entró en vigor el 14 de enero de 1998 con 28 países que lo habían
20
ratificado. Posteriormente lo ratificaron 9 países más (hasta el 7 de abril de 2015). El
acuerdo será abierto para su revisión en 2048.
Antecedentes
Cuando por primera vez la exploración y desarrollo de los recursos minerales se abordó
en negociaciones internacionales, la Antártida y los fondos marinos compartieron un
destino similar. En la Conferencia de Washington de 1959 y en la Conferencia de Ginebra
sobre el Derecho del Mar de 1958, el potencial de los recursos minerales se descartó. Los
problemas legales que pudieran surgir, siempre que la explotación económica y el
desarrollo de esos recursos resultaran factibles, se dejaron sin resolver. En ambos casos se
debió a la insuficiencia de datos geológicos, a la falta de tecnología necesaria, y a la falta de
demanda económica. Más adelante, con la aparición de estudios científicos que enfatizaban
en la disponibilidad limitada de recursos terrestres, surgió un interés en los recursos
minerales de las áreas fuera de la jurisdicción nacional. Y paralelamente se negociaron la
Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar y la Convención para la
Reglamentación de las Actividades sobre Recursos Minerales Antárticos (CRARMA)
Objetivo
El objetivo del Protocolo es la protección global del medio ambiente antártico y los
ecosistemas dependientes y asociados. En base a este compromiso las Partes
designan a la Antártida como una “reserva natural, consagrada a la paz y a la
ciencia”
21
El Protocolo tiene seis anexos:
Finalidad
El Protocolo dispone que las actividades deban ser planificadas y realizadas de tal
manera que se limite el impacto perjudicial sobre el medio ambiente antártico y los
ecosistemas dependientes y asociados. Que deben planificarse y realizarse sobre la base de
una información suficiente, que permita evaluaciones previas y un juicio razonado sobre su
posible impacto en el medio ambiente antártico, así como sobre el valor de la Antártida
para la realización de investigaciones científicas. También que debe llevarse a cabo una
observación regular y efectiva que permita
la evaluación del impacto de las
actividades y facilite una detección precoz
de los posibles efectos imprevistos de las
actividades sobre el medio ambiente
antártico.
Antecedentes
22
La Iglesia Católica ha sido una institución que ha lo largo de casi dos milenios, ha
sobrevivido a cualquier cantidad de situaciones ordinarias y otras mucho más complejas y
complicadas. Intentaremos definir qué es la Iglesia Católica en estas breves líneas para
entender el concepto de “ficción jurídica” que retomamos pero, sobre todo, para
diferenciarla de lo que es la Santa Sede y el Estado de la Ciudad del Vaticano en términos
del derecho internacional. La Iglesia y, por ende, la Santa Sede no son, en efecto, una
fuerza política en el sentido ordinario de la palabra, sino una fuerza de orden moral. El
Concilio Vaticano II recuerda estos dos aspectos en un pasaje muy importante de la
Gaudium et spes: La Iglesia, que por razón de su misión y de su competencia no se
confunde en modo alguno con la comunidad política ni está ligada a sistema político
alguno, es a la vez signo y salvaguardia del carácter trascendente de la persona humana».
Es una fuerza de orden moral. Una Iglesia. Una fe. Eso es la Iglesia Católica. El orden
moral católico se basa en los propios decretos, declaraciones, encíclicas que los papas, a lo
largo de la historia de la Iglesia romana, han dado a conocer. Es un orden legal interno
denominado derecho canónico. El documento que sirve de referencia para conocer esta
fuerza de orden moral es el denominado Código de Derecho Canónico. “Al hablar de las
personas jurídicas, el Código de Derecho Canónico menciona en el primer canon de ese
apartado a la Iglesia Católica y a la Santa Sede como personas morales por la misma
ordenación divina.
Comenzó como una Orden con carácter religioso – militar que gozo de una clara soberanía
territorial, pero que con la sentencia cardenalicia del 24 de mayo de 1953, se le estableció
como una orden religiosa y como tal dependería de la Santa Sede, regulada por el
ordenamiento canónico. La Santa Sede concede a la Orden una amplia autonomía, lo cual le
permite adquirir derechos y obligaciones de carácter internacional frente a terceros Estados
que la reconocen.
El Estado de la Ciudad del Vaticano, creado en 1929 para dar identidad territorial a la
Santa Sede en Roma, es un territorio nacional reconocido bajo los cánones del derecho
internacional. Así, el papa delega la administración interna de la Ciudad del Vaticano a la
Pontificia Comisión para el Estado de la Ciudad del Vaticano. Es el lugar –dice Monteiro
23
de Castro- desde donde el Papa ejerce su misión petrina, es decir, el gobierno de la Iglesia
Católica, independientemente de cualquier poder político”. Nace o es creado oficialmente
el 7 de junio de 1929, día en que fueron ratificados los Acuerdos de Letrán. Tiene como
jefe del Estado al papa.
La Ciudad del Vaticano mantiene la Guardia Suiza así como un cuerpo moderno de
seguridad. Tiene oficina de correos, un economato, un banco, una estación ferroviaria, una
central eléctrica y una casa editorial de su propiedad.
El Vaticano también acuña su moneda, emite sus sellos postales y tiene un dominio en
Internet. Radio Vaticano, la radiodifusora oficial, es una de las más influyentes de Europa.
LÓsservatore Romano es el periódico oficial, con una edición diaria en italiano y otra
semana en alemán, español, francés, inglés y portugués (además de una mensual en
polaco). Es publicado por laicos católicos con información oficial de la Iglesia Católica.
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El papa gobierna la Santa Sede por medio de la Curia Romana y el servicio civil del
pontificado. La Curia Romana consta de la Secretaría de Estado, nueve Congregaciones,
tres Tribunales, 11 Pontificios Consejos y un
complejo de oficinas que administran los asuntos
eclesiásticos al más alto nivel. La Secretaría de
Estado, al mando del cardenal Secretario de
Estado, dirige y coordina la Curia. La Secretaría
de Estado tiene dos secciones: una como si fuera
el Ministerio del Interior y otra que actúa como
Ministerio de Asuntos Exteriores. En resumen,
podríamos afirmar que las tres instancias o entes
internacionales suelen confundirse en las diversas áreas y distintos niveles en los que opera
la Iglesia Católica. También podemos afirmar que la Santa Sede actúa “de hecho” en
representación de la Iglesia Católica, mientras que el Estado de la Ciudad del Vaticano le
sirve de garantía y asiento territorial a ambas, a la Santa Sede y a la Iglesia Católica. Por
esta complejidad, se ha reconocido la subjetividad internacional de la Santa Sede. Para
entender la distinción jurídica entre Santa Sede e Iglesia Católica, citaremos a Sánchez
Llavero quien, de manera categórica, expone: “La Santa Sede es el órgano de gobierno de
la Iglesia universal –ámbito espiritual y universal- y de la Ciudad Estado del Vaticano –
ámbito temporal y reducido-. Este último se convierte en un “Estado instrumental”, con un
mínimo de territorio, ciudadanía y órganos de gobierno”.
Nacionalidad
En el Vaticano residen el sumo pontífice, los cardenales —que viven dentro de los muros, o
en Roma—, los miembros del cuerpo diplomático, los sacerdotes y hermanos religiosos, los
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guardias suizos y algunos hombres y mujeres seglares, en su mayoría empleados en el
Estado, junto con sus respectivos cónyuges e hijos.
La esencia del Estado del Vaticano se fundamenta en su unión con la Santa Sede, de
manera que el Papa está a la cabeza de ella, y es el ente central y supremo de
la Iglesia Católica y Jefe del Estado Vaticano. La Doctrina católica sostiene ambos
extremos y predica del Papa una serie de principios, los cuales son la Supremacía y plenitud
de las potestades del Régimen (Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial) y de magisterios
(la función y autoridad de enseñar que tienen el Papa -Magisterio Pontificio-). Estos son
algunos principios que sostiene la supremacía de la sede apostólica (Santa Sede)
La Santa Sede
Iglesia Católica
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La Iglesia Católica es un ente soberano, que actúa en el ámbito internacional a través de
la Santa Sede, a pesar de no poseer un soporte territorial o población propia. Las relaciones
entre la Iglesia Católica y los Estados se encuentran reguladas por el derecho internacional
y son pocas las voces discordantes de estas afirmaciones. Reiteramos pues que la Iglesia
Católica posee una estructura jerárquica y organización jurídica propias, se ha
institucionalizado con una finalidad exclusivamente religiosa y siempre ha sido admitida
como tal, dentro de las relaciones internacionales.
Mediador de Conflictos
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estudio se centrará en estos Comités: el Comité de los Derechos del Niño, el Comité contra
la Tortura, el Comité para la Eliminación Racial.
Consideraciones Generales
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“un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una contradicción, una oposición de
tesis jurídicas o de intereses entre dos personas”. El término controversia es sinónimo de
diferendo, litigio, disputa y conflicto, cuando son internacionales oponen entre sí a dos
Estados o dos sujetos de derecho internacional. Para probar la existencia de una
controversia no sólo hay que demostrar que hay una divergencia de puntos de vistas entre
dos Partes respecto de un punto de hecho o de derecho. Sino también es necesario probar
que la pretensión de una de las partes enfrenta una oposición manifiesta de la otra parte. El
derecho internacional y la Carta de las Naciones Unidas imponen a los Estados la
obligación de solucionar sus controversias internacionales por medios pacíficos, sin recurrir
a la amenaza o al uso de la fuerza, pero no les imponen determinados medios de solución.
La elección de un medio determinado depende del acuerdo de los Estados en litigio. La
práctica internacional ha establecido que los medios de solución pacifica de las
controversias internacionales son de dos clases: Los “Políticos o Diplomáticos” que tienden
a facilitar el acuerdo entre las partes en litigio, siendo estos: la negociación directa, los
buenos oficios, la mediación, la investigación y la conciliación. Y los “Jurídicos” que
consisten en someter el litigio a un Tribunal Internacional o Arbitral para que lo resuelva a
través de una sentencia o de un laudo, siendo estos: el arbitraje y la jurisdicción
internacional (arreglo judicial).
Las negociaciones directas, son el medio normal para resolver las controversias
internacionales, se desarrollan normalmente por vía diplomática y por regla general entre
plenipotenciarios nombrados por los Estados en litigio, incluso pueden llegar a ser los
Ministros de Relaciones Exteriores e incluso los Jefes de Estado Esto es normal en los
tratados de solución pacífica de controversias que contemplan expresamente el recurso de
las negociaciones directas, algunos de ellos incluso llegan a establecer que las Partes deben
tratar de solucionar un diferendo entre ellas mediante la negociación directa antes de
invocar otros medios de solución pacífica de controversias.
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Los buenos oficios, consiste cuando un Estado, una
personalidad destacada o una organización internacional prestan
sus buenos oficios para aproximar a las partes en conflicto e
impulsarlas a negociar.
La conciliación, por este medio de solución pacifica de las controversias se constituye por
medio de las Partes una Comisión que procede al examen imparcial de una controversia y
se esfuerza por definir términos de arreglo susceptibles de ser aceptados por las Partes. Los
términos de arreglo propuestos por la Comisión no son obligatorios para las Partes. Por
regla general está conformada por miembros designados por cada Parte y por uno o más
miembros extranjeros designados de común acuerdo por ambas Partes. Puede ser
establecida a título permanente o puede ser constituida “ad hoc” para entender de un litigio
determinado.
Justicia internacional
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Se administra a través de la Corte Internacional de Justicia, CIJ, cuyo Estatuto forma
parte de la Carta Constitutiva de la Organización de las Naciones Unidas, cuya competencia
se halla determinada en el artículo 36 (2 y 3) y la aplicación procede con la declaración que
hagan las partes, en un conflicto, reconociendo la jurisdicción de la Corte. El capítulo XIV
de la Carta de la ONU está dedicado exclusivamente a la CIJ y el artículo 92 dice: “La
Corte Internacional de Justicia será el órgano judicial principal de las Naciones Unidas;
funcionará de conformidad con el Estatuto anexo, que está basado en el de la Corte
Permanente de Justicia Internacional, y que forma parte integrante de esta Carta”. Según las
disposiciones constantes en dicho capítulo, los Estados se comprometen a cumplir la
decisión de la CIJ en todo litigio que sea parte y si una de ellas dejare de cumplir sus
obligaciones, la otra podrá recurrir al Consejo de Seguridad, el mismo que podrá dictar
medidas o recomendaciones que posibiliten el cumplimiento del fallo.
El arbitraje internacional
Como es usual, conocidos autores y estudiosos del Derecho Internacional Público han
vertido sus opiniones con relación a lo que debe entenderse por arbitraje, lo cual ha servido
de guía para que este procedimiento sea conocido y aplicado en determinados casos. Este
medio de solución “consiste en someter una divergencia internacional, mediante acuerdo
formal entre las partes, a la decisión de un tercero, que puede ser una persona o varias a fin
de que previo un procedimiento contencioso ante ese tribunal, dicte fallo definitivo”.
Por su parte el tratadista Modesto Seara Vásquez, al referirse al arbitraje señala que “es una
institución destinada a la solución pacífica de los conflictos internacionales, que se
caracteriza por el hecho de que dos Estados en conflicto someten su diferencia a la decisión
de una persona (árbitro) o varias personas (comisión arbitral), libremente designada por los
Estados, y que deben resolver apoyándose en el Derecho o en las normas que las partes
acuerden señalarles”.10 Dentro del Informe de la Comisión de Derecho Internacional de la
ONU, sobre la labor realizada en su Quinto Período de Sesiones (junioagosto 1953), en la
parte relativa a la “Codificación del Derecho Relativo al Procedimiento Arbitral”, se señaló
que “en conformidad con el derecho y la práctica establecidos, el arbitraje internacional es
un procedimiento para resolver controversias entre Estados, mediante un laudo obligatorio,
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dictado con arreglo a derecho y como resultado de una obligación aceptada
voluntariamente”.
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Corte Internacional de Justicia
De acuerdo al Artículo 34 del Estatuto “Solo los Estados pueden ser partes ante la Corte”, 2
y recurrirán ante ella, tanto los Estados Miembros de las Naciones Unidas que han aceptado
las obligaciones de la Carta, firmándola, y que por lo tanto han adherido al Estatuto de La
Corte, como los Estados que no siendo parte de las Naciones Unidas, han adherido el
Estatuto . Además, podrá recurrir ante la Corte, un Estado que no haya adherido a la Carta
de la ONU ni al Estatuto, pero que haya depositado en la Secretaría de La Corte, una
declaración en la que acepta la jurisdicción y se obliga a cumplir de buena fe, las decisiones
en lo que respecta a todas o determinada categoría de controversias.
Orígenes
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Internacional, se inicia con el Tratado de Jay de 1794, concluido entre los Estados Unidos y
Gran Bretaña, en virtud del cual se conformaron tres comisiones tendientes a solucionar
varias cuestiones pendientes que los dos países no habían logrado resolver mediante la
mediación. Además de Estados Unidos y Gran Bretaña, otros países de Europa y América
recurrieron a éste método durante el siglo XIX. La segunda etapa en la evolución del
Arbitraje Internacional, está dada por el arbitraje de 1872, en el asunto angloamericano de
Alabama. Ambos países establecieron las reglas a las que debían ceñirse, a fin de respetar
la neutralidad y además, establecieron que el tema sería conocido por cinco miembros
designados respectivamente por los jefes de Estado de Estados Unidos, Gran Bretaña,
Brasil, Italia y Suiza. Independientemente del resultado del arbitraje, la trascendencia del
mismo, está dada por cuanto demostró la eficacia del arbitraje como método de solución de
conflictos entre Estados, trayendo además consigo, una serie de figuras nuevas, tales como;
una mayor difusión de cláusulas en las que se preveía el arbitraje como método de solución
de conflictos, conclusión de Tratados Generales de Arbitraje para el arreglo de cierta clase
de conflictos, incorporación de terceros ajenos a los litigantes, como integrantes directos en
la solución de un conflicto jurídico de carácter internacional y la prosecución de los
esfuerzos por establecer tribunales permanentes de justicia internacional.
La tercera etapa evolutiva en la esfera del Arbitraje Internacional, viene dado por la
Conferencia de la Paz de la Haya de 1899. La finalidad de esta conferencia fue la de tratar
dos temas que parecen más propios de éstos tiempos que de aquellos, la Paz y el Desarme.
En lo que respecta al arbitraje, la conferencia previó la creación de una Institución de
carácter permanente, que permitiera la creación de tribunales arbitrales y facilitara su
funcionamiento. De esta forma se creó la Corte Permanente de Arbitraje, la que consistía
básicamente en una lista de jurisconsultos, los que eran nombrados por cada uno de los
países que adhirieron a la convención, con un máximo de cuatro por cada uno, entre los que
se podría elegir a los miembros para formar cada tribunal arbitral. En la misma convención
se estableció una oficina permanente (especie de secretaría), con sede en La Haya, además
de una serie de reglas aplicables al Procedimiento de Arbitraje.
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La Corte Permanente de Arbitraje quedó finalmente establecida en 1900 y comenzó su
funcionamiento en 1902.
Con el tiempo, la Corte Permanente de Arbitraje fue perdiendo fuerza, a raíz de una serie de
defectos que esta poseía, como el hecho de no poder establecer una Jurisprudencia en
materia de Derecho Internacional, tan coherente como un tribunal permanente, y además,
porque se trataba de un mecanismo meramente voluntario.
3. - La apertura (en principio), a todos los Estados, para el arreglo judicial de sus
controversias internacionales.
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4. - La facultad de emitir Opiniones Consultivas, sobre toda diferencia o todo punto que le
sometiera el Consejo o la Asamblea de la Sociedad de las Naciones.
5. - El establecimiento en su Estatuto en forma escrita de las Fuentes del Derecho que debía
aplicar para decidir los asuntos y las cuestiones que le fuesen sometidos, sin perjuicio de la
facultad de decidir “Ex aequo et bono”, si las partes estaban de acuerdo.
El Estatuto de la Corte.
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Si bien es cierto, el estatuto forma parte integrante de la Carta de la ONU, éste no se
encuentra incorporado a la misma, sino que tan sólo anexado. En virtud de la facultad que
le entrega el Estatuto, La Corte Internacional de Justicia se formula su propio reglamento,
con el objeto de complementar las reglas generales enunciadas en éste y de especificar
detalladamente las medidas a tomar para su cumplimiento.
Competencia.
Respecto de la Competencia de la Corte, esta se extiende a todos los litigios que los Estados
le sometan, y a todos los asuntos previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en Tratados
y Convenciones vigentes. Los Estados pueden obligarse por anticipado a aceptar la
jurisdicción de la Corte en casos especiales, ya sea mediante la firma de un tratado o
convención en que se estipula que el caso sea sometido a la Corte o mediante una
declaración especial en ese sentido. La Corte, al decidir las controversias que se le sometan,
aplica:
a) Las convenciones internacionales que establecen reglas reconocidas por los Estados
litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una práctica general aceptada como ley, y;
Los Miembros
La Corte está integrada por 15 magistrados, elegidos por la Asamblea General y el Consejo
de Seguridad en votaciones independientes. Se los elige por sus méritos, no por su
nacionalidad, y se intenta que estén representados los principales sistemas jurídicos del
mundo. No puede haber dos magistrados que sean nacionales de un mismo Estado. Los
magistrados cumplen mandatos de nueve años y pueden ser reelegidos. No pueden
dedicarse a ninguna otra ocupación mientras dure su mandato. Por lo común, la Corte
celebra sesiones plenarias, pero también puede constituir unidades más pequeñas,
denominadas "salas", cuando las partes lo soliciten. Las sentencias dictadas por las salas, se
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consideran dictadas por la Corte en pleno. La Corte ha
constituido además, una Sala de Asuntos Ambientales.
Las Decisiones.
c) Fallo: La Corte dicta una sentencia, en la que pone fin al asunto controvertido, aceptando
una excepción u otro punto preliminar o por un pronunciamiento sobre el fondo. El fallo se
dicta y es reproducido en los idiomas oficiales de la Corte, vale decir, en francés e inglés.
Este se encuentra dividido en tres partes;
ii) Los motivos: Se exponen en detalle los hechos y los fundamentos de derecho
considerados por la Corte en apoyo de su decisión, y se examinan acuciosa y
ecuánimemente los argumentos de las partes.
iii) La parte dispositiva: Después de las palabras “Por estos motivos”, se da la decisión
propiamente tal, en respuesta a las demandas que las partes le han sometido en sus
conclusiones.
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Las deliberaciones de los jueces son secretas, y es por éste motivo, que los fallos indican
únicamente el número de jueces que vota a favor y en contra, sin hacer mención de quien
ha votado en uno u otro sentido. Por otro lado, como una muestra del principio de
publicidad de la decisión, es facultad de cada miembro de la Corte, el publicar a
continuación del fallo, sus propias opiniones.
i) Opinión disidente: En esta el juez expresa, los motivos para estar en desacuerdo en uno o
varios puntos con la decisión de la Corte, es decir, por que votó en contra.
ii) Opinión separada: Emana de un juez que, habiendo votado a favor de la decisión de la
Corte, se encuentra en desacuerdo con algunos o todos los fundamentos que esta tuvo en
vista para dictar la sentencia, o bien ha votado a favor del fallo por motivos adicionales.
iii) Declaración: es una breve indicación que hace el juez sobre la forma en que ha votado.
El fallo que emite la corte, es obligatorio El fallo que emite la corte, es obligatorio, definitivo e
inapelable para las partes en litigio.28 Si la Corte ha sido competente para dictar un fallo, será
además competente, para interpretarlo29 o revisarlo.30 Los precedentes de la Corte, no poseen
fuerza obligatoria , definitivo e inapelable para las partes en litigio.
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BIBLIOGRAFIAS
http://repositorio.ucsg.edu.ec/bitstream/3317/12056/1/T-UCSG-PRE-JUR-DER-321.pdf
https://www.derecho.unam.mx/investigacion/publicaciones/revista-cultura/pdf/CJ(Art_7).pdf
https://derechouned.com/libro/internacional-privado/4937-el-fraude-a-las-normas-de-derecho-
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https://www.ccamlr.org/es/science/marine-protected-areas-mpas
http://dspace.udla.edu.ec/bitstream/33000/411/1/UDLA-EC-TAB-2010-64.pdf
http://e-spacio.uned.es/fez/eserv/tesisuned:ED-Pg-UniEuro-Mfernandez/
FERNANDEZ_DE_BETHENCOURT_Marcos_Tesis.pdf
https://eprints.ucm.es/42211/1/T38667.pdf
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http://www.oas.org/es/sla/ddi/docs/
publicaciones_digital_xli_curso_derecho_internacional_2014_ana_elizabeth_villalta_vizcarra.pdf
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