Corrientes Del Derecho

Título: Corrientes del Derecho
Autor/es: Condori, Huancollo, Mollo, Pinto, Quisbert, Ribera, Zegarra.
INTRODUCCIÓN
En este tema buscaremos explicar brevemente cada una de las corrientes filosóficas que estudian
el derecho y la metodología que se emplea para dicho estudio.
Con este estudio queremos llegar a un análisis más concreto de todo aquello que engloba la
filosofía jurídica, como los pensamientos que la conforman. De esta manera entendemos que la
filosofía del derecho se ocupa de estudiar lo que es el derecho como una doctrina a la que
podemos o no inclinarnos, para esto es importante señalar las principales corrientes de la
filosofía y las ciencias jurídicas, ya que si tenemos una perspectiva jurídica o vale decir una
visión de lo jurídico podremos buscar distintas definiciones de derecho que estaremos viendo a
continuación. Estas diferentes definiciones mencionadas por los autores que más adelante los
mencionaremos, pueden ser agrupadas en tres tipos: Axiológicas, Normativas y Sociológicas y
cada una de estas da lugar a diferentes caminos o conceptualizaciones del derecho que
conocemos como: Iusnaturalismo; Positivismo; Normativismo; Funcionalismo y
Estructuralismo.
Ahora bien, con este trabajo daremos a conocer las corrientes del derecho. Pero para hablar de
las grandes escuelas del pensamiento jurídico, es importante partir de las principales corrientes
del pensamiento filosófico y jurídico de todos los tiempos, en razón de que las escuelas son la
colegiación o encuadramiento de varios pensadores que responden a un patrón de concepción
filosófica, metodológica e interpretativa de una ideología determinada.
La definición del concepto del derecho, es sin duda alguna, la reflexión esencial que debe las
respuestas a otros cuestionamientos básicos sobre cuáles son los fines que persigue, y de donde
1
deriva su validez, se puede formar una concepción jurídico-filosófica del fenómeno o universo
jurídico que después nos permitirá una más clara conceptualización del derecho.
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CAPITULO I MARCO CONCEPTUAL. -
1.1. IUSNATURALISMO. - El Iusnaturalismo es una corriente filosófica o de pensamiento,
desarrollada en ámbito de derecho como fundamento de los Derechos humanos. De este
modo el Iusnaturalismo, sostiene que el Derecho natural es aquel que tienen los seres
humanos.
Entre los grandes pensadores del Iusnaturalismo tenemos:
1.2. ARISTÓTELES. - Filósofo Griego, representante Clásico del Iusnaturalismo.
Aristóteles hizo referencia a la justicia natural, la que definió como aquello que tiene validez en
todo lugar y que existe indiferentemente de que la gente lo piense o no. Asimismo, la definió
como inmutable.
En su obra política, Aristóteles también planteó, que el raciocinio humano forma parte del
Iusnaturalismo, por lo que entonces cánones como la libertad son un derecho natural.
Elabora la diferenciación entre ¨lo Justo por naturaleza y lo Justo por convención¨, esta
distinción la aplicara a los tipos de leyes estableciendo el antecedente del Derecho natural, así
diferenciara la ley particular, la que cada pueblo se atribuye así mismo de la ley común,
conforme a la naturaleza.
Al hacerse referencia al Naturalismo, se entiende al sistema filosófico que consiste en atribuir
todas las cosas a la naturaleza, como inicio o principio. En consecuencia, puede definirse al
Iusnaturalismo como la doctrina que considera al Derecho desde el punto de vista natural. Es una
escuela de pensamiento para la que existe un Derecho superior (Derecho Natural), compuesto
3
por un conjunto de valores. El Derecho natural así concebido tiene unas características que le son
muy propias:
1.- No es creado por el hombre (es anterior a él).
2.- Es intrínseco a la naturaleza humana misma.
3.- Es universal, objetivo, eterno e inmutable.
4.- Esta orientado a la convivencia pacífica y segura en la que impere la justicia.
1.3. IUS. - La palabra Ius significa Derecho, en el sentido de derecho objetivo. En el sentido
subjetivo se usa Ius más el nombre del derecho al que se refiere. Por ejemplo: Ius commercium,
derecho a comerciar. Sin embargo, la palabra Ius también se identifica con el termino justicia
equiparándose a lo bueno o lo justo.
En la época Arcaica aparece la dualidad entre el Ius y el Fas, aunque al principio los dos
conceptos estaban unidos, Ius era lo justo, mientras que Fas era lo licito, en aquella época se
utilizaban como adjetivos. Fas es la condición divina de la licitud de una conducta. Recordemos
que en aquellos tiempos el derecho y la religión estaban aun sin desligarse. Ya en el Siglo I a. C,
se diferencian Ius y Fas, en el sentido que Fas es derecho divino y el Ius derecho humano.
1.3.1. IUSNATURALISMO TEOLÓGICO
En la consolidación de la tradición Romano-Canónica en occidente convergieron como su propio
nombre lo indica: el derecho civil-romano y el derecho canónico. Sin lugar a dudas, la historia de
occidente está determinada en gran parte por la influencia de la cultura helénica en Roma y de la
religión cristiana. Cabe recordar que el antiguo testamento presenta al derecho como la voluntad
4
de Dios, y el nuevo testamento consolido la idea que la voluntad divina era la creadora del
derecho.
Frente al derecho escrito creado por los hombres, aparecen las leyes de los dioses. Las leyes
humanas son perecederas y cambiantes con validez relativa, mientras que las leyes divinas son
eternas e inmutables por lo que tienen validez absoluta. Así mismo para Plató y Aristóteles el
derecho se basa en la idea de justicia y equidad.
En el Iusnaturalismo teológico la doctrina cristiana tuvo gran importancia por las aportaciones
de:
1.3.1.1. SAN AGUSTÍN. - Para San Agustín el derecho se presenta como; “La razón divina”
Es decir, La lex a eterna, es la razón divina o voluntad de Dios, que manda conservar el orden
natural y prohíbe perturbarlo o que dirige todo lo creado hacia sus propios fines.
Al lado de la ley eterna se encuentra la ley natural que es la ley eterna inscrita en el corazón y la
conciencia de los hombres.
1.3.1.2. SANTO TOMAS DE AQUINO. - En la Summa teológica sostiene que: “La ley no es
otra cosa que el dictamen de la razón práctica del príncipe que gobierna una comunidad o
sociedad perfecta.” Dios es el creador del universo, este es gobernado por la razón divina que
dirige toda acción y todo movimiento; sus concepciones son eternas y por tanto, rigen todos los
destinos del mundo.
1.3. 2. IUSNATURALISMO LAICO O RACIONAL
En la evolución del Iusnaturalismo se puede percibir un hilo conductor que permitió la transición
del Iusnaturalismo Teológico al Laico o Racional.
5
1.3.2.1. HUGO GROCCIO. - Encargó de separar el derecho y su ciencia, de la religión y la
teología, para ello se apoyó en la obra de los filósofos escolásticos, quienes abrieron la puerta del
carácter racional del hombre como elemento fundamental del derecho.
1.4. POSITIVISMO. - Teoría filosófica que considera que el único medio de conocimiento es la
experiencia, comprobada a través de los sentidos. Su más grande precursor:
1.4.1. KELSEN. - (1881-1973)
Para Kelsen existe una estricta separación entre el “deber ser”- sollen -y el “ser” -sein-. Como
positivista le interesa la forma de la norma y no de su contenido. Así, lo importante es el proceso
de formación de las normas y su validez extrínseca, sin tomar en cuenta si son justas o injustas,
acorde con la naturaleza del hombre o no.
Kelsen emprende la tarea de elaborar una teoría depurada de toda ideología política y de todo
elemento de la ciencia de la naturaleza, y consciente de tener un objeto regido por leyes que le
son propias. Intenta probar que solo existe el Derecho positivo, concebido como una serie de
normas coordinadas y sistematizadas y ajeno a cualquier actitud valorativa. Pretende dar a la
teoría del Derecho la objetividad y la precisión propia de toda ciencia. Por teoría pura se entiende
una ciencia cuyo único objeto es el Derecho. Trata de determinar que es y cómo se forma el
Derecho, sin indagar como debe ser y como debe formarse.
El Positivismo, también conocido como Iuspositivismo legal, es una corriente de pensamiento
jurídico, la principal tesis del Positivismo, es la separación entre moral y derecho, ya que
entiende que derecho y moral son conceptos distintos no identificables.
Dado que el derecho existe con independencia de su correspondencia o no con una u otra
concepción moral; una norma jurídica no tiene condicionada su existencia a su moralidad, en
6
todo caso, puede esta afectar su eficacia o legitimidad, y eso es una cuestión distinta, el derecho
puede ser justo e injusto, aunque lo deseable será siempre lo primero.
1.4.2. POSITIVISMO JURIDICO. -
EL Positivismo es una conjugación del empirismo, corriente filosófica que se basa en que todo
conocimiento es adquirido a través de algún tipo de experiencia u observación, en la cual la
lógica y las matemáticas van más allá de los hechos a través de la aplicación del método
científico.
De esta manera, Kelsen restringe el campo del derecho exclusivamente a los preceptos jurídicos
provenientes de la voluntad soberana del Estado; o sea, a las normas que integran el sistema
jurídico vigente. Asimismo, rechazo los principios provenientes del derecho natural o de la moral
como normas jurídicas. Al señalar que la teoría se ocupa solo de las normas jurídicas, se descarta
la idea de que se refiera a los hechos que ocurren en la realidad social. Por tanto, la conducta
humana es objeto de esta teoría solo en la medida en que es regulada por normas jurídicas.
Al aplicar la pureza metódica Kelseniana, el derecho se reduce a las normas jurídicas, sin
importar su contenido justo o no, porque proviene de la voluntad de Dios o por ser creadas
racionalmente por el hombre.
“El derecho es una ordenación normativa del comportamiento humano, es un sistema de
normas que regulan el comportamiento”
Para los Positivista el derecho no consiste únicamente en normas, el derecho no se identifica con
un deber ser sino, con un ser; este ser puede identificarse con la norma pero también con el
hecho. De este modo, podemos distinguir entre el derecho como norma Estatal y el derecho
como hecho social; el Derecho no se puede reducir al Estado, sino que debe incluir a la sociedad.
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1.5. NORMATIVISMO. - Es una corriente del pensamiento jurídico que concibe el Derecho
como un conjunto de normas, entre los precursores de esta corriente tenemos:
1.5.1. KELSEN. - La suposición más extendida actualmente entre los juristas entre la
consideración del Derecho común como un sistema de normas, lo que da lugar a caracterizar la
ciencia jurídica como el Normativismo. El más acabado modelo normativista lo podemos
encontrar en la obra de Kelsen, uno de los ideólogos del Positivismo más influyentes en el
ámbito del derecho en el siglo XX.
El Normativismo es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que pretende
desnudarse de cualquier pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en
la Jerarquía de normas.
Este Normativismo jurídico reducía el Estado a un conjunto de relaciones jurídicas ¨El Estado y
el derecho son idénticos¨ El estado es contemplado en esta teoría como un orden idéntico al
¨Derecho¨ el estado no quedaría resumido a un simple orden jurídico, es más que eso.
La teoría del Normativismo de Kelsen se conoce también como TEORIA PURA del Derecho en
atención a que pretende elaborar una explicación integral del Derecho, partiendo del Derecho
mismo, sin referencia alguna a los fenómenos sociales, políticos y morales existentes en la
sociedad humana, y sin pretender valorar las normas jurídicas con el auxilio de la política o de la
ética.
En este sentido una norma inferior vale porque se fundamenta en otra norma más general, de
carácter básico, distinto de ello, para Kelsen, el problema de la vigencia o eficacia del Derecho.
Esta depende de la aplicación efectiva que se haga de la norma jurídica. Depende igualmente del
8
procedimiento para la creación de tales normas, si es conforme o no con el sistema establecido
en la constitución.
Esta teoría es un intento de eliminar de la jurisprudencia todos los elementos no jurídicos, tales
como (Psicología, sociología y ética); de igual manera rechaza la existencia de un Derecho
natural, al que considera solamente como simple valoración moral.
1.5.2. CARACTERISTICAS DEL NORMATIVISMO JURIDICO. -
1.- Plantea el Derecho positivo como único en la aplicación para regular conductas.
2.- Esta teoría rechaza la existencia de un Derecho natural.
3.- Rechaza toda explicación basada en la sociología, en fenómenos económicos o en los hechos
políticos de los hombres.
4.- Para Kelsen la norma jurídica derivan su validez de normas superiores.
5.- El Derecho está constituido por normas que indican cual debe ser la conducta del hombre.
6.- Kelsen sostiene que el derecho es la expresión de la voluntad del Estado.
7.- Considera las normas jurídicas como esencia pura del Derecho.
1.5.3. CRITICAS AL NORMATIVISMO JURIDICO. - Por una parte, los tratadistas
Iusfilosóficos rechazan esta teoría, puesto que el Estado y el Derecho, son entidades diferentes.
El hecho que el Estado no pueda concebirse sin el Derecho y el Derecho mismo sin el Estado, no
puede llevarnos a la conclusión de que ambos son la misma cosa.
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1.6. FUNCIONALISMO. - Es una corriente teórica surgida en Inglaterra en el año 1930. Es
caracterizado por el Utilitarismo otorgado a las acciones que deben sostener el orden establecido
en las sociedades. Entre sus precursores tenemos a:
1.6.1. BOBBIO. - (1909-2004)
El análisis de Bobbio está presidido por la consideración del análisis funcional del Derecho y
análisis estructural del Derecho, como punto de vistas diversos sin correspondencia entre ambos.
Bobbio dice que, si el Derecho tiene funciones, no necesariamente todas son positivas.
o Distingue entre el concepto clásico de disfunción (señala defectos, pero sigue siendo
positiva) y el de función negativa.
o Para Norberto Bobbio, las disfunciones pueden ser corregidas, la función negativa
requiere cambios de sistema.
1.6.1.1. LAS FUNCIONES DEL DERECHO SON:
- Integrativa
- De control
- Distributiva
- Promocional
Bobbio distingue tres problemas en la teoría funcional:
- Ambigüedad terminológica
- Nivel de la Función que se toma: confusión de las funciones de seguridad y resolución.
- Derecho mismo: hay dos derechos según sus funciones , ambos regulan la conducta, pero
el segundo se enfoca al futuro:
10
 Funciones conservadoras. - Estabilizantes, de orden y represiva.
 Funciones de innovación. - Promocional, distributiva, revolucionaria.
El funcionalismo es caracterizado por el utilitarismo otorgado a las acciones que deben sostener
el orden establecido en las sociedades. Es una corriente teórica surgida en Inglaterra en el año
1930 en las ciencias sociales, especialmente en sociología y antropología social.
El Funcionalismo se caracteriza por un enfoque empirista que preconiza las ventajas del trabajo
de campo. En este sentido, los teóricos funcionalistas identifican en sus textos, comunicación con
comunicación de masas, porque esa es la realidad de la sociedad moderna. Hasta el siglo XIX, la
mayoría de las labores se realizaban en un gabinete, mediante relatos sesgados de viajeros. El
Funcionalismo abrió el camino de la antropología científica, desarrollándose luego con gran
éxito en Estados Unidos. La corriente Funcionalista es la escuela más extendida; se ha llegado a
naturalizar y estudiar el paradigma de las ciencias de la comunicación. Esta circunstancia se ha
entendido como lógica porque es la perspectiva que mejor se identifica con la dinámica y los
intereses del sistema audiovisual.
1.7. ESTRUCTURALISMO. - Se desarrollo en Francia a mediados del siglo XX, esta corriente
en oposición de los saberes históricos-humanísticos, alcanzo especial protagonismo en la
Antropología el psicoanálisis y el marxismo. En esta corriente hablaremos de:
1.7.1. BOBBIO.- (1.909 – 2004)
En su obra “Teoría Pura del Derecho”, haciendo referencia a los estudios de la ciencia del
derecho del siglo XX donde se refiere a las funciones sociales del Derecho. Se ocupa de hacer no
solo un análisis estructural, sino también funcional del Derecho estableciendo que entre ambos
11
existe una interrelación que permite entender la estructura y la función del Derecho, como
resultado de ese estudio, el Derecho está perdiendo la función social.
Corriente de pensamiento que, en oposición a los saberes históricos-humanísticos, se desarrolló
en Francia, a mediados del siglo XX, en el ámbito filosófico, científico y crítico-literario,
alcanzando además especial protagonismo en la antropología, el psicoanálisis y el marxismo.
Pese a las diferencias de sus más destacados defensores, en general el estructuralismo, se opone a
todas las corrientes filosóficas como al historialismo, al humanismo, al esencialismo, a la
fenomenología, al existencialismo, etc.
Es un movimiento heterogéneo que inicialmente aparece como una metodología científica,
convirtiéndose luego en una ideología filosófica, que pretende elaborar teorías objetivas y
verificables, a través del control científico. En el estructuralismo el hombre pasa de ser sujeto de
la historia y de la cultura, a ser objeto que se conoce por su objetividad científica.
Los Estructuralistas, afirman que los sentidos nos enseñan y que los medios de comunicación son
solo modalidades de transmisión mediante las cuales se reestructuran determinadas formas que
enriquecen su fuerza de expresión.
12
CAPITULO II MARCO PRÁCTICO. -
N° CORRIENTES PRECURSORES SEMEJANZAS DIFERENCIAS

Kelsen: Solo existe el
Derecho Positivo y las
1 Iusnaturalismo Aristóteles
normas, no existe la Justicia
Natural)
Normativismo Bobbio: Difiere en cuanto
2 Positivismo Kelsen (Se ocupa de la separa el funcionalismo del
estructura) estructuralismo.
Bobbio: Rechaza que el
Positivismo (El
Estado y el Derecho sean
3 Normativismo Kelsen Derecho se rige
idénticos, sino que son
por norma)
entidades diferentes.
Kelsen: Rechaza el
Positivismo (No funcionalismo inmerso en el
todas las poder estatal y la sociedad,
4 Funcionalismo Bobbio
funciones son ya que el Derecho no se
positivas) debe contaminar con otras
ramas.
Positivismo (El
5 Estructuralismo Bobbio Derecho estudia
la estructura)
13
CONCLUSIONES. -
Definir qué es el derecho es sin duda alguna la tarea esencial de la filosofía jurídica. Sin
embargo, hasta la fecha los juristas han sido incapaces de dar una definición -final y única- del
derecho. En este sentido, conscientes de que en filosofía las definiciones explican un concepto en
lugar de formarlo, preferimos dejar a un lado el problema de la definición del concepto de
derecho para proceder a la reflexión sobre la concepción del mismo. De este modo, es menester:
1) Advertir el error de proseguir con la utilización de la palabra 'derecho' para referirse a distintas
y muy variadas facetas del fenómeno jurídico: como ciencia del derecho o ciencia jurídica; como
derecho subjetivo o deber jurídico; como norma o ley; como justicia; como sistema normativo o
sistema jurídico; y como orden social u orden jurídico.
2) Explicar la concepción del derecho según las distintas metodologías empleadas por las tres
principales corrientes de la filosofía jurídica: No obstante, cada una da prioridad a un elemento:
el iusnaturalismo al valor natural o justo, el iusformalismo a la norma vigente o formal, y el
iusrealismo al hecho eficaz o real.
3) Reconocer los aciertos y desaciertos de cada concepción, y considerar que no se excluyen, ni
se implican. Por lo cual, deben concurrir en un mismo objeto de estudio, en la idea de un derecho
ideal que está formado por un derecho natural o intrínsecamente justo, por un derecho vigente o
formalmente válido, y por un derecho eficaz o realmente aplicado, cumplido u observado en la
sociedad.
4) Integrar los tres aspectos -valor justo o natural, norma vigente o formal, y hecho eficaz o real-
en una misma concepción, logra el desideratum de reunir todo en uno y poner fin a una
interminable batalla dogmática. Esta concepción reconoce el eminente carácter dinámico y
14
dialéctico del derecho como la interrelación no sólo entre valores, normas y hechos sino también
entre justicia, validez y eficacia.
15
BIBLIOGRAFÍA
DÍAZ, Elías, Sociología y filosofía del derecho, Madrid, Taurus, 1971
LARA SÁENZ, Leoncio, Procesos de investigación jurídica, México, UNAM, 1991.
PRECIADO HERNÁNDEZ, Rafael, Lecciones de filosofía del derecho, México, UNAM, 1984.
HOLMES, Oliver Wendell Jr., The Common Law, New York, Dover, 1991.
BONNECASE, Julièn, Introducción al estudio del derecho, 2a. ed., Bogotá, Temis, 1982.
16

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Autor/es: Condori, Huancollo, Mollo, Pinto, Quisbert, Ribera, Zegarra.

el derecho y la metodología que se emplea para dicho estudio.

podemos o no inclinarnos, para esto es importante señalar las principales corrientes de la

mencionaremos, pueden ser agrupadas en tres tipos: Axiológicas, Normativas y Sociológicas y

conocemos como: Iusnaturalismo; Positivismo; Normativismo; Funcionalismo y

colegiación o encuadramiento de varios pensadores que responden a un patrón de concepción

filosófica, metodológica e interpretativa de una ideología determinada.

CAPITULO I MARCO CONCEPTUAL. -

1.1. IUSNATURALISMO. - El Iusnaturalismo es una corriente filosófica o de pensamiento,

desarrollada en ámbito de derecho como fundamento de los Derechos humanos. De este

Entre los grandes pensadores del Iusnaturalismo tenemos:

1.2. ARISTÓTELES. - Filósofo Griego, representante Clásico del Iusnaturalismo.

Al hacerse referencia al Naturalismo, se entiende al sistema filosófico que consiste en atribuir

1.- No es creado por el hombre (es anterior a él).

2.- Es intrínseco a la naturaleza humana misma.

3.- Es universal, objetivo, eterno e inmutable.

4.- Esta orientado a la convivencia pacífica y segura en la que impere la justicia.

equiparándose a lo bueno o lo justo.

1.3.1. IUSNATURALISMO TEOLÓGICO

En la consolidación de la tradición Romano-Canónica en occidente convergieron como su propio

derecho se basa en la idea de justicia y equidad.

conciencia de los hombres.

destinos del mundo.

1.3. 2. IUSNATURALISMO LAICO O RACIONAL

del Iusnaturalismo Teológico al Laico o Racional.

1.3.2.1. HUGO GROCCIO. - Encargó de separar el derecho y su ciencia, de la religión y la

carácter racional del hombre como elemento fundamental del derecho.

experiencia, comprobada a través de los sentidos. Su más grande precursor:

1.4.1. KELSEN. - (1881-1973)

positivista le interesa la forma de la norma y no de su contenido. Así, lo importante es el proceso

acorde con la naturaleza del hombre o no.

normas coordinadas y sistematizadas y ajeno a cualquier actitud valorativa. Pretende dar a la

Derecho, sin indagar como debe ser y como debe formarse.

El Positivismo, también conocido como Iuspositivismo legal, es una corriente de pensamiento

entiende que derecho y moral son conceptos distintos no identificables.

concepción moral; una norma jurídica no tiene condicionada su existencia a su moralidad, en

puede ser justo e injusto, aunque lo deseable será siempre lo primero.

1.4.2. POSITIVISMO JURIDICO. -

conocimiento es adquirido a través de algún tipo de experiencia u observación, en la cual la

racionalmente por el hombre.

“El derecho es una ordenación normativa del comportamiento humano, es un sistema de

normas que regulan el comportamiento”

como un conjunto de normas, entre los precursores de esta corriente tenemos:

ciencia jurídica como el Normativismo. El más acabado modelo normativista lo podemos

ámbito del derecho en el siglo XX.

desnudarse de cualquier pensamiento ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en

procedimiento para la creación de tales normas, si es conforme o no con el sistema establecido

como (Psicología, sociología y ética); de igual manera rechaza la existencia de un Derecho

natural, al que considera solamente como simple valoración moral.

1.5.2. CARACTERISTICAS DEL NORMATIVISMO JURIDICO. -

2.- Esta teoría rechaza la existencia de un Derecho natural.

políticos de los hombres.

4.- Para Kelsen la norma jurídica derivan su validez de normas superiores.

6.- Kelsen sostiene que el derecho es la expresión de la voluntad del Estado.

1.5.3. CRITICAS AL NORMATIVISMO JURIDICO. - Por una parte, los tratadistas

puede llevarnos a la conclusión de que ambos son la misma cosa.

1.6. FUNCIONALISMO. - Es una corriente teórica surgida en Inglaterra en el año 1930. Es

en las sociedades. Entre sus precursores tenemos a:

1.6.1. BOBBIO. - (1909-2004)

positiva) y el de función negativa.

requiere cambios de sistema.

1.6.1.1. LAS FUNCIONES DEL DERECHO SON: