ANALISIS DERECHO COMPARADO COMMON LAW Y LOS DEMAS

SISTEMAS JURIDICOS

Autor: Leacip Mauricio Cubillos Alfonso

Docente: Bryam Suarez

Universidad cooperativa de Colombia

Derecho I semestre
Arauca-Arauca
2019
ANALISIS DERECHO COMPARADO COMMON LAW Y LOS DEMAS

SISTEMAS JURIDICOS.

1. INTRODUCCIÓN

1.1 SOBRE EL DERECHO COMPARADO.

La comparación e integración de los diferentes sistemas jurídicos, es una

práctica que se remonta a los mismos inicios del derecho, en el cual por medio de

la interacción de los diferentes modelos jurídicos, que cada región o país

implementan, en donde dependiendo de determinadas ocasiones coyunturales,

algunas normas se pueden incluir o incluso excluir, de acuerdo las necesidades

sociales y lo que el legislador establezca pertinente, a tal punto que en la

actualidad el derecho comparado es considerado una ciencia, para algunos

tratadistas se considera como una rama autónoma del Derecho.

Gracias a la globalización y los avances de los medios de comunicación, el

Derecho Comparado ha empezado a tener mayor relevancia por la dinamización

de la información, la cual permite estar actualizado en un corto momento de las

diferentes situaciones jurídicas que pueden surgir en los diferentes Estados del

mundo, lo que permite con facilidad analizar problemáticas específicas que estén

desarrollando en la actualidad y que en demás países ya se ha presentado, como

por ejemplo en temas como la Legalización de sustancias psicoactivas, el aborto,

matrimonio igualitario, entre otros.

 De esta manera, se puede establecer la importancia del Derecho comparado

en la elaboración normativa de cada Estado, identificando principalmente como un

fin legislativo, lo que algunos tratadistas sugieren que sus funciones van más allá

de las simplemente legislativas,

El empleo del derecho comparado con miras a perfeccionar el derecho no se limita

a la tarea legislativa. Una posibilidad del mismo orden se abre a la doctrina y la
jurisprudencia. De hecho, por más que la ley tenga un carácter nacional, el
derecho nunca se identifica con la ley; por su naturaleza misma de ciencia, la
ciencia del derecho tiene un carácter transnacional. (Spinosi, 2010)

Entendiendo el concepto de transicional, que se basa en que las normas

jurídicas no son consideradas como dogmas, sino por el contrario responden a
una necesidad social en específica, que, como toda conducta humana, el carácter
normativo se debe adaptar a responder jurídicamente estas problemáticas, de esta
forma se pueden establecer, como la jurisprudencia y la doctrina, por medio de la
comparación de los diferentes sistemas jurídicos también se puede llegar a crear
derecho.

2. GENERALIDADES CONCPETUALES DEL COMMON LAW

Una de las características que diferencian al Common Law, especialmente con

los sistemas jurídicos de origen germánico, es que no contiene una semántica y

una lógica fija, lo cual le permite que sea un sistema maleable y que se

acondiciona a las necesidades del momento, gracias a que cuenta con estructura

flexible permitiendo especialmente realizar cambios por medio de la jurisprudencia

y los precedentes jurisprudenciales de las altas cortes.

Pero el Common Law, tiene en su constitución un inherentemente un aspecto

centrado en el derecho comparado, cuando su misma creación es consecuencia

de la adopción de diferentes sistemas normativos, como lo enuncia Aday Jimenez,

 Sin tener intención de realizar afirmaciones semejantes a la que recoge BAKER en
su introducción a la historia del derecho inglés acerca de un serjeant-at- law que no
dudaba en sostener en 1470 que el common law había existido desde la creación
del mundo, lo que si es cierto es que existía un sistema jurídico previo al common
law que fue integrado por éste. Se trataba del sistema de los conquistadores
anglos, sajones y jutos, quienes desplazaron a las tribus celtas hacia el oeste
(Gales) y norte (sur de Escocia), y que se desarrolla tras el abandono romano de
Gran Bretaña durante el siglo VI. (Alemán, 2013)

Así las cosas, se determina que el como la mayoría de los sistemas jurídicos

estos son creados a partir del surgimiento de nuevos sujetos normativos, en el

cual se destaca el Common Law, como uno de los sistemas más antiguos, de ahí

la relevancia que contemporáneamente se tiene, además de la importancia

practica que este sistema tiene dentro de las constituciones de los diferentes

Estados.

Partiendo desde una concepción contemporánea el Common Law, tuvo una

influencia directa en el desarrollo jurídico de América, especialmente en Estados

Unidos, quienes adoptaron este sistema jurídico como guía para la creación

normativa de esta potencia, la cual como se sabe que su acervo normativo se

basa en una constitución que es bastante corta, pero lo interesante de la adopción

de este sistema normativo consiste en la preponderancia que le dan a los fallos de

los altos tribunales, que son el punto de partida para la verificación de la línea que

toma el derecho.

Desde una perspectiva del derecho en un sentido amplio, hay que remontarse

a principios generales, como que todo el mundo está regido por un sistema de

reglas que tienen su aplicación en diferentes sistemas jurídicos, dentro de los

cuales se destaca el sistema con una tradición anglosajona o proveniente de una

cultura jurídica inglesa, que dentro de lo denominado la Mundialización del

derecho, ha ocupado como medio de guía para muchos países que derivan sus

mecanismos judiciales tomando como base estos preceptos emanados de este

sistema jurídico, para lo cual autores como Robert Jacob denominan como

“hegemonía del common law”(Jacop,2016), ya que ha imperado en cientos de

ordenamientos jurídicos a nivel global.

Esta hegemonía trata de que la mayoría de países presentados bajo un

concepto Keynesiano, en la cual la separación de poderes es un dogma dentro de

los Estados de Derecho, se entiende de tal manera los precedentes de las altas

cortes, en un mismo estado que lo contemplado por vía legislativa, en el entendido

que estos precedentes judiciales o jurisprudencia, marcan el rumbo y las

dinámicas que los jueces de inferior jerarquía deben acatar de obligatorio

cumplimiento.

3. APLICACIÓN DEL DERECHO COMPARADO ENTRE LOS SITEMAS

JURIDICOS DEL COMMON LAW Y EL CIVIL LAW.

Teniendo en cuenta lo establecido anteriormente, en un mundo de sistemas

jurídicos el derecho comparado entra como una ciencia para dirimir y acercar los

diferentes conflictos y semejanzas que se presenta entre ellos, así pues, dentro de

estos modelos se desarrolla una dicotomía que se deriva por la aplicación paralela

en el tiempo de los mismos. En el entendido de que países como España y gran

parte de Europa, acogieran al Civil Law, para direccionar sus ordenamientos

jurídicos y por otra parte la región de Ibero América, regido por los principios del
Common Law, creando con ello una especie de dualidad o rivalidad entre estos

importantes instrumentos jurídicos.

Para ello hay temas en los que principalmente se derivan sus diferencias

conceptuales, tema que a lo largo de los siglos diferentes tratadistas han buscado

dirimir, pero en consideración con los objetivos prácticos del tema se trae

acotación la identificación de los aspectos más relevantes entre estos sistemas

jurídicos,

Habida cuenta de la amplitud de la comparación que nos ocupa, a saber, de

sistemas jurídicos completos, incluidos el método de interpretación del
ordenamiento, el significado de la doctrina para el desarrollo del Derecho, la
función de los jueces al «decir» el Derecho (Rechtssprechung, jurisprudencia), la
orientación del aprendizaje del Derecho etc. (EIZAGUIRRE, 2012).

De este modo, se considera que en el Estado de la globalización jurídica, en la

que la masificación de las costumbres y la adopción de nuevos comportamientos

obligan que el ordenamiento jurídico se adapte, en este sentido resulta difícil

considerar que un Estado solo pueda adaptar un sistema jurídico a la vez, donde

en la práctica se denota evidentemente la incorporación tanto de conceptos del

Common Law como del Civil Law, en el cual dependiendo la institución jurídica se

adoptan las características que mejor se adapten dentro del andamiaje normativo.

Para lo cual, de manera de conclusión, se obtienen una distinción en la

preponderancia y la necesidad de la adaptación del derecho comparado para la

construcción y elección de los sistemas jurídicos establecidos en los diferentes

Estados, en donde gracias a la crítica de conceptos se puede decir que se ha

llegado a consolidar un sistema hibrido y mutual, en donde convergen

armoniosamente una variedad de sistemas jurídicos, que se incorporan como

método de contingencia para la necesidad de regular un comportamiento social.

De manera que actualmente no se pueda hablar de la utilización unánime de

un solo sistema jurídico, lo que crea grandes retos para los legisladores que deben

tener la sabiduría para decidir, donde se tiene en cuenta la importancia de los

precedentes jurisprudenciales vinculándose a lo estricto de la ley que promulga el

civil law, de esta manera finalizare citando a Eizaguirre, “La consecuencia es que

la diversidad entre Civil Law y Common Law persiste y persistirá siempre”.

Bibliografía

Alemán, Á. A. (2013). FUNDAMENTOS PARA UN ANÁLISIS DE DERECHO

CONSTITUCIONAL COMPARADO. Universidad de Vigo, 55.
EIZAGUIRRE, J. M. (2012). Civil law: la vigencia de una categoría convencional.
Estudios Monograficos, ADC.
Spinosi, C. J. (2010). Los grandes sistemas juridicos contemporaneos.
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO, 22.
Jacob, R. (2016). ¿ES EL COMMON LAW EL MEJOR SISTEMA JURIDICO EN
EL MEJOR DE LOS MUNDOS GLOBALIZADOS POSIBLES? LIBRES
REFLEXIONES SOBRE LOS DESARROLLOS DE LA TEORIA DEL DERECHO Y
SUS DESAFIOS ACTUALES. . ISONOMIA, 11-37.