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Considerando el analisis y posicion que toma Hans kelsen en cuanto a las teorias y
fundamentos de Carl Schmitt sobre quién sería el Defensor de la Constitución y
teniendo en cuenta que ambos presentan posturas divergentes para defender sus
posiciones con referencia su argumeto. Econtamos que, por un lado, Schmitt
consideraba que el monarca – si lo trasladamos a la actualidad el presidente – seria el
guardian de la Constitución bajo la hipotesis que lo jurídico y lo politico se
complementan el uno al otro, por ende, el ejecutivo seria una institución imparcial e
idoneo para protegerla. Por otro lado, Kelsen considera que debe existir una institución
neutral y distinta, independiente y autonomo de los poderes del Estado .
Kelsen opinaba que debía existir un órgano diferente a los poderes establecidos en un
estado de derecho, actualmente sería el Tribunal Constitucional, que controlara los
actos del Estado, que debiendo ser constitucionales, se basarían sólo en el Derecho,
aunque en el presente resulte imposible y muy dificultoso realizarlo, debido a que el
Derecho ha ido evolucionando y se apoya en otras ciencias sociales.
Debatiendo entre estas dos teorías y basados en el contexto actual del Covid19,
respondemos a la pregunta, que en el Perú, sigue siendo el Tribunal Constitucional el
Guardián de la Constitución, a continuación fundamentamos nuestra respuesta.
Fundamento 1
En nuestra legislación, el órgano encargado del control de la Constitución Política del
Perú, es el Tribunal Constitucional, positivizado en el Art. 201° de la misma, es
autónomo y es el único órgano que puede declarar una acción de inconstitucionalidad,
y que proporciona la garantía de nuestros derechos, y establece los lِímites jurídos del
poder político, basados en nuestra Carta Magna, un concepto lo describe el mismo
Kelsen.
“Defensor de la Constitución significa, en el sentido originario
del término, un órgano cuya función es defender la Constitución
contra violaciones. De ahí que se hable también y por regla
general de una garantía de la Constitución” (p.291).
Como es sabido, existen principios jurídicos y uno fundamental es que nadie puede
ser juez de su propia causa, porque sería como ser juez y parte de la misma cuestión
y lo mismo se aplicaria a esta situación..
CONCLUSIONES