CUESTIONARIO

AGENTE ENCUBIERTO DIGITAL¨

1. ¿Que es un agente encubierto digital o informático?

Son policías o colaboradores que se infiltran o ingresan en medios digitales, con el

fin de conocer sobre un delito informático. Ello con el objetivo de tener conocimiento
de cómo se efectúa y el autor del crimen.

2. Compare la figura del agente encubierto en la legislación española con la

legislación y jurisprudencia costarricense.

Según la legislación española y la tesis de grado ¨ La figura del agente encubierto

en el Derecho procesal penal español¨ se define como ¨El policía judicial,
especialmente seleccionado, que bajo identidad supuesta, actúa pasivamente con
sujeción a la Ley y bajo el control del Juez, para investigar delitos propios de la
delincuencia organizada y de difícil averiguación, cuando han fracasado otros
métodos de la investigación o estos sean manifiestamente insuficientes, para su
descubrimiento y permite recabar información sobre su estructura y modus
operandi, así como obtener pruebas sobre la ejecución de hechos delictivos¨

Así mismo, según la ley 8204, de la legislación costarricense, en el artículo 10, se

define como ¨En las investigaciones que se conduzcan, relacionadas con los delitos
tipificados en esta Ley, las autoridades policiales y judiciales podrán infiltrar a
oficiales encubiertos para que comprueben la comisión de los delitos¨

Según lo anteriormente expuesto y tras un análisis de la legislación, si bien es cierto

las figuras son similares, en la legislación costarricense, se permite utilizar al agente
encubierto en la etapa de investigación, aún y cuando no se haya realizado todas
las diligencias, ello con el fin de obtener información ya se después o previo a un
hecho ilícito. Claro está que en ambos casos debe de ser pasivo, sin la inmunidad
de cometer un hecho delictivo, y bajo la supervisión de un juez o fiscal, según sea el
caso.
 3. Describa la Naturaleza jurídica de la figura del agente encubierto informático
en la legislación española.

Según la legislación española, en la ley de enjuiciamiento criminal, en el artículo 282

bis, se da la cobertura legal del agente encubierto en el ámbito de las
investigaciones criminales, el cual durante muchos años se empleó como medio de
obtención de información, más no se podía utilizar en el ámbito procesal penal.

Pese lo anterior, según el Dr. Santiago Garay, del Ministerio Público Fiscal de la
provincia de Mendoza, dicha normativa procesal fue creada para documentación en
¨papel¨, y no datos digitales, los cuales, en caso de obtener por medio del agente
encubierto digital, podría considerarse una intervención de las comunicaciones y por
ende prueba espuria, lo que provoca la perdida de información para elementos
probatorios en investigaciones de ciberdelincuencia.

Ante lo anterior, el agente encubierto informático en España, fue legislado bajo la

modificación del artículo 282 bis, de la ley de marras, en los apartados 6 y 7,
pudiendo el agente analizar e intercambiar archivos de contenido ilícito así como
obtener imágenes y grabar conversaciones privadas que mantenga con la persona
investigada.

4. Analice el abordaje de la jurisprudencia española de la distinción entre agente

encubierto y delito provocado.

En relación al punto anterior, en España, según la legislación, evidenciado en el

artículo 282 bis de la ley de enjuiciamiento criminal, el agente encubierto es aquel
policía que se infiltra en una organización, o mantiene contacto con personas en
investigación, con el fin de obtener información relevante para esclarecer los hechos
delictivos. Contrario a lo anterior, el agente provocador no solo encubre su identidad
policial, sino también, mediante engaño incita a una persona a cometer un crimen.

Desde nuestra perspectiva, un ejemplo de lo anterior, es un agente que ingresa a un

grupo de la aplicación de mensajería Whatsapp, con el fin de determinar el envío y
tenencia de pornografía infantil por parte de los integrantes del grupo de mensajería,
y es participe de manera pasiva, con el fin de obtener indicios que permitan la
resolución del caso. Opuesto a ello, un agente provocador no solo se infiltra, sino
que puede llegar a participar activamente, incitando a que las personas de ese
grupo envíen fotografías o imágenes que aducen a menores de edad.

En conclusión, la diferencia jurisprudencial, es que el agente provocador no permite

la evolución de la voluntad del sujeto e induce a cometer el delito.

5. ¿Considera que existe algún inconveniente a nivel constitucional en nuestro

país?

Desde mi perspectiva, ya la jurisprudencia costarricense permite el agente

encubierto policial, el cual es una figura que, sin llegar a caer en la provocación del
sujeto, coaccionando la voluntad, es una diligencia de investigación con el fin de
materializar el delito o el hecho delictivo.

Según jurisprudencia, del informe de investigación Cijul, en relación al tema: ¨El

agente encubierto y su aplicación en Costa Rica¨, la sala tercera se ha pronunciado
en reiteradas ocasiones, en que el agente encubierto en una figura apegada a la
constitución, siempre y cuando no provoque la comisión del delito.

6. Indague si existe algún otro país que permita la implementación del agente
encubierto digital o informático.

Según lo recabado en línea, un claro ejemplo de la legislación de agente encubierto

digital o informático, es en España. Además del ya mencionado país, la mayoría de
estados pertenecientes al convenio de Budapest han optado medidas para
incorporar esta figura en su legislación, entre ellas Argentina y Perú.

Otro país que en su legislación que ya mantenía desde tiempo atrás la figura de
agente encubierto, desde una perspectiva diferente a nuestra constitución, es
Estados Unidos, quienes dan total impunidad a sus agentes para poder cometer
crímenes y provocar delitos.
7. Explicar una posible propuesta de reforma a la legislación costarricense para
la implementación del agente encubierto digital.

En nuestra legislación es importante al igual que España, agregar a la figura de

agente encubierto digital, la cual debe estar basado en la posibilidad de obtener
indicios digitales, los que en muchas ocasiones se pueden considerar una
intervención de las comunicaciones, sin embargo, son una necesidad que se
permita respaldar información tan altamente volátil, y a como avanza la
tecnología, fácilmente de eliminar.

Por lo que se debe de reformar la figura de agente encubierto, dando la

posibilidad de que en el caso de la infiltración de policías por medios
informáticos, bajo la inminente perdida de prueba única, se pueda respaldar la
información relevante para la investigación, y para el proceso penal.

BIBLIOGRAFIA

1. Tesis de Grado: Marta Sancho Monclús, M. S. M. (2018). La figura del agente

encubierto en el Derecho procesal penal español. UNIVERSIDAD DE
ZARAGOZA. https://zaguan.unizar.es/record/77660/files/TAZ-TFG-2018-
2664.pdf
2. Ley sobre estupefacientes, sustancias psicotrópicas, drogas de uso no
autorizado, actividades conexas, legitimación de capitales y financiamiento al
terrorismo [“Ley 8204”]
http://www.pgrweb.go.cr/scij/Busqueda/Normativa/Normas/nrm_texto_comple
to.aspx?
param1=NRTC&nValor1=1&nValor2=48392&nValor3=93996&strTipM=TC
3. Artículo Web: Dr. Santiago Garay, D. S. G. (2018, 14 agosto). Necesitamos la
figura del agente encubierto digital. Legislatura Mendoza.
https://www.legislaturabierta.gob.ar/columna.php?id=99
4. Artículo Web: Ricardo Agud, R. A. (2021, 20 enero). Delito Provocado, Agente
Provocador y su diferencia con el Agente Encubierto. Escudo Legal.
 https://escudolegal.es/penal/delito-provocado-agente-provocador-y-su-
diferencia-con-el-agente-encubierto/
5. INFORME DE INVESTIGACIÓN CIJUL. TEMA: EL AGENTE ENCUBIERTO
Y SU APLICACIÓN EN COSTA RICA. Centro de Información Jurídica en
Línea. https://cijulenlinea.ucr.ac.cr/portal/descargar.php?q=MjE4NA==
6. Artículo Web: López de Lemus Abogados. (2021, 19 marzo). Agente
Encubierto Informático. https://lopezdelemus.com/agente-encubierto-
informatico/