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márgenes del Rio Salí, se genera una contaminación inter jurisdiccional,
causando de esa manera un grave peligro para el media ambiente.
Luego efectúa un repaso de las medidas sustanciadas durante la
investigación:
Señala que primero intervino personal de Gendarmería Nacional
Argentina, quienes mediante el informe obrante a fs. 183/227,
constataron la existencia del basural ubicado desde el puente Ingeniero
Barrios hasta el puente Lucas Córdoba, indicando sus características y
solicitando la realización de un estudio geológico en la zona, medida
para la cual se requerían herramientas específicas, como ser
perforadoras para realizar pozos de monitoreo, maquinas que
lamentablemente, no se encontraban disponibles ya que por ser muy
antiguas estaban deterioradas. Asimismo, solicitó en el marco del
convenio de Cooperación establecido por Resolución PGN N 981/2014,
al Cuerpo de Investigadores Fiscales de Salta (CIF) brinde su
colaboración en cuanto a la realización de pericias y requirió la
intervención de personal especializado en Delitos Ambientales de la
Policía Federal Argentina para la toma de muestras:
A). Basural ubicado entre los puentes Lucas Córdoba e
Ingeniero Barros de Banda del Rio Salí.
La División Delitos Ambientales de la Policía Federal Argentina
realizó un recorrido por el cauce del Rio Salí entre los puentes Lucas
Córdoba e Ingeniero Barros, constatando la presencia de animales
muertos, bolsas de color rojo similares a las de residuos patológicos y
quema de basura, notando además que donde se quemaba !a basura se
encontraban muchas personas revisando y recolectando comida y otros
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quemándose. Respecto a este basural los vecinos manifestaron que
camiones con volquetes llevaban escombros, ramas de árboles que
serían el producto de su podado y otro tipo de residuos. Atento a ello,
este Ministerio Publico solicito el allanamiento en los lugares indicados,
medida que contando con !a orden del Sr. Juez Federal se realizó el día
24/04/19 (fs. 602/603), donde se tomaron las siguientes muestras y
contramuestras liquidas y solidas: 1) Muestras liquidas: ML1A, ML1B,
ML1C (precinto 1516955); contramuestras CL1A, CL1B, CL1B
(precinto 1516956); muestras ML2A, ML2B, ML2C (1516957),
contramuestras CL2A, CL2B,VL2C (1516958),muestras ML3A, ML3B,
ML3C (1516959), contramuestras CL3A, CL3B,CL3C (1516960). 2)
Muestras solidas: MS1A 1516951 - CS1A 1516953; MS1B 1516952 -
CS1B 1516954: MS2A 1516739 - CS2A 1516732; MS2B 1516734 -
CS2B 1516740. Dichas muestras fueron llevadas por el personal
preventor hasta el Cuerpo de Investigaciones Fiscales del Ministerio
Público de Salta (GIF) a los fines de su análisis pericial. Así, el día 25 de
abril de 2019, el CIF recibió dos conservadoras cerradas que contenían:
1) Seis bolsas transparentes, firmadas y con precinto de seguridad
(1516955,1516956, 1516957, 1516959, 1516958 y 1516960). Cuatro
bolsas que contenían tres botellas plásticas de 1Ltr, rotuladas,
conteniendo muestras liquidas colectadas sobre el cauce del Río Salí en
zona de disposición de residuos (Provincia de Tucumán). Dos bolsas
continentes de tres botellas de vidrio color caramelo de 1itr., rotuladas,
continentes de muestras liquidas colectadas sobre el cauce del río Salí en
zona de disposición de residuos (Provincia de Tucumán). 2) Ocho bolsas
transparentes, firmadas, con precinto de seguridad (1516951, 1516952,
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punto 1 (punto de impacto del basural), se ha determinado de los análisis
que los valores informados de manganeso, cromo y plomo, exceden los
valores normados y admitidos para la calidad de agua para la protección
de vida acuática, regulado en tabla II Anexo Decreto 831/93
detectándose un aumento del cromo y manganeso aguas abajo (parte 2).
Respecto del plomo no se puede inferir la inexistencia de
contaminación, debido a informar el GIF que el límite de cuantificación
de su técnica es a partir de 4ug/1, razón por la cual desconocemos la
existencia de ese parámetro en el rango entre 1 ug/1 y 4ug/1. La muestra
P3 (aguas arriba del Rio Salí) contiene una concentración de manganeso
de 155ug/1, en un valor que supera el nivel guía de calidad de agua para
protección debida acuática. Agua dulce superficial, que establece
100ug/1. Pero en relación al PLOMO, se informa que no se puede
aseverar la existencia o inexistencia de contaminación con este metal,
par las razones ya expuestas anteriormente (L.C de la técnica). Del
análisis del punto 2 P (aguas abajo del no Salí), puede observarse que
tanto la concentración de manganeso y cromo exceden las parámetros
establecidos en el decreto 831/93, tabla II Anexo II. Aclarando un
aumento casi en el doble respecto del cromo. Para el caso del plomo
tampoco puede afirmarse la existencia o inexistencia de este
contaminante debido al LC de la técnica. En tanto para las muestras
solidas denominadas P4 y P5, no se han detectado ningún metal pesado
por fuera de lo normado par los niveles de calidad de suelos IX del
decreto de 831/9 reglamentario de La ley 24051.
II) Planteo de nulidad deducido por la defensa.
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nulas y excluidas del proceso, en tanto y en cuanto se presentan como
antecedentes de la imputación formulada a Jorge Darío Monteros,
recogidas en el dictamen fiscal N°725 de fecha 16/03/2020, por cuanto
no se vinculan a su persona y no tienen ninguna relación con el Sr. Jorge
Darío Monteros que en ese período no revestía el cargo de Intendente
Municipal. Así, se advierte que la denuncia deducida por el Sr. Braulio
Zelarayan data del 01 de Julio de 2011 obrante de fs. 2 a 4 de autos, en
tanto que, Jorge Darío Monteros, asume como intendente en diciembre
de 2015, conforme es de público conocimiento. Sobre esa base los
informes agregados en la causa, correspondientes a ese periodo, no
pueden ser utilizados como fuente de imputación de mi defendido y
deben ser excluidos procesalmente y declarados sin ningún valor
probatorio (informes o inspecciones realizados por dependientes de
gendarmería, detallados en el Dictamen Fiscal N°725/20). También, se
debe declarar la nulidad de todas las actuaciones cumplidas con
posterioridad y que pretenden darle alguna validez procesal a tales
informes, como las actas testimoniales que se refieren a las actuaciones
policíacas realizadas con anterioridad a la asunción al cargo de
Intendente del Sr. Monteros. (Acta del 15/8/2018 obrante a fs. 486 del
Sargento Walter Enrique Garcí). En ese marco y habiéndose utilizado
pruebas que se reputan nulas e inoponibles a su defendido, estas deben
ser excluidas del proceso y se debe declarar la nulidad de todas las
actuaciones posteriores que se fundaron en tales pruebas, incluso el
llamado a declaración indagatoria de fecha 16 de Julio de 2020 que no
fuera notificado a mi defendido y el llamado a indagatoria por el que se
fijó audiencia para el 23/06/2021.
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producen en virtud de la solicitud del Sr. Fiscal que requiere la
realización de las medidas probatorias “haciendo suponer que se tratan
de autores desconocidos a efectos de no involucrar al Intendente
Municipal y evitar la participación en el control probatorio de la
misma”. Es que la nulidad que se impetra es la consecuencia de la
omisión de una forma o de un requisito legalmente necesario para la
validez de un acto, que atañen a su estructura material, a la intervención
necesaria de ciertas personas o al resguardo de la situación procesal de
los interesados. Esta nulidad no es subsanada por la cita generalizada
que realiza el Juez interviniente del Defensor Oficial y menos aún por el
proveído de fecha 25 de abril de 2019 por el que se rechaza la
reposición y la apelación en subsidio deducida justamente por el
Defensor oficial en resguardo de las garantías constitucionales de quien
luego sería imputado en la presente causa. Es procedente la declaración
de nulidad que se promueve en virtud de lo dispuesto por los artículos
166, 167, 168, 169, 170 y concordantes del C.P.P.N. aplicable.
En cuanto a lo que la defensa denomina “nulidad de la prueba
pericial rendida en autos – incumplimiento del procedimiento
establecido en el art. 258 aplicable”, remarca los siguientes
argumentos:
-Es nula la prueba pericial rendida en autos no solo en cuanto a
su “recolección” realizada por el cuerpo policial designado sin control
de parte, sino también es nula la prueba pericial propiamente dicha por
el incumplimiento del procedimiento establecido por el artículo 258 del
CPPN. Ello por cuanto se reputa nula la prueba pericial que no se haya
notificado a los interesados, en el caso, al Sr. Jorge Darío Monteros en
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científica en la provincia de Salta y que su dictamen se referiría en
forma directa a la situación real de las márgenes del Rio Salí.
Concluye la defensa sosteniendo que la irregularidad del
proceso de marras es patente y así debe ser declarada oportunamente por
S.S. por cuanto la imputación que se formuló en el acto de la
declaración indagatoria se funda sobre pruebas referidas: 1.- al periodo
de gestión de un Intendente Municipal anterior ; 2.- o fueron obtenidas
sin participación del ahora imputado; 3.- se realizaron sin intervención
de fedatario; 4.- sin notificación de interesados y/o sin posibilidad que
se pueda alegar urgencia en la medida; 5.- o se refieren a muestras y
pruebas que fueron obtenidas en territorio de propiedad y cuidado
exclusivo del Estado de la provincia de Tucumán o de la Dirección
Nacional de Vialidad , Estado Nacional.
Por todo lo expuesto la defensa solicita que se haga lugar a las
nulidades planteadas y se ordene el sobreseimiento de Monteros.
Considero necesario dejar sentado que aquellos planteos que la
defensa efectúa conjuntamente con los planteos de nulidad, en la misma
presentación, vinculados a la solicitud de sobreseimiento de Monteros
por la eventual falta de relación entre la acusación fiscal y la
participación del encartado en los hechos investigados, excediendo los
mismos la cuestión a resolver, no serán considerados mediante la
presente resolución, sino en la oportunidad que corresponda.
Corrida vista al MPF de los planteos de la defensa, el titular de la
acción penal pública dictamina solicitando se rechacen los mismos
(Dictamen Fiscal Nº 2295/21 de fs. 906/908).
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Por otro lado, en cuanto a la prueba, sostiene que consta en autos
que se ajusta a lo normado por los arts. 200 y 258 del CPPN, ya que
mediante cedula electrónica se notificó al Dr. Adolfo Bertini, en su
carácter de Defensor Oficial, el objeto de la medida, la fecha, hora y el
laboratorio que realizaría el análisis de las muestras colectadas, por lo
que resulta evidente que con dicha notificación se le permitió ejercer su
derecho de defensa en juicio (art. 18 CN), pudiendo perfectamente
asistir a dichas operaciones, formular declaraciones y, en su caso,
proponer peritos de parte para que las presencien.
Por lo dicho, el Sr. Fiscal Federal concluye que la defensa, carece
de fundamento, ya que no pudo determinar cuál es el perjuicio sufrido
como consecuencia del dictamen fiscal N° 725/20, donde se solicita la
declaración indagatoria de Jorge Darío Monteros, ni de las pruebas que
fueron colectadas conforme a derecho.
III) Merituación.
Ingresando en el estudio de las nulidades tentadas, entiendo
pertinente efectuar ciertas apreciaciones de carácter general, para luego
analizar los planteos nulificantes interpuestos por la defensa del
encartado Monteros.
Cabe recordar que el instituto de las nulidades procesales tiene en
mira resguardar el debido proceso y la defensa en juicio. Resultando
improcedente declarar la nulidad por la nulidad misma, exigiéndose la
existencia de perjuicio. Como lo expresa el aforismo “pos de nullite sans
grief”; “donde hay indefensión hay nulidad, si no hay indefensión no hay
nulidad”, no podrá solicitar una nulidad quien no ha sufrido un agravio o
perjuicio.
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Pues en ese sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
tiene dicho en el precedente Gorostiza que: “la nulidad procesal requiere
un perjuicio concreto para alguna de las partes, pues no procede su
declaración en el solo interés del formal cumplimiento de la ley (conf.
doctrina de Fallos: 295:961; 298:312, entre otros), ya que resulta
inaceptable la declaración de una nulidad por la nulidad misma” (Fallos
324:1564).
Ahora bien, por los argumentos que expondré a continuación,
corresponde no hacer lugar a los planteos de nulidad incoados por la
defensa.
Conforme surge de las constancias de autos, de manera previa a la
toma de muestras para su posterior análisis, encontrándose delegada la
dirección de la Instrucción en el Ministerio Público Fiscal, y a fines de
asegurar el derecho de defensa, se procedió a notificar mediante cédula
electrónica al Defensor Público Oficial el objeto de la medida, la fecha,
hora y el laboratorio en el cual se realizaría el análisis de las muestras
recolectadas. En ese sentido, se precedió conforme lo exige el art. 200 y
art. 258 CPPN (fs. 570).
Que en dicha oportunidad, el Defensor Público Oficial no efectuó
presentación alguna. Asimismo, una vez que le dio intervención al
encartado a efectos de que preste declaración indagatoria, se le puso en
conocimiento de la totalidad de las actuaciones como medidas realizadas,
encontrándose en todo su derecho de solicitar producción de contra
prueba en caso de que lo considere, respetándose en consecuencia el
debido proceso legal en cuanto al ejercicio de defensa material, el control
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