Expediente N° : 0015-2019

Especialista Legal : Dra. Ivonne

Gutiérrez.
Escrito :
Cuaderno : PRINCIPAL
FORMULA RECURSO DE APELACIÓN DE SENTENCIA – SEÑALA CASILLA
ELECTRONICA

Sra. Dra.

VICTORIA RAMÍREZ PEZO

Jueza del Juzgado Civil de la Provincia de Pacasmayo – Distrito Judicial de La Libertad

CIUDAD.-

FRANCO RICARDO ABANTO RODRÍGUEZ Abogado y apoderado de la

Municipalidad de Centro Poblado de Ciudad de Dios – Distrito de

Guadalupe – Provincia de Pacasmayo en el proceso sobre impugnación de

sanción y otros seguido con José Antonio Bazán Cholan, con domicilio

procesal en la Avenida Teodoro Valcárcel N° 561 - Trujillo para

cuando se remitan los antecedentes, con Casilla Electrónica N° 61190 a

usted respetuosamente digo:

Que, al haber sido notificado con la Resolución Número SEIS de fecha

08 de Julio del 2,019 que contiene la SENTENCIA n° 65-2019 LA, la cual no la encuentro

arreglada a derecho y, en el plazo de ley de manera formal ante su Despacho Judicial

interpongo el medio impugnatorio de RECURSO DE APELACIÓN a efectos de que, los

autos sean elevados al COLEGIADO a efectos de que con mejores luces y criterios legales

expida la resolución que corresponda, en atención a los fundamentos de hecho y de derecho

antes expresado, según los fundamentos que expongo:

I. PETITORIO:

Que, no encontrando arreglada a ley la SENTENCIA contenida en la RESOLUCIÓN

NÚMERO SEIS de fecha 08 de Julio del 2,019 mediante la cual se DECLARA

FUNDADA EN PARTE la demanda interpuesta por JOSE ANTONIO BAZAN

CHOLAN contra Municipalidad del Centro Poblado Ciudad de Dios y Otros, sobre

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proceso de impugnación de sanción y otros; En consecuencia, se DECLARA NULA Y

SIN EFECTO LEGAL la sanción de suspensión de labores por treinta días sin goce

de haber, impuesta por Resolución de Alcaldía N° 004-2019-MCPCDD de fecha

08 de enero del 2019; así como se ORDENA que mi Representada junto con sus

codemandadas Municipalidad Provincial de Pacasmayo y Municipalidad Distrital de

Guadalupe PAGUEN SOLIDARIAMENTE al actor la suma de S/ 7,535.31 por

conceptos de reintegro de remuneraciones, pago de asignación familiar y pago de

gratificaciones, más el pago de intereses legales que se liquidaran en ejecución de

la misma, SE ORDENA que las emplazadas cumpla con depositar en la entidad

bancaria en la que trabajador accionante tenga en su cuenta de cts la suma de S/

8,113.44 soles, por concepto de compensación por tiempo de servicios, SE ORDENA

que la parte demandada contrate una póliza de seguro de vida de ley a favor del

accionante. Además se ORDENA que la parte demandada pague al abogado del actor

la suma de S/ 3,200.00 por concepto de honorarios profesionales, más el 5% de

dicha suma destinada para el colegio de abogados de la libertad; extremos estos

que no encuentro arreglado a Ley; razón a ello, le SOLICITO: que, se ADMITA a

trámite el presente medio impugnatorio de APELACIÓN y por ende, los

antecedentes sean ELEVADOS a la Superior Sala Civil de la Corte Superior de

Justicia de La Libertad a efectos de que con mejor luces dispongan REVOCAR la

sentencia apelada en el extremo que declara NULA Y SIN EFECTO LEGAL

ALGUNO la sanción de suspensión de labores por treinta día sin goce de haber

impuesta por Resolución de Alcaldía N° 004-2019-MCPCDD de fecha 08 de enero

del 2,019 y se REFORMULE LA SENTENCIA DECLARANDOLA INFUNDADA la

demanda DE IMPUGNACIÓN DE SANCIÓN DISCIPLINARIA; y por ende se

convalide el acto administrativo antes descrito; asimismo, SE REVOQUE los

extremos que nos ordena y obliga al pago de manera solidaria de S/ 7,535.31 por

conceptos de reintegro de remuneraciones, pago de asignación familiar y pago de

gratificaciones, más el pago de intereses legales que se liquidaran en ejecución de

la misma; y, por ende IMPROCEDENTE el pago a favor del abogado de la parte

demandante; impugnación que sostengo en base a los siguientes fundamentos de

hecho y de derecho:

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II. FUNDAMENTOS DE HECHO QUE SOSTIENE LA PROCEDENCIA DEL

RECURSO DE APELACIÓN:

II.1. Que, en la sentencia materia de apelación no se ha tenido en cuenta que, la

Constitución Política del Estado, modificada por la Ley 27680 de reforma

constitucional, en sus Artículos 194º y 195º, concordante con el Artículo II

del Título Preliminar de la Ley Nº 27972 establece que las municipalidades

tienen autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su

competencia; sin embargo, en el análisis de la misma se establece que la

demandada Municipalidad de Ciudad de Dios tendría subordinación y

dependencia de sus co demandadas Municipalidad Provincial de Pacasmayo y

Municipalidad Distrital de Guadalupe.

II.2. Que, en la SENTENCIA N° 65-2019-LA de fecha 08 de julio del

2,019 tampoco se ha tenido presente que, l a Municipalidad del Centro

Poblado Menor “Ciudad de Dios”, distrito de Guadalupe - Provincia de

Pacasmayo, fue creada mediante Resolución de Alcaldía Nº 105-88-CMPP

de fecha 18 de julio de 1988 y adecuada a la Ley Nº 27972 mediante

Ordenanza Municipal Nº 006-2005-MPP de fecha 22 de Setiembre de

2005: ostentando prerrogativas de órgano de gobierno promotor del

desarrollo local, con personería jurídica de derecho público y plena

capacidad para el cumplimiento de sus fines, con goce de autonomía

política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia .

En ese contexto sus actos de gobierno y administrativos se regulan por las

leyes que de manera general norman a las municipalidades del país.

II.3. Y, es a razón de esta autonomía que se habría contratado al

personal para que prestes servicios en la jurisdicción del Centro

Poblado Ciudad de Dios, quienes se encuentran obligados a

desarrollar sus labores y funciones con respeto, probidad, eficiencia,

lealtad, obediencia y velando por el patrimonio e interés de su empleadora;

sin embargo, en el décimo tercero considerando de la sentencia apelada se

señala que, no estaría acreditada la apropiación y sustracción de pelotas

plásticos, sin inflar que la demandada MCPMCDC habría entregado en un

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 compartir navideño, ya que mi Representada no habría acreditado la

propiedad y preexistencia de las 500 pelotas sin inflar y que solamente

existiría lo dicho por el trabajador JULIO QUILCATE ARIAS a quien se le

encontró 17 pelotas de plástico desinfladas y manifestará que “el resto se

las habría repartido con el personal obrero municipal”, sin indicarse si entre

ellos se encontraba el demandante; sin embargo, tanto del proceso

administrativo disciplinario como del propio juicio NO EXISTIA

CONTROVERSIA o contradicción si el demandante estuvo o no; al contrario

ha sido éste mismo como trabajador que, al ser emplazado con la imputación

en sede administrativa habría ACEPTADO HABER INFLADO LAS

PELOTAS y haber atendido el apoyo que le solicitará el Titular del Pliego

Municipal; sin embargo, alega que “no habría sido su función cautelarlas ”, lo

que denota una conclusión errada de parte de la Juzgadora y debe ser

advertida por el Colegiado al momento de expedir la resolución de vista; en

donde se deberá quedar preciso que en esta vía judicial no correspondería

acreditar la propiedad y preexistencia de lo apropiado y sustraído.

II.4. Que, en la sentencia apelada se declara la nulidad de la sanción

administrativa indicándose que, no se habría acreditado por parte de mi

Representada la propiedad y preexistencia del bien; y por ello, se declara

nula la sanción, sin que se describa si en el procedimiento administrativo de

sanción habría existido algún vicio o vulneración de algún principio en contra

del administrado – trabajador; el contrario ha sido que, valorándose los

hechos, imputaciones como los descargos se dispuso la sanción de suspensión

sin goce de haberes por un plazo de treinta días; en consecuencia, no se ha

indicado en la apelada la normatividad contenida en el artículo 10 de la Ley

de Procedimiento Administrativo en General que contiene las causales de

nulidad de un acto administrativo.

II.5. Que, de la sentencia apelada se advierte que, en el fundamento trigesimo se

señala que, las MUNICIPALIDADES DE CENTROS POBLADOS para el

cumplimiento de la prestación de los servicios públicos delegados el artículo

133° de la ley n° 27972 establece: las municipalidades provinciales y

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 distritales están obligadas a entregar a las municipalidades de centros

poblados de su jurisdicción, en proporción a su población y los servicios

públicos delegados (…). queda claro que la obligación que tienen las

municipalidades provinciales y distritales de transferencia de recursos

tiene por objeto que las municipalidades cumplan con su finalidad de

creación; esto es, con la prestación de servicios públicos delegados;

resultando errado indicarse que, la Municipalidad de Ciudad de Dios tenga

subordinación y/o dependencia con las Comunas Distrital y Provincial.

II.6. Que, resulta errado el razonamiento al que hace referencia el acápite c)

del trigésimo primero fundamento de la sentencia apelada, en el

extremo que señala: “es evidente la vinculación administrativa y económica

entre las codemandadas que surge justamente de la delegación de

competencias que regula la ley orgánica de municipalidades, lo que permite

concluir que las mencionadas emplazadas MUNICIPALIDAD PROVINCIAL

DE PACASMAYO, MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE GUADALUPE y mi

Representada al especificare que, tienen igual responsabilidad respecto a

los beneficios sociales del trabajador, es decir responsabilidad conjunta y

solidaria”; ello, no es justo ni equitativo, ni o bjetivo, puesto que la

labor que realizan los obreros de la Municipalidad de Ciudad de Dios no es la

misma que, los de las Municipalidad Distritales y Provincial, empezando

desde el ámbito de jurisdicción, esfuerzo, dedicación y tiempo, llegándose a

una conclusión subjetiva y no amparada en medio de prueba.

II.7. Que, nuestra CARTA MAGNA contempla con un pilar el derecho al debido

proceso previsto en el inciso 3) del Artículo 139° concebido como el

cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público

que deben observarse en las instancias procesales de todos los

procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas

estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante

cualquier acto del estado que pueda afectarlos, siendo una de sus

expresiones, el derecho que tiene todo justiciable a probar, lo que

constituye uno de los componentes elementales del derecho a la tutela

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 procesal efectiva, pues constituye un elemento implícito de tal derecho, por

ello es necesario que su protección sea realizada en todo tipo de procesos,

como se ha destacado, la tutela procesal efectiva está consagrada en la

CONSTITUCIÓN y su salvaguarda está relacionada con la necesidad que en

cualquier proceso que se lleve a cabo, los actos que lo conforman se

verifiquen dentro de los cauces de la formalidad y la consistencia propias de

la administración de justicia. se debe buscar, en consecuencia que los

justiciables no sean sometidos a instancias vinculadas con la arbitrariedad o

los caprichos de quien debe resolver el caso, pues el derecho a la tutela

procesal efectiva, importa la materialización de todo derecho fundamental

sometido al ámbito contencioso.-

II.8. Que, el Colegiado debe tener en cuenta que, Ley de Productividad y

Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-97-TR

señala en su Artículo 11° respecto la SUSPENSION DEL CONTRATO DE

TRABAJO que, “se suspende el contrato de trabajo cuando cesa

temporalmente la obligación del trabajador de prestar el servicio y la del

empleador de pagar la remuneración respectiva, sin que desaparezca el

vínculo laboral. Se suspende, también, de modo imperfecto, cuando el

empleador debe abonar remuneración sin contraprestación efectiva de

labores”. Las causas de suspensión del contrato de trabajo, están descritas

en el Artículo 12° de la acotada norma legal, la cual en su inciso g) señala

que se suspende el contrato de trabajo por la sanción disciplinaria. Es así

que, al no haberse aacreditado de manera fehaciente que el ahora

demandante Bazán Cholan haya producido con su actuar un

resquebrajamiento social, mucho menos que se haya generado de manera

objetiva una ruptura de relaciones en su centro de labores como lo señala

el Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad

Laboral, aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-97-TR; sin embargo, al

acreditarse que, el personal obrero municipal emplazado no cauteló en el

cuidado de los bienes que se le habrían encomendado, se debe imponer la

sanción disciplinaria de suspensión del contrato de trabajo por un plazo

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 de treinta días sin goce de haberes , quedando anotada dicha sanción

administrativa en su file personal del trabajador municipal a efectos de

aplicarse una sanción más drástica de persistir en su proceder como

servidor obrero municipal; presupuestos normativos que ni siquiera se tienen

en cuenta en la sentencia apelada.

II.9. Que, el Colegiado debe tener en cuenta con mejores luces que, la Juez de la

causa al momento de expedir la sentencia materia de apelación no ha tenido

en cuenta que, nuestro TRIBUNAL CONSTITUCIONAL en reiterada

jurisprudencia ha establecido que, el PRINCIPIO DE LEGALIDAD está

reconocido en el inciso d), numeral 24, del artículo 2º de la Constitución

Política del Estado, y exige que UNA SANCIÓN, SEA ESTA DE ÍNDOLE

PENAL O ADMINISTRATIVA, cumpla con tres requisitos: (i) LA

EXISTENCIA DE UNA LEY; (ii) QUE LA LEY SEA ANTERIOR AL

HECHO SANCIONADO; y (iii) QUE LA LEY DESCRIBA UN SUPUESTO

DE HECHO ESTRICTAMENTE DETERMINADO. […] del principio de

legalidad se desprende el principio de taxatividad o de tipicidad. sin

embargo, no se puede equiparar ambos principios como sinónimos pues el

PRINCIPIO DE LEGALIDAD «se satisface cuando se cumple con la

previsión de las infracciones y sanciones en la ley. el segundo, en cambio,

constituye la precisa definición de la conducta que la ley considera como

falta, tampoco se ha desarrollado lo contenido en el PRINCIPIO DE

TIPICIDAD contenidos en la Ley No. 27444 – Ley de Procedimiento

Administrativo General, cuando expresa que “sólo constituyen conductas

sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente

en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir

interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de

desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las

conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas

sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley permita

tipificar por vía reglamentaria”.

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 II.10. Que, la Municipalidad de Ciudad de Dios – Municipalidad que forma parte de

la administración pública, no se ha tenido en cuenta que, el pago de la

compensación por tiempo de servicios, realiza a sus trabajadores al

momento de su cese como tal; sin embargo, tanto en los considerandos

vigésimo, vigésimo primero, vigésimo segundo y vigésimo tercero se

desarrollan conceptos legales muy amplios que distan de la coyuntura o

realidad laboral y funcional de la demandada Municipalidad de Ciudad de

Dios; que como entidad no solo cuenta con poco presupuesto y su economía

es ínfima sino que, a sus trabajadores les facilita la posibilidad de que, no

cumplan un horario de trabajo y puedan realizar otra labor, máxime si

además ni el propio Alcalde percibe sueldo del Estado por tal labor;

debiéndose tener presente al momento de expedirse la sentencia de vista.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO QUE SOSTIENE LA PROCEDENCIA DEL

RECURSO DE APELACIÓN:

AMPARO MI RECURSO IMPUGNATORIO EN:

3.1. Constitución Política del Perú:

a. Artículo 2º Toda persona tiene derecho: “a la legítima defensa”.

b. Artículo 103º.- ... “La Constitución no ampara el abuso del

derecho”.

3.2 Código Civil:

a. Artículo II del Título Preliminar.- “Ejercicio abusivo del derecho”.

La ley no ampara el ejerció ni la omisión abusiva de un derecho.

3.3 Ley N° 29497:

a. ARTÍCULO 32°.- Apelación de sentencia.

IV. AGRAVIO:

Que, la Municipalidad de Ciudad de Dios como una entidad autónoma sin

subordinación a otras entidades del Estado, no solo puede contratar con personal

sino también velar para que este personal se desempeñe con probidad y

diligenciamiento en las labores que le son encomendadas y ante un hecho irregular o

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 falta administrativa tiene la facultad de sancionar una falta administrativa

garantizándose en todo momento el derecho de defensa del trabajador sancionado;

razón a ello, la sanción de suspensión por un mes sin goce de remuneración resulta

ser una sanción proporcional y equitativa, y serviría para que los demás

trabajadores de la Municipalidad de Ciudad de Dios cautelen, cuiden y vigilen los

bienes municipales aunque de manera expresa no exista norma que obligue a ello;

asimismo, obligarnos al reconocimiento y pago económico de determinadas sumas de

dinero, pone en peligro el propio funcionamiento de la Municipalidad de Ciudad de

Dios, debiéndose ello tener en cuenta por el Colegiado.

POR LO EXPUESTO:

A Ud. Sra. Magistrada se sirva admitir a trámite el presente

recurso de APELACIÓN y los autos sean elevados al colegiado en donde espero que se dé

cumplimiento a las normas legales.

San Pedro de Lloc, 15 de Julio de 2019.

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