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Expediente Nº : 07784-2021-0-5001-SU-DC-01

Secretaria : Espinoza Burgos María Carolina


Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla : APERSONAMIENTO, SEÑALO
DOMICILIO PROCESAL Y
OTROS.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA TERCERA SALA DE DERECHO


CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LIMA

NICASIO FERMIN CONDOR CHAVEZ, identificado con D.N.I. 19910354 y


CAJ. N° 3859 en su calidad de demandante (autodefensa) y con domicilio real en la Calle
Turmalina N° 201 Coop. de Vivienda 1ero. de Mayo, Distrito de El Tambo, Provincia de
Huancayo de la Región Junín, en el proceso contencioso administrativo que se sigue en
contra de la Oficina de Normalización Previsional (O.N.P.); a Ud., respetuosamente,
digo:

FUNDAMENTOS:

1. Que, por Decreto S/N de fecha 01/06/2021, se pone en conocimiento la


recepción de la demanda, del auto admisario, de la resolución de primera
instancia, del recurso de apelación y de su concesorio, de la resolución de
segunda instancia, del recurso de casación y de su elevación y de las demás
piezas procesales pertinentes.
2. En aplicación al artículo 139º, inciso 14 de la Constitución Política del Estado,
que recoge el Irrestricto Derecho a la Defensa y por convenir a mi derecho al
amparo del artículo 284° de Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del
Poder Judicial, por el presente escrito me apersono al presente proceso
solicitando se me tenga como tal, asimismo designo como mi defensor al
letrado Nicasio Fermin Cóndor Chávez identificado con registro de Colegio
de Abogados de Junín Nro. 3859, quien podrá actuar en su representación,
conforme a lo previsto en el artículo 290° de la Ley orgánica del Poder Judicial.
3. Asimismo, cumplo con señalar como mi domicilio procesal cito en la Av.
Principal Campoy, Asociación de Propietarios Condominio Los Ángeles
de Campoy, Psje. Los Ángeles MZ. H2-, Lote 2 (Ref. Altura Cuadra 37 de
la Av. Malecón Checa, pasando Calle 8 - costado Hostal EDEN), Distrito
de San Juan de Lurigancho, Provincia de Lima de la Región Lima, y como
domicilio procesal electrónico la CASILLA ELECTRONICA PJ43011,
correo personal nicfechavez3@gmail.com y teléfono móvil N° 951632738.,
lugar al que me harán llegar todas las notificaciones de Ley.

POR TANTO:

Señor Presidente, solicito se tenga por nombrado como abogado defensor


(autodefensa), por señalado mi domicilio procesal y domicilio procesal electrónico la
CASILLA ELECTRONICA PJ43011, por ser de estricta justicia.
OTROSI DIGO:

Señalada la fecha para la vista de la causa, solicito tener presente el INFORME


ESCRITO que sustenta mi pedido y que el mismo adjunto al presente.

Lima, 09 de junio del 2021

Nicasio Fermin Cóndor Chávez


Expediente Nº : 07784-2021-0-5001-SU-DC-01
Secretaria : Espinoza Burgos María Carolina
Cuaderno : Principal
SUMILLA : INFORME ESCRITO PARA QUE SE
TENGA PRESENTE AL
MOMENTO DE RESOLVER.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA TERCERA SALA DE DERECHO


CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LIMA

NICASIO FERMIN CONDOR CHAVEZ, identificado con D.N.I.


19910354 y CAJ. N° 3859 en su calidad de demandante (autodefensa) en el proceso
contencioso administrativo que se sigue en contra de la Oficina de Normalización
Previsional (O.N.P.); a Ud., respetuosamente, digo:

Fundamento legal

El artículo 394 del TUO del CPC establece que “Durante la tramitación del recurso, la
actividad procesal de las partes se limita a la facultad de presentar informes escritos (…).

Pedido

En este sentido, conforme a esta norma presento el siguiente informe escrito, solicitando
se declare fundado el recurso de casación interpuesto por el demandante, en atención a lo
siguiente:

Fundamentos del informe escrito.

1. El presente informe tiene por objeto sustentar la viabilidad del recurso de casación
interpuesto y la justicia en la declaración de fundabilidad.
2. En efecto, en el presente recurso se discute declarar la nulidad de los actos
administrativos de la ONP y se deje sin efecto la resolución No. 0000061357-2004-
ONP/DC19990 expediente No. 12300071202 de fecha 25 de agosto del 2004
mediante el cual, otorga pensión de jubilación minera al demandante la suma de S/
857.36 soles mensuales. También, se reconozca los 3 años y 01 mes de
aportaciones realizadas al Sistema Nacional de Pensiones (01/07/2015-
13/08/2018) y éstas, sumados a los 27 años 07 meses de aportaciones al SNP (ya
reconocidos por la ONP) hacen un total de más de 30 años y 08 meses de
aportaciones, de mérito a ello, se emita una nueva Resolución de Pensión de
Jubilación Minera equivalente al ciento por ciento (100%) de la remuneración
de referencia conforme lo establece el D. L. 25967 Art. 2° inciso a); además de
lo ya indicado en escritos anteriores (incorporados en el proceso), fundamentamos
los siguientes (lo subrayado y negrita es nuestro):

a. Por Ley N° 25009 (Ley de jubilación minera) y su reglamento Decreto Supremo


029-89-TR y el D.L. 25967 Artículo 2° inciso b), éste artículo se aplicó para la
jubilación anticipada del recurrente, con lo cual el demandante es pensionista
por resolución No. 0000061357-2004-ONP/DC19990 expediente No.
12300071202 de fecha 25 de agosto del 2004 hasta ahora (lo subrayado y negrita
es nuestro).
b. Que, el artículo 45° del Decreto Ley 19990. Modificado, mediante el Artículo 1°
de la Ley 28678, publicado el 03 de marzo del 2006, vigente a los sesenta días
posteriores a su publicación, establece lo siguiente:
- “Artículo 45°. – (…). Al cese de su actividad laboral percibirá el monto
de su pensión primitiva con los reajustes que se hayan efectuado (…). (lo
subrayado y negrita es nuestro)
c. De mérito a lo establecido en el artículo 45° del Decreto Ley 19990, el demandante
se reincorporó al trabajo para laborar en el Poder Judicial de la Corte Superior de
Justicia de Junín, el 01 de julio del 2015 hasta el 13 de agosto del 2018 aportando
al Sistema Nacional de Pensiones durante 3 años y 01 mes (negrita es nuestro).
d. Por otro lado, se tiene las aportaciones realizadas al Sistema Nacional de Pensiones
entre sus ex empleadoras: Compañía Minera Santander Inc. desde 06/03/1973
hasta 12/02/1981; Empresa Minera del Centro del Perú S.A. y Electro Andes
S.A., desde 01/06/ 1982 hasta el 22/03/2002, que hacen un total de 27 años y 10
meses; sin embargo, la Oficina de Normalización Previsional-ONP. ha
reconocido 27 AÑOS y 7 MESES (27 años y 7 meses) conforme la Hoja de
Liquidación D. L. N° 19990 de fecha 25/08/2004, y por Resolución No.
0000061357-2004-ONP/DC/DL 1990 Expediente No. 12300071202 de fecha 25
de agosto del 2004 el recurrente percibe Pensión de Jubilación Minera adelantada
(lo subrayado y negrita es nuestro).
e. Ahora bien, la Oficina de Normalización Previsional NO reconoce los 03 años y
01 mes (trabajos realizados en el Poder Judicial desde 2015 hasta 2018) de
aportaciones al SNP, NI los órganos jurisdiccionales se pronunciaron al respecto.
Entonces, con el reconocimiento de los 03 años y 01 mes, más los 27 años y 07
(ya reconocidos por ONP. por los trabajos realizados en sus ex empresas mineras)
hacen UN TOTAL DE 30 AÑOS y 08 MESES DE APORTACIONES AL SNP
(negrita es nuestro).
f. Por consiguiente, al demandante por haber aportado por más de 30 años y 08 meses
al SNP le asiste el derecho, la aplicación de la norma imperativa el D. L. 25967
Art. 2° inciso a), y por derecho constitucional el reconocimiento de las
aportaciones efectuados desde 01/07/2015 hasta 13/08/2018 y, por lo tanto, el
cálculo de la remuneración de la referencia de los supuestos contemplados en
los incisos a) del Decreto Ley N° 25697 Art. 2°. En tal sentido, pensar lo contrario
es hacer “renunciar” el derecho que les asiste a los demandantes, produciéndose la
violación del principio de irrenunciabilidad de derecho (lo subrayado y negrita es
nuestro).
g. En consecuencia, queda acreditada la existencia de fundabilidad el pedido de
reconocimiento de las aportaciones y por ende el cálculo de la remuneración de
referencia del demandante (lo subrayado y negrita es nuestro).
3. Otro punto importante a dilucidar es, sobre las normas invocados en la resolución
de la Sala Superior de Hyo. – Junín (Sentencia de Vista Nº 284 – 2020), el D.U. N°
105-2001 y STC N° 3280-2013-PA/TC, sobre las referidas normas es menester
precisar y dejar en claro lo siguiente:
a. El primero de los nombrados, es una norma que establece la pensión máxima sobre
las remuneraciones básicas de los: profesores, profesionales de la salud, docentes
universitarios, personal de los centros de salud, miembros de las fuerzas armadas y
la policía nacional, servidores públicos sujetos al régimen laboral del Decreto
Legislativo N° 276, así como los jubilados comprendidos solo en puridad por el
Decreto Ley N° 19990 y del Decreto Ley N° 20530. Siendo así, el D.U. N° 105-
2001 en ninguna parte de su contenido establece que, los pensionistas bajo el
régimen de la Ley 25009 y su reglamento y el Decreto Ley 25967 (caso del
demandante) están también bajo los alcances del decreto antes referido (lo
subrayado y negrita es nuestro).
b. Con relación al segundo de los nombrados, STC N° 3280-2013-PA/TC (invocado
por la Sala Superior de Hyo-Junín), el tribunal resuelve la pretensión de don Fermín
Zevallos Cajachagua, quién al interponer su recurso aduce el agravio constitucional
en contra de la ONP por haberle otorgado pensión de jubilación minera aplicando
indebidamente el Decreto Ley 25967, y se declare inaplicable la Resolución 8892-
2006-ONP/DC/DL 19990 bajo los alcances de la Ley 25009.
c. Señor Magistrado, el caso del demandante es diferente al de la pretensión resuelta
en la STC N° 3280-2013-PA/TC; por cuanto, el demandante ha expuesto
abundantemente su argumento para sustentar su pretensión conforme se puede
verificar en los considerandos: SEGUNDO, TERCERO ítems: a) y b) y CUARTO
ítems: a), b) y c) del presente informe.
4. Por último, señor Magistrado permítame indicar que, según dispone el artículo 54°
de la LCL, siguiendo el contenido del artículo 384° del Código Procesal Civil, “el
recurso de casación tiene por finalidad asegurar la correcta aplicación e
interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de
Seguridad Social, así como unificar la jurisprudencia en materia laboral a nivel
nacional”. Por consiguiente, permítame indicar que, respecto al reconocimiento de
los años aportados y el cálculo de la remuneración de referencia, amparan, las
siguientes normas de cumplimiento obligatorio:

- STC 04762-2007-PA/TC, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de


setiembre del 2008, en su fundamento 26 señala. De este modo, cuando en los
procesos de amparo la dilucidación de la controversia conlleve el
reconocimiento de periodos de aportaciones, que no han sido considerados por
la ONP, para que la demanda sea estimada los jueces y las partes deben tener en
cuenta las siguientes reglas:
a. El demandante con la finalidad de generar suficiente convicción en el juez de
la razonabilidad de su petitorio puede adjuntar a su demanda como
instrumento de prueba, los siguientes documentos: certificado de trabajo, las
boletas de pago de remuneraciones, los libros de planillas de
remuneraciones, la liquidación de tiempo de servicios o de beneficios
sociales, las constancias de aportaciones de ORCINEA, del IPSS o de
EsSalud, entre otros documentos.
b (…). c (…). d (…). e (…). f (…).
- STC 1417-2005-PA. En su fundamento 37.c) señala que:
(…) el derecho fundamental a la pensión tiene una estrecha relación con el
derecho a una vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es decir, con la
trascendencia vital propia de una dimensión sustancial de la vida, antes que una
dimensión meramente existencial o formal (…).
- El Tribunal Administrativo Previsional:
En la Resolución N° 0000002886-2018.ONO/TAP - Expediente: 11102929608.
RESUELVE:
Artículo 2°- RECONCOER a don JOSE OSWALDO BENITES LA
FUENTE, seis (6) meses de aportaciones, los que agregados a los reconocidos
por la primera instancia acreditan un total de veintiséis (26) años y diez (10)
meses completos de aportaciones al sistema Nacional de Pensiones, de
conformidad a lo señalado en la parte considerativa de la presente resolución
Artículo 4. - (…), la presente resolución constituye precedente administrativo
de observación obligatoria, mediante el cual se establece la remuneración de
referencia para el cálculo de la pensión de un derecho pensionario, en los
siguientes términos
“El cálculo del promedio de la remuneración de referencia para determinar el
monto de la pensión se realizará considerando las remuneraciones y/o ingresos
asegurables efectuados de manera efectiva, no debiéndose utilizar para el
cálculo, los meses no laborados o en los que no se haya realizado aportaciones
en su condición”.
- CASACIÓN N° 7398-2012- LIMA
Reconocimiento de facultativo aportaciones.
Precedente Judicial N° 01-2015-2da.SDCT
SUMILLA: No se puede negar el acceso a la pensión desconociendo aportes
efectuados a la seguridad social por los trabajadores (…), pues ello infringe los
principios de universalidad, solidaridad y progresividad entre otros que regulan
el derecho a la seguridad social.
- CASACIÓN N° 5416-2011 AREQUIPA
Reajuste Pensionario
RESUELVE:
3. DECLARAR que lo resuelto en el noveno considerando de la presente
resolución constituye precedente judicial vinculante conforme al artículo 37° del
Texto Único Ordenado por Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo, aprobado por el Decreto Supremo N° 013-2008-JUS, que
textualmente señala:
En el Noveno considerando: Bajo los parámetros anteriores, esta Sala concluye
que la interpretación correcta de la disposición contenida en el artículo 2° del
Decreto Ley N° 25697, es el siguiente:: ” Para el cálculo de la remuneración de
referencia de los supuestos contemplados en los incisos a), b) y c), se debe tomar
en cuenta el promedio mensual que resulte de dividir entre treinta y seis (36),
cuarenta y ocho (48) y sesenta (60), meses consecutivos, inmediatamente
anteriores al último mes de aportación; considerando para ello, solo los meses
en que existen remuneraciones asegurables porque sólo éstos generan la
obligación de aportar al sistema y los meses calendario, en los cuales se pueden
presentar meses en blanco, donde no se generan aportes al sistema”
- CASACION N° 2602-2013-PIURA
Recalculo de remuneración de referencia PROCESO ESPECIAL
PRECEDENTE JUDICIAL. –“ Para el cálculo de la remuneración de referencia
a la que hacen mención los supuestos contemplados en los incisos a), b) y c) del
artículo 2° del Decreto Ley N° 25967 se debe tomar en cuenta el promedio
mensual que resulte de dividir entre 36, 48 y 60 respectivamente el total de
remuneraciones asegurables de los últimos 36, 48 y 60 meses consecutivos
inmediatamente anteriores al último mes de aportación, considerando para ello,
sólo los meses en que existan remuneraciones asegurables, porque sólo éstos
generan la obligación de aportar al sistema y no los meses calendario, en los
cuales se pueden presentar meses donde no se generan aportes al sistema” (lo
subrayado y negrita es nuestro).
POR LO EXPUESTO:

A usted, señor Magistrado, pido tener presente el INFORME ESCRITO para


que se tenga presente al momento de resolver. Es justicia que espero alcanzar.

Lima, 09 de junio de 2021

Nicasio Fermin Cóndor Chávez


DNI 19910354

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