Ministerio Despacho Dirección General de Transparencia,

PERÚ deJusticia Viceministerial Acceso a la Información Pública y

y Derechos Humanos de Justicia Protección de Datos Personales

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres"

"Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional"

OPINIÓN CONSULTIVA N°066 -2018-JUS/DGTAIPD

Asunto: Sobre la normativa en materia de transparencia y su

aplicabilidad en relación a las cajas municipales

Referencia: Hoja de Trámite N° 71697-2017 del 28/11/2017

Hoja de Trámite N° 73956-2017 del 05/12/2017
Hoja de Trámite N° 3192-2018 del 15/01/2018

Fecha: 14 Die 20111

I. ANTECEDENTES

1.1 Con hoja de ingreso N° 71697, la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo
(en adelante, la CMAC Huancayo) presentó la Carta N° 06818-2017-G-
CMACHYO de fecha 23 de noviembre de 2017, dirigida a la Dirección General de
Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de Datos Personales
(en adelante, la DGTAIPD) solicitando se absuelvan sus interrogantes, a saber:

"- ¿La Ley de transparencia y Acceso a la Información Pública, resulta aplicable a

las Cajas Municipales, solo en lo referido al procedimiento de acceso a la
General de información, como empresa del Estado? De ser así, ¿se debe brindar información
la. Acceso a
n Publica y según los procedimientos establecidos en la Ley y su reglamento considerando los
de Datos
ales
límites establecidos para brindar información (respecto de lo que la SBS obliga a
informar a las entidades financieras, así como o que se publique de manera
adicional en la página web?)
- Considerando el marco aplicativo del Decreto Supremo N° 063-2010-PCM, que
aprobó la implementación del Portal de Transparencia Estándar en las Entidades
de la Administración Pública, el mismo que señala que es de aplicación a las
entidades comprendidas en la Ley de procedimientos Administrativos General, Ley
N° 27444, de las que no forman parte las Cajas Municipales (empresas del Estado),
podemos señalar que no resulta obligatorio para las CMA C implementar la creación
de dicho Portal, en consecuencia tampoco resulta aplicable la Directiva N° 001-
2017-PCM/SGP," Lineamientos para la implementación del portal de transparencia
Estándar en las entidades de la Administración Pública".
- ¿Si el TUO de la Ley de transparencia y Acceso a la Información, Ley N° 27806,
aprobado por Decreto Supremo N° 072-2003-PCM, es aplicable a las Cajas
Municipales tanto en el aspecto de acceso a la información del numeral 7 u 8 del
artículo 1 del TUO de la Ley del procedimiento Administrativo General?
• ¿Si la Directiva N°001-2017-PCM/SGP, lineamientos para la implementación del
portal de Transparencia Estándar en las entidades de la Administración Pública
aprobada por la Resolución Ministerial N° 035-2017-PCM de 18 de febrero de 2017
es aplicable a las Cajas Municipales, bajo la consideración del numeral 4.7 o del
numeral 4.8 de la citada Directiva?
■ De ser aplicable la ley de transparencia y Acceso a la Información Pública y la
Directiva del Portal de Transparencia, se consulta si son aplicables en su totalidad
o solo en parte.

1
11. PERÚ PRIMERO]
1
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■ De ser aplicable sólo en parte, cuáles son los criterios para distinguir los aspectos
aplicables de aquellos que no lo son, tanto en lo relativo al acceso a la información
pública como en relación al Portal Estándar de la entidad.
■ Si las Cajas Municipales están obligadas a remitir el informe Anual de solicitudes
y pedidos de información atendidos y no atendidos en el marco de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Información N° 27806."

1.2 Mediante Oficio N° 511-2017-PCM/SGP de fecha 06 de diciembre de 2017, la

Presidencia del Consejo de Ministros traslada la consulta también formulada por
la CMAC Huancayo, en el marco de lo dispuesto por el Reglamento del Decreto
Legislativo N° 1353, aprobado por el Decreto Supremo N° 019-2017-JUS, que
reconoce la facultad de la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la
Información (que recae en la DGTAIPD) de absolver las consultas que las
entidades, personas jurídicas o personas naturales formulen respecto a la
aplicación de normas de transparencia y acceso a la información pública.

1.3 Con Carta N° 00208-2018-G-CMACHY0 de fecha 15 de enero de 2018, la CMAC

Huancayo reiteró la consulta formulada mediante los documentos ya referidos,
brindando mayores alcances sobre la naturaleza jurídica de las Cajas Municipales,
para lo cual adjunta un informe emitido por el Estudio Torres, Carpio, Portocarrero
»NenoW un't.
1, 0,1,014amv. & Ritcher Abogados.
re n General de
no. rancia. Acceso4
nlo oración Pública f 4 Mediante Oficio N° 409-2018-JUS/DGTAIPD de fecha 17 de mayo de 2018, la
acción de Datos
Personales DGTAIPD solicitó información a la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
E. LUNA C. respecto a la naturaleza jurídica de las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito.

1.5 Mediante Oficio N° 411-2018-JUS/DGTAIPD de fecha 17 de mayo de 2018, la

DGTAIPD solicitó información a la Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia
del Consejo de Ministros a propósito de la labor que desempeñaron en materia de
organización, estructura y funcionamiento de la administración pública, si existe
alguna posición — informe legal — que haya servido de sustento para considerar a
las CMAC como entidades sujetas al derecho público.

1.6 Por Oficio N° 19382-2018-SBS de fecha 01 de junio de 2018, la Secretaria General

de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (en adelante, la SBS), responde
la consulta formulada por esta DGTAIPD en relación a los cuestionamientos
formulados por la CMAC Huancayo, para lo cual adjunta el Informe N° 263-2018-
LEGAL.

1.7 Mediante Oficio N° 109-2018-PCM-SGP de fecha 12 de julio de 2018, la

Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de Ministros (en
adelante, PCM) adjunta el Informe N° 0007-2018-PCM-SSAP-RVZ, respondiendo
la consulta formulada por esta DGTAIPD respecto a los cuestionamientos
formulados por la CMAC Huancayo.

1.8 En la medida que ha transcurrido un tiempo considerable sin obtener respuesta

por parte de la Contraloría General de la República de la consulta realizada por

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esta DGTAIPD, a través del Oficio N° 410-2018-JUS/DGTAIPD de fecha 17 de

mayo de 2018, se procederá a dar respuesta a la solicitud a partir de la
documentación previamente mencionada.

II. MARCO NORMATIVO DE ACTUACIÓN Y DELIMITACIÓN DE LA CONSULTA

2.1 De conformidad con el artículo 4, inciso 4 del Decreto Legislativo N° 1353 que crea
la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la Información Pública, esta
entidad tiene la función de «absolver las consultas que las entidades o las
personas jurídicas o naturales le formulen respecto de la aplicación de normas de
transparencia y acceso a información pública».

2.2 En esa medida, esta Dirección General, en tanto órgano de línea del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos sobre el que recae la Autoridad Nacional de
Transparencia y Acceso a la Información Pública, emite la presente Opinión
Consultiva, en mérito de la normativa arriba citada, en el ámbito de la
interpretación en abstracto de las normas; vale decir, como pauta interpretativa
general y no particular (a propósito de una controversia específica).
[al de

1„r,o2 3
Datos
En este sentido, este Despacho se pronunciará de modo general sobre los
1¢5 siguientes asuntos:

(i) La aplicabilidad de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la

Información Pública respecto a las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito
(en adelante, las CMAC).
(ii) Obligaciones de las CMAC en el marco de la Ley N° 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública (en lo sucesivo, LTAIP).

ANÁLISIS

A) Si las CMAC se encuentran dentro del ámbito de aplicación de la LTAIP

3.1 El artículo 2 de la LTAIP, señala que se encuentran sujetas a dicha normativa las
entidades de la Administración Pública a las que se refiere el artículo I del Título
Preliminar de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (en
adelante, LPAG).

3.2 A su vez, el artículo I del Título Preliminar de la LPAG establece lo siguiente:

"Artículo I.- Ámbito de aplicación de la ley

La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la
Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por "entidad" o "entidades"
de la Administración Pública:
1.El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos;
2. El Poder Legislativo;

1 EL PERÚ PRIMERO I
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3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes
confieren autonomía.
7. Las demás entidades, organismos, proyectos especiales, y programas
estatales, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades
administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de
derecho público, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro
régimen; y,
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios
públicos o ejercen función administrativa, en virtud de concesión, delegación
o autorización del Estado, conforme a la normativa de la materia.
Los procedimientos que tramitan las personas jurídicas mencionadas en el
párrafo anterior se rigen por lo dispuesto en la presente Ley, en lo que fuera
aplicable de acuerdo a su naturaleza privada."

3 Al respecto, es posible señalar que las CMAC, podrían ser consideradas

preliminarmente dentro de los incisos 7 u 8 del artículo I del Título Preliminar del
Dne clon Ge eral de
Trans rema, cceso a de la LPAG. Sobre ello, han opinado la SBS y PCM, entidades a las cuales esta
la lnh ma de Datos y
Pr DGTAIPD ha solicitado su opinión técnica. El análisis de ambas opiniones, que a
sonales
E. LUNA C
continuación se reseña, ha sido relevante a efectos de que la DGTAIPD genere la
propia, habida cuenta de la contradictoria que sobre el asunto muestra el Tribunal
Constitucional.'

3.4 Así, la SBS ha considerado mediante Oficio N° 19382-2018-SBS que, dada la

naturaleza jurídica de las CMAC, entidades que se encuentran sujetas al ámbito
de su supervisión, no es posible afirmar que éstas se encuentren comprendidas
dentro de los alcances del artículo I del Título Preliminar de la LPAG. No obstante
ello, asegura que al no ser directamente la entidad especializada en la
interpretación de la normativa en materia de transparencia y acceso a la
información, deja a salvo la interpretación que de esta primera conclusión haga
esta Dirección General.

3.5 Por otra parte, la Secretaría de Gestión de PCM, mediante Oficio N° 109-2018-
PCM-SGP e Informe N° 0007-2018-PCM-SSAP-RVZ, ha señalado que, tomando
en cuenta el conjunto de opiniones que en el pasado ha emitido al respecto,
considera que las CMAC, son "empresas públicas" y que, como tales, entran en
el marco del inciso 7, artículo I del Título Preliminar de la LPAG. Sobre el particular,

1Tomando en cuenta que la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 2237-2003-
HW-1C señala que son personas jurídicas de derecho privado, pues se trata de sociedades anónimas, (f.j.
3); mientras que en la sentencia recaída en el Expediente 0972-2011-PHD/TC las incluye dentro del inciso
7 del artículo I del TUO de la LPAG (F.J. 5).

FCL PERÚ PRIMERO

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tomando como referencia uno de sus informes, considera que la Caja de

Pensiones Militar y Policial ejerce una potestad administrativa relacionada a
pensiones, independientemente de si es una empresa pública, privada o mixta, y
como tal califica como ente de la Administración; no obstante, al no ser un
ministerio ni una entidad adscrita a uno, sino que cumple una función instrumental
con autonomía en la gestión de un servicio público, como ocurre con las
universidades, debe ser calificada bajo el inciso 7 que establece una cláusula
abierta que comprende a aquellos organismos estatales que no constituyen
organismos públicos descentralizados u organismos constitucionales autónomos,
sino que comprende a otras personas jurídicas estatales de derecho público
interno'.

3.6 Debe señalarse, sin embargo, que esta conclusión no puede extrapolarse
automáticamente en las CMAC, ya que estas no administran pensiones públicas
como sí lo hacen las Cajas de Pensiones; las que además, ejercen potestades
administrativas derivadas de normas especiales, como por ejemplo el Decreto Ley
N° 21021.

.7 Esta circunstancia, obliga a determinar primero la naturaleza jurídica de las

CMAC, para a partir de ello verificar si se encuentran comprendidas en el artículo
I del Título Preliminar de la LPAG.
E. UNA C.
3.8 Respecto de las CMAC es importante señalar que el artículo 1 del Decreto
Supremo N° 157-90-EF, norma que regula el funcionamiento de las Cajas
Municipales de Ahorro y Crédito y sus modificaciones, las define como empresas
con personería propia de derecho público con autonomía económica, financiera y
administrativa, con las limitaciones que establece la citada norma. Si bien les
reconoce independencia de la municipalidad que las crea, también evidencia una
regulación específica en cuanto a su constitución y operaciones.

3.9 Ahora bien, con la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero, del Sistema
de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, vigente desde
diciembre de 1996, la CMAC se transforman y constituyen bajo la forma societaria
de sociedades anónimas al amparo de la Ley N° 26887, Ley General de
Sociedades.

3.10 De este modo, es posible afirmar que si bien las CMAC nacieron para cubrir una
necesidad de determinados sectores de la población consistente en la
capitalización crediticia y acceso a financiamiento, lo que podría haber implicado
una labor complementaria en la intermediación financiera como parte del rol

2 Así, se desprende de uno de los informes que Secretaría de Gestión Pública de PCM adjunta como
antecedentes, a saber, el remitido mediante Oficio N° 304-2012-PCM/SGP.

[ÉL PERÚ PRIMERO

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subsidiario del Estado, con la dación de la Ley N° 26702, se dio un quiebre

importante en la visión y conducción de tales entidades, ampliándoseles el ámbito
de sus operaciones y permitiéndoseles la apertura de su accionariado, así como
la posibilidad de la concurrencia de socios ajenos al Estado. En la actualidad se
las considera empresas rentables que representan los intereses de la sociedad,
quedando atrás el rol de entidades subsidiarias o de fomento.'

3.11 El nuevo modelo se profundiza con la Ley N° 29523, pues a efectos de que las
CMAC puedan operar en igualdad de condiciones con otras empresas del sistema
financiero, se procedió a excluirlas de toda ley o norma perteneciente al Sistema
Nacional de Presupuesto y de la Ley de Contrataciones del Estado y su normativa
complementaria, precisándose que las CMAC continuarían sujetas a la
supervisión y control de la Contraloría General de la República y de la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP.

3.12 Siendo ello así, y tomando en cuenta que el inciso 7 del artículo I del Título
Preliminar de la LPAG, hace referencia a entidades que ejercen potestades
administrativas y que se sujetan a normas de derecho público, se concluye que
rireició Ge eral de
ansparencia, creso a las CMAC han abandonado el régimen de carácter público, y la sujeción al
a Inform ública y
Prora .nd-Datos Sistema Nacional de Presupuesto y a la Ley de Contrataciones del Estado, y que
Ad

E. L NA C.
no ejercen potestad administrativa, toda vez que sus operaciones en el ámbito del
sistema financiero no suponen la concreción de actos administrativos, sino más
bien la concreción de contratos y formas propias de un régimen de derecho
privado4.

3.13 Ahora bien, corresponde analizar si las CMAC se encuentran comprendidas en el

inciso 8 del artículo I del Título Preliminar de la LPAG, toda vez que, conforme ha
señalado la Secretaría de Gestión de la PCM, se tratarían de empresas del
Estado'.

3.14 Esta Dirección General advierte que, al margen de la consideración que las CMAC
sean empresas del Estado, ellas no se encuentran incluidas — implícitamente — en
el artículo I del Título Preliminar de la LPAG, en tanto no cumplen la condición de

3 VI LELA, María del Pilar. Las Cajas municipales de ahorro y crédito ¿Empresas municipales o empresas
ajenas al sector público? Su site en:
netbankdes.corniaplication/webrootiarchiyos/1303200349591as%20cajas%20municipales%20de7020ahorr
oV020y%20crédito°/020¿empresas%20municipales°/020o°/020empresas%20ajenas%20a1%20ambito°/020no
rmativo%20del%20sector%2Opúblico.pdf

4 La SBS concuerda con dicha conclusión en su informe remitido mediante Oficio N° 19382-2018-SBS.

Aunque se trate de empresas que estarían comprendidas en el inciso 7 (y no 8) del artículo I del Título
Preliminar de la LPAG, la SGP concluye ello, aunque sin extenderse en las razones de dicha consideración.

EL PERÚ PRIMERO
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prestar un servicio público o ejercer una función administrativa (inciso 8).

3.15 En efecto, la doctrina especializada concuerda cuando señala que "en principio
una empresa del Estado no queda sujeta a las normas de la LPAG", por tanto, las
empresas del Estado no fueron explícitamente incluidas dentro de los sujetos
comprendidos en el artículo I del Título Preliminar de la LPAG de modo intencional
y solo podría considerárselas bajo ciertas condiciones: i) se requiera un deber de
colaboración; ii) cuando realice actos administrativos; iii) si realiza alguna actividad
o potestad administrativa; o, iv) si realiza un servicio público.'

3.16 En suma, las empresas del Estado como las CMAC no se encuentran
implícitamente incluidas en el artículo I del Título Preliminar de la LPAG.

B) Obligaciones de las CMAC respecto a lo previsto en la LTAIP

3.17 El artículo 8 de la LTAIP ha señalado de modo explícito que "Las entidades

obligadas a brindar información son las señaladas en el artículo 2 de la presente
Ley."; sin embargo, más adelante ha afirmado que, "las empresas del Estado
están sujetas al procedimiento de acceso a la información establecido en la
Ir eión Ge
nt eral
a parenci ccas presente Ley". Es decir, tan claro le resultaba al legislador que las empresas del
a ntormació ubbc Y
Protecció e Dato
Perro ales
Estado, como las CMAC, no se encontraban incluidas dentro de las entidades
previstas en el artículo I del Título Preliminar de la LPAG, que ha considerado
necesario incluirlas de modo expreso como sujetos compelidos a cumplir las
obligaciones de transparencia pasiva que establece esta ley.

3.18 El cumplimiento de las obligaciones de transparencia pasiva (trámite de solicitudes

de acceso a la información pública) no determina su compromiso con obligaciones
activas (portales de transparencia estándar, portal institucional, etc.) que
establece la ley.

3.19 A mayor abundamiento, el artículo 5 de la LTAIP prevé que las entidades de la

Administración Pública publicarán determinada información (datos generales,
información presupuestal, adquisiciones, actividades, entre otras) a través de sus
portales de transparencia estándar; y que el artículo 6 de la misma norma
establece las entidades que se encuentran obligadas a implementar sus portales
sin hacer referencia explícita de las empresas del Estado.

6MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley General del Procedimiento Administrativo General.
P. 31 y 32. Lima, Gaceta Jurídica

FÉL PERÚ PRIMERO

 Ministerio Dirección General de Transparencia,
PERÚ de Justicia Acceso a la Información Pública y
Y Derechos Hurn n Protección de Datos Personales

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres"

"Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional"

IV. CONCLUSIONES

4.1 El ámbito de aplicación de la LTAIP comprende a aquellas entidades públicas que

han sido determinadas en el artículo I del Título Preliminar de la LPAG.

4.2 Las CMAC no se encuentran implícitamente en el artículo I del Título Preliminar

de la LPAG pero sí son consideradas empresas del Estado, lo cual no determina
que se vean compelidas a cumplir con todas las obligaciones de la LTAIP.

4.3 La LTAIP regula de forma explícita la obligación de las empresas del Estado de
atender las solicitudes de acceso a la información pública, conforme al
procedimiento previsto en la Ley, pero no determina su compromiso con
obligaciones activas (portales de transparencia estándar, portal institucional, etc.).

Atentamente,

O LUNA CERVANTES
Dife,,t General de la Dirección General de
Transparencia. Acceso a la Información Pública y
Protección de Datos Personales
'llnIderio de Justicia y Derechos Humanos

FÉL PERÚ PRIMERO]

 ra
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Huancayo,-noviembre del 2017

Carta N° 06818-2017-G-CMACHY0

Señores:
DIRECCIÓN GENERAL DE TRANSPARENCIA, ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA Y
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES
Calle Los Halcones 250 - 254, San Isidro

ATENCIÓN: Dirección de Transparencia y Acceso a la Información Pública

De nuestra mayor consideración;

Sirva la presente para saludarlos cordialmente a nombre de la Caja Huancayo S.A. y a la

vez solicitar tenga a bien absolver la siguiente consulta:

1. Los artículos 2 y 4 del Título I, del T.U.O. de la Ley N° 27806, definen los alcances de la
ley. Entonces, para delimitar cuales son las entidades señaladas en los artículos
citados, debemos remitirnos al Artículo I del Título Preliminar de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, que establece quienes serán consideradas
entidades de la Administración Pública.

2. Asimismo, en la Ley N° 27806, tercer párrafo del artículo 8°, se señala que las empresas
del Estado están sujetas al procedimiento de acceso a la información establecido en
dicha Ley.

A C 3. Mientras que en el artículo 9° se hace referencia a las personas jurídicas sujetas al

0 1 régimen privado que prestan servicios públicos, señalándose que estas están descritas
IR A al ría 11 en el inciso 8) del Artículo I del Título Preliminar de la Ley N° 27444 y están obligadas a
informar sobre las características de los servicios públicos que prestan, sus tarifas y
sobre las funciones administrativas que ejerce.

4. Sin embargo, del marco normativo establecido, surgen dudas fundadas para
apartarnos de su alcance, tomándose en cuenta que:
(i) ninguna Caja Municipal en el Perú ejerce funciones administrativas al no
ostentar ius imperium, puesto que su interrelación con la ciudadanía la realiza
en calidad de igualdad contractual;
(ü) su naturaleza y organización se encuentran reguladas por su ley especial
Decreto Supremo N° 157-90-EF (su modificatoria Ley N° 30607), Ley General de
Banca (Ley N° 26702) y la Ley General de Sociedades (Ley N° 26887) que las
determinan como organizaciones privadas; y
(iii) los servicios financieros que realizan como intermediadores no califican como
servicios públicos.

Esto ha motivado que el mismo Tribunal Constitucional emita sendas sentencias

contradictorias sobre el tema así la STC N° 00972-2011-PHD/TC a favor y las STC N.°
00987-2012-PHD/TC y STC N° 2237-2003-HD/TC en contra de la aplicación de la norma
en consulta.

Oficina principal: Calle Real 341 - 343 Huancayo Central Telefónica (064)481000 Central de Atención al Cliente: 0800 100 64 vámv.cajahuancayo.com.pe; atencióndeconsultas@cajahuancayo.com.pe
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Bautista - Huanta II - Huanta Ucayali: Pucallpa - Aguaytía - Atalaya Cusco: Pichar - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante y Rivero Puno: San Martin - Jorge Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dios: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: fio Cajamarca: Cajamarca
Plura: Piura - Castilla - Piura Lambayeque: Chiclayo Amazonas: Chachapoyas Loreto: !quilos.
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5. Por otra parte,- mediante Decreto Supremo N° 063-2010-PCM, se aprobó la
implementación del Portal de Transparencia Estándar en las Entidades de la
Administración Pública (en adelante el Portal de Transparencia), asimismo, mediante
Resolución Ministerial N° 035-2017-PCM, se aprobó la Directiva N° 001-2017-PCM/SGP
"Lineamientos para la implementación del Portal de Transparencia Estándar en las
entidades de la Administración Pública", con el objeto de establecer los lineamientos
para una adecuada implementación del Portal de Transparencia Estándar y sus
mejoras, en las Entidades de la Administración Pública.

6. Entonces, considerando que el ámbito de aplicación del D.S. 063-2010-PCM y la

Directiva N° 001-2017-PCM/SGP, alcanza a las entidades de la Administración Pública,
señalado en la Ley N° 27444, consideramos por las razones expuestas en el numeral 4
que antecede tampoco estas resultarían aplicables a las Cajas Municipales, ya que
son sociedades anónimas con personería jurídica de derecho privado.

En ese sentido, ante la interpretación tan variada y contradictoria sobre la aplicación de

la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información, el D.S. 063-2010-PCM y la
Directiva N° 001-2017-PCM/SGP a las Cajas Municipales, formulamos las siguientes
interrogantes:
NY/
1. ¿Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, resulta aplicable a las
Cajas Municipales, sólo en lo referido al procedimiento de acceso a la información,
como empresa del Estado? De ser así,^1se debe brindar información según los
procedimientos establecidos en la Ley y su Reglamento considerando los límites
establecidos para brindar información (información respecto de lo que la SBS obliga a
informar a las entidades financieras, así como lo que se publique de manera
adicional en la página web)?

2. Considerando el marco aplicativo del Decreto Supremo N° 063-2010-PCM, que

aprobó la implementación del Portal de Transparencia Estándar en las Entidades de
la Administración Pública, el mismo que señala que es de aplicación a las entidades
4:7
comprendidas en la Ley de Procedimientos Administrativos General, Ley N° 27444, de
0f. ama las que no forman parte las Cajas Municipales (empresas del Estado), podemos
1 'al señalar que no resulta obligatorio para las CMAC implementar la creación de dicho
Portal, en consecuencia tampoco resulta aplicable la Directiva N° 001-2017-
PCM/SGP, "Lineamientos para la implementación del Portal de Transparencia
Estándar en las entidades de la Administración Pública".

3. ¿Si el TUO de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información, Ley N° 27806

aprobado por Decreto Supremo N° 043-2003-PCM y norma reglamentaria aprobada
por Decreto Supremo N° 072-2003-PCM, es aplicable a las Cajas Municipales tanto en
el aspecto de acceso a información como en lo referente al Portal de Transparencia,
bajo la consideración del numeral 7 u 8 del artículo I del TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General?

4. ¿Si la Directiva N° 001-2017-PCM/SGP, Lineamientos para la implementación del Portal

de Transparencia Estándar en las entidades de la Administración Pública aprobada
por la Resolución Ministerial N° 035-2017-PCM de 18 de febrero de 2017 es aplicable a
las Cajas Municipales, bajo la consideración del numeral 4.7 o del numeral 4.8. de la
citada Directiva?

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AGENCIAS: Junín: Real - Ciudad Universitaria II - Open San Carlos - Tarma - La Merced - La Oroya - Mercado - Jauja- Salo - Mazamari - San Martín de Pangoa - Perené - Perene II - Pichanaki - San Ramón -Junín - El
Tambo -13 de Noviembre - Chupaca - Chilca - Parque Los Héroes - Concepción - Real y Cajamarca - Ciudad Universitaria - Huancas - Huancavelica El Tambo - Bruno Terreros - Carhuamayo - Real y Húanuco -
Pilcomayo - San Jerónimo de Tunan - Huayucachi - Ocopilla Húanuco: Huánuco I - Huánuco II - Pillar Marca - Tingo Maria - La Unión - Ambo - José Crespo y Castillo - Panao Pasco: Cerro de Pasco - Oxapampa -
Villa Rica - Puerto Bermúdez - San Juan Huancavelica: Huancavelica - Pampas - Huancavelica Santa Ana - Lircay - Acobamba - Paucara Lima: Ate - Huachipa - Huaycán - San Juan de Lurigancho - Santa Anda -
Canto Grande - Miraflores - Montenegro - Carapongo - Los Olivos - San Mark de Porres - Comas -Abancay - San Juan de Miraflores - Villa El Salvador - Carabayllo - Chosica - Huacho - Cañete - Huaral - Barranca -
Manchay - Jicamarca - Chorrillos - Santa Clara - Paramonga - Ventanilla - Huandoy lea: lea - Chincha - Parcona - Pisco Apurimac: Abancay Ayacucho: Ayacucho - Marical Cáceres - San Francisco - San Juan
Bautista - Huanta II - Huanta Ucayali: Pucallpa - Aguaytia - Atalaya Cusco: Pichad - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante y Rivero Puno: San Martín - Jorge Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dios: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: lío Cajamarca: Cajamarca
Piura: Piura - Castilla - Piura Lambayeque: Chiclayo Amazonas: Chachapoyas Loreto: Iquitos.
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5. De ser aplicable la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública y la
Directiva del Portal de Transparencia, se consulta si son aplicables en su totalidad o
sólo en parte.

6. De ser aplicable sólo en parte, cuáles son los criterios para distinguir los aspectos
aplicables de aquellos que no lo son, tanto en lo relativo al acceso a la información
pública como en relación al Portal Estándar de la Entidad.

7. Si las Cajas Municipales están obligadas a cumplir con el formato del Portal estándar.

o
Jria 0, 1
8. Si las Cajas Municipales están obligadas a remitir el Informe Anual de solicitudes y
pedidos de información atendidos y no atendidos en el marco de la Ley de
•
Transparencia y Acceso a la información N° 27806.

Sin otro particular, quedamos de usted, no sin antes agradecer la atención a lo

solicitado.

Atentamente;

José M rras Ramiro Arana Pacnco

Gerente rrunis ación Gerente de Negocios
CMAC ANCA?' S.A. CMAC - HUANCATO S.A.

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AGENCIAS: Junín: Real - Ciudad Universitaria II - Open San Carlos - Taima - La Merced - La Oroya - Mercado - Jauja- Satipo - Mazamari - San Martín de Pangoa - Perené - Perene II - Pichanaki - San Ramón - Junín - El
Tambo -13 de Noviembre - Chupaca - Chilca - Parque Los Héroes - Concepción - Real y Cajamarca - Ciudad Universitaria - Huancas - Huancavelica El Tambo - Bruno Terreros - Carhuamayo - Real y Húanuco -
Pilcomayo - San Jerónimo de Tunan - Huayucachi - Ocopilla Húanuco: Huánuco I - Huánuco fi - Pillco Marca - Tingo María - La Unión - Ambo - José Crespo y Castillo - Panao Pasco: Cerro de Pasco - Oxapampa -
Villa Rica - Puerto Bermúdez - San Juan Huancavelica: Huancavelica - Pampas - Huancavelica Santa Ana - Lircay - Acobamba - Paucara Lima: Ate - Huachipa - Huaycán - San Juan de Lurigancho - Santa Mita -
Canto Grande - Miraflores - Montenegro - Carapongo - Los Olivos - San Martín de Pones - Comas - Abancay - San Juan de Miraflores - Villa El Salvador - Carabayllo - Chosica - Huacho - Catete - Huaral - Barranca -
Manchay - Jicamarca - Chonillos - Santa Clara - Paramonga - Ventanilla - Huandoy lea: lea - Chincha - Parcona - Pisco Apurimac: Abancay Ayacucho: Ayacucho - Marical Cáceres - San Francisco - San Juan
Bautista - Huanta II - Huanta Ucayali: Pucallpa - Aguaytía - Atalaya Casco: Pichari - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante y Rivero Puna: San Martín - Jorge Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dios: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: llo Cajamarca: Cajamarca
Piura: Piura - Castilla - Piura Lambayeque: Chiclayo Amazonas: Chachapoyas Loreto: Iquitos.
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"AÑO DEL DIÁLOGO Y LA REtSuNTWIC°111°11111161151/4rLIA!

Huancayo, 12 de enero de 2018.

Carta N° 00208-2018-G-CMACHYO.

Señores
DIRECCIÓN GENERAL DE TRANSPARENCIA, ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA Y
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES

Presente;
Atención: Dra. ANAIS ZAVALA H.
- Ministerio de Justicia y Derec
OFICINA DE ADMINISTRACI N
DOCUMENTARIA Y ARCH O
ES
vi ,.. .. A.
0,
MESA
Directora (e)
11 5 ENE. 2018
Referencia: OFICIO N° 511-2017-PCM/SGP Ha. ......... 3.1"12—
CARTA N° 06818-2017-G-CMACHYO
FRilma___________ r• .... •
Asunto: INFORMACIÓN SOBRE LAS CAJAS MUNICIPALES DE AHORRO Y CRÉDITO

De nuestra consideración:

En días pasados nuestra Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Huancayo S.A.,

formuló una consulta institucional respecto de si las normas del Portal de Transparencia
y la Ley de Transparencia eran aplicables a las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito
(CMAC), ello en virtud de una recomendación de nuestro Órgano de Control
Institucional (OCI) que consideraba que la aplicación de estas normas le generaban
dudas, pese a que la opinión de la Federación Peruana de Cajas Municipales de
Ahorro y Crédito (FEPCMAC) es que dichas normas no son de aplicación a las CMAC.
Al respecto, con el objeto de que nuestra información sirva para la mejor absolución
de nuestra consulta, le remitimos la presente a efectos de ilustrar sobre temas
vinculados a la consulta como son la naturaleza jurídica de las CMAC, que ha
determinado que las mismas estén excluidas de manera expresa del Sistema Nacional
de Presupuesto Público y de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.

1. NATURALEZA JURIDICA DE LAS CMAC

Las CMAC son Sociedades Anónimas que actúan como empresas del sistema
financiero reguladas, que se encuentran bajo la supervisión y control de la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones
(SBS). Las Cajas Municipales de Ahorro y Crédito son empresas previstas en la

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AGENCIAS: Junín:
Tambo Real - Ci- Chupaca
-13 -deSanNoviembre udad Univ- ersiChulea
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- Open San Carlos - Tarma - La Merced - La Oroya - Mercado - Jauja- Satipo - Mazamari - San Martín de Pangoa - Perené - Perene II - Pichanaki - San Ramón - Junin - El
Los Héroes - Concepción - Real y Cajamarca - Ciudad Universitaria - Huancas - Huancavelica El Tambo - Bruno Terreros - Carhuamayo - Real y Húanuco -
Pilcomayo Jerónimo de Tunan - Huayucachi - Ocopilla Húanuco: Huánuco 1- Huánuco II - Pillco Marca - Tingo Mafia - La Unión - Ambo - José Crespo y Castillo - Panao Paseo: Cerro de Pasco - Oxapampa -
Villa Rica - Puerto Bermúdez - San Juan Huancavelica: Huancavelica - Pampas - Huancavelica Santa Ana - Lircay - Acobamba - Paucara Lima: Ate - Huachipa - Huaycán - San Juan de Lurigancho - Santa Anda -
Canto Grande - Miraflores - Montenegro - Carapongo - Los Olivos - San Martín de Pones - Comas - Abancay - San Juan de Miraflores - Villa El Salvador - Carabayllo - Chosica - Huacho - Cañete - Huaral - Barranca -
Manchay--Huanta
Bautista JicamarcaII - -Huanta
ChorrillosUcayali:
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Clara - -Paramonga
Aguaytía --Atalaya
VentanillaCusco:
- Huandoy lea: lea - Chincha - Parcona - Pisco Apurimac: Abancay Ayacucho: Ayacucho - Marical Cáceres - San Francisco - San Juan
Pichad - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante
Piura: Piura - yCastilla
Rivero- Piura
Puno:Lambayeque:
San MartínChiclayo - JorgeAmazonas:
Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dlos: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: Cajamarca: Cajamarca
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Ley 26702 como intermediarios financieros, junto coh los Bancos, Financieras,
Caja Rurales y EDPYMES, todas entidades reguladas supervisadas por la SBS.1

Las CMAC tienen normas especiales que las regulan como el DS N° 157-90-EF
(norma con rango de Ley de conformidad con lo dispuesto por el Decreto
Legislativo N° 770) y la Ley 29523 (Ley de Mejora de la Competitividad de las
CMAC que las excluye expresamente del Sistema Nacional de Presupuesto
Público y de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado) y que
determinan su naturaleza jurídica. Así, el artículo 1° del DS N° 157-90-EF señala
que el funcionamiento de las CMAC está normado por el referido Decreto
Supremo, como sociedades anónimas que tienen autonomía económica,
financiera y administrativa, con las limitaciones que establece el mismo
decreto?

Considerando, las disposiciones legales antes mencionadas podemos señalar

que las CMAC son personas jurídicas de derecho privado (sociedades
anónimas) que tienen autonomía económica, financiera y administrativa con
las limitaciones que establece el Decreto Supremo N° 157-90-EF. Las CMAC
tienen como su principal accionista a una Municipalidad Provincial lo que
determina que sean consideradas como empresas municipales por el hecho
de que las acciones representativas del capital social son de propiedad de
una Municipalidad.

Artículo 1° (Ley 26702): Alcances de la Ley General

La presente Ley establece el marco de regulación y supervisión a que se someten las empresas que
operan en el sistema financiero y de seguros, así como aquéllas que realicen actividades vinculadas o
complementarias al objeto social de dichas personas.
Artículo 16° (Ley 26702) CAPITAL MÍNIMO
Para el funcionamiento de las empresas y sus subsidiarias, se requiere que el capital social aportado en
efectivo, alcance las siguientes cantidades mínimas:
A: Empresas de Operaciones Múltiples
1. Empresa Bancaria S/ 14'914,000.00
2. Empresa Financiera S/ 7'500,000.00
3. Caja Municipal de Ahorro y Crédito 5/ 678,000.00

2 El artículo 1° del DS N° 157-90-EF originalmente definía a las CMAC como empresas con personería
jurídica propia de derecho público. Este articulo fue parcialmente abrogado por la Décimo Cuarta
Disposición Transitoria de la Ley 26702, que obligó a las CMAC a convertirse en sociedades anónimas,
Desde 1998 las CMAC se convirtieron en sociedades anónimas figura jurídica que constituye la típica
persona jurídica de derecho privado, incompatible con la personería jurídica de derecho público, que
corresponde a personas que nacen directamente del Estado y gozan de derecho de potestad pública y
tienen como finalidad prestar servicios públicos.

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Tambo -13 de Noviembre - Chupaca - Chilca - Parque Los Héroes - Concepción - Real y Cajamarca - Ciudad Universitaria - Huancas - Huancavelica El Tambo - Bruno Terreros - Carhuamayo - Real y Húanuco -
Pilcomayo - San Jerónimo de Tunan - Huayucachi - Ocopilla Húanuco: Huánuco 1- Huánuco 11 - Pillco Marca - Tingo María - La Unión - Ambo - José Crespo y Castillo - Panao Pasco: Cerro de Pasco - Oxapampa -
Villa Rica - Puerto Bermúdez - San Juan Huancavelica: Huancavelica - Pampas - Huancavelica Santa Ana - Lircay - Acobamba - Paucara Lima: Ate - Huachipa - Huaycán - San Juan de Lurigancho - Santa Anda -
Canto Grande - Miraflores - Montenegro - Carapongo - Los Olivos - San Martín de Pones - Comas - Abancay - San Juan de Miraflores - Villa El Salvador - Carabayllo - Chosica - Huacho - Cañete - Huaral - Barranca -
Manchay - Jicamarca - Chorrillos - Santa Clara - Paramonga - Ventanilla - Huandoy Ica: Ica - Chincha - Parcona - Pisco Acuilman: Abancay Ayacucho: Ayacucho - Marical Cáceres - San Francisco - San Juan
Bautista - Huanta II - Huanta Ucayali: Pucallpa - Aguaytia - Atalaya Cusca: Pichari - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante y Rivero Puno: San Martin - Jorge Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dios: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: llo Cajamarca: Cajamarca
Piura: Piura - Castilla - Piura Lambayeque: Chiclayo Amazonas: Chachapoyas Loreto: Iquitos.
 3

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La Caja Municipal de Ahorro y Crédito de I-ruanCayo 1.A., inicio sus operaciones
en el año 1988, luego de que la SBS autorizó su funcionamiento mediante
Resolución N° 599-88 del 25 de Julio de 1988.

Inicialmente la Caja Huancayo nace como una persona jurídica de derecho

público. En 1998 la Caja Huancayo se convirtió en una Sociedad Anónima
aperturándose la ficha N° 2804 del Registro Mercantil, registrándose como una
Sociedad Anónima; es decir que la Caja Huancayo fue durante 10 años una
persona jurídica de derecho público, para luego pasar a ser una persona
jurídica de derecho privado (Sociedad Anónima). Adjuntamos a la presente la
ficha N° 2804 del Registro Mercantil de Huancayo y que luego se incorporó a la
Partida Electrónica N° 11003478.

2. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY 27806

La FEPCMAC, que es la entidad de derecho público que por ley agrupa a las
CMAC y que goza de potestades públicas, nos ha señalado que de acuerdo
con el ámbito de aplicación establecido en la Ley 27806, las CMAC no se
encuentran dentro del mismo, señalando los siguientes fundamentos:
a) La Ley 27806 prevé 3 artículos específicos relativos al ámbito de
aplicación de la misma: artículo 1°, 2° y 4°, donde expresamente se
señala lo siguiente:
La ley tiene por finalidad promover la transparencia de los actos del
Estado y regular el derecho fundamental del acceso a la
información consagrado en el numeral 5 del artículo 2° de la
Constitución (artículo 1°).
Todas las entidades de la Administración Pública quedan obligadas
a cumplir lo estipulado en la Ley 27806 (artículo 4°).
Para efectos de la Ley 27806, se entiende por entidades de la
Administración Pública a las señaladas en el artículo 1° del Título
Preliminar de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General.
Las personas jurídicas de derecho privado (aun siendo Municipales)
no encajan en ninguno de los supuestos previstos en el artículo 1° de
la Ley 27444, debiendo dejar constancia de que las CMAC no
prestan ningún servicio público, ni ejercen ninguna función
administrativa, son intermediarias financieras al igual que los Bancos,
Financieras, Cajas Rurales y EDPYMES. Adjuntamos a la presente el

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Tambo -13 de Noviembre - Chupaca - Chilca - Parque Los Héroes - Concepción - Real y Cajamarca - Ciudad Universitaria - Huancas - Huancavelica El Tambo - Bruno Terreros - Carhuamayo - Real y Húanuco -
Pilcomayo - San Jerónimo de Tunan - Huayucachi - Ocopilla Húanuco: Huánuco I - Huánuco - Pillco Marca - Tingo María - La Unión - Ambo - José Crespo y Castillo - Panao Pasco: Cerro de Pasco - Oxapampa -
Villa Rica - Puerto Bermúdez - San Juan Huancavelica: Huancavelica - Pampas - Huancavelica Santa Ana - Lircay - Acobamba - Paucara Lima: Ate - Huachipa - Huaycán - San Juan de Lurigancho - Santa Mita -
Canto Grande - Miraflores - Montenegro - Carapongo - Los Olivos - San Martín de Portes - Comas - Abancay - San Juan de Miraflores - Villa El Salvador - Carabayllo - Chosica - Huacho - Cañete - Huaral - Barranca -
Manchay - Jicamarca - Chorrillos - Santa Clara - Paramonga - Ventanilla - Huandoy Ica: Ica - Chincha - Parcona - Pisco Apurimac: Abancay Ayacucho: Ayacucho - Marica' Cáceres - San Francisco - San Juan
Bautista - Huanta II - Huanta Ucayali: Pucallpa - Aguaytia - Atalaya Cusco: Pichari - Espinar - Sicuani - San Jerónimo - Wanchaq - San Sebastián San Martín: Tocache Arequipa: Cerro Colorado - José L.
Bustamante y Rivero Puno: San Martín - Jorge Chávez Ancash: Huaraz Tacna: Tacna Tumbes: Tumbes Madre de Dios: Tambopata La Libertad: Trujillo Moquegua: llo Cajamarca: Cajamarca
Piura: Piura - Castilla - Piura Lambayeque: Chiclayo Amazonas: Chachapoyas Loreto: Iquitos.
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informe remitido por la FEPCMAC: elaborado por sus asesores
externos.

b) Un problema que originaría la aplicación de la Ley 27806, es que, al ser

empresas del sistema financiero, ya existe regulación especial respecto
de transparencia de la información emanada de la SBS que es muy
específica y exigente, existiendo Portales (páginas Web) donde se
publicita la información relevante de las empresas, cuidando de no
afectar la competitividad respecto de revelación de planes de acción
y otra información empresarial. La aplicación de la ley importaría una
duplicidad de regímenes de transparencia de la información y la
posibilidad de que entidades financieras estén obligadas a informar
sobre información secreta o empresarial generándose un grave
problema de competitividad para las CMAC.

Cabe señalar que el DS N° 063-2010-PCM que aprueba las normas de

implementación del Portal de Transparencia Estándar no es aplicable
tampoco a las CMAC al no estar previstas como entidades en artículo
4° del referido Decreto Supremo.

Adjuntamos a la presente:

1. DS N° 157-90-EF Ley Especial de las Cajas Municipales.

2. Ley 30607 que Modifica y Fortalece el Funcionamiento de las Cajas
Municipales de Ahorro y Crédito (ley que modifica al DS N° 157-90-
EF).
3. Ley 29523 Ley de Mejora de la Competitividad de las Cajas
Municipales de Ahorro y Crédito del Perú.
4. Ficha N° 2804 del Registro Mercantil de Huancayo.
5. Informe que emitió el Estudio Torres, Carpio, Portocarrero & Richter
Abogados dirigido a la FEPCMAC.

Agradeciendo la atención de la presente, quedamos de ustedes.

d
Atentamente;

Fiarnif Arara
Gerente de Nepetos
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