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Derecho Administrativo III
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tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta
Constitución y en la ley.
2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario.
3. Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso, con las
debidas garantías y dentro del plazo razonable determinado legalmente por un
tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien
no hable castellano, o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un
intérprete.
4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las
jurisdicciones ordinarias o especiales, con las garantías establecidas en esta
Constitución y en la ley. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio sin conocer la
identidad de quien la juzga, ni podrá ser procesada por tribunales de excepción o
por comisiones creadas para tal efecto.
5. Ninguna persona podrá ser obligada a confesarse culpable o declarar contra sí
misma, su cónyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad. La confesión solamente será válida si fuere
hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
6. Ninguna persona podrá ser sancionada por actos u omisiones que no fueren
previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
7. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de
los cuales hubiese sido juzgada anteriormente.
8. Toda persona podrá solicitar del Estado el restablecimiento o reparación de la
situación jurídica lesionada por error judicial, retardo u omisión injustificados. Queda
a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del
magistrado o de la magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de
actuar contra éstos o éstas.
Los procedimientos administrativos son establecidos y regulados por ley
básicamente para permitir a la administración pública adoptar actos administrativos
como expresión de voluntad. Por consiguiente, una vez que se inicia un
procedimiento administrativo por iniciativa de la misma administración, o a petición
de la persona o entidad privada que ejerce su derecho de petición, la administración
está obligada a seguir el procedimiento y a concluirlo emitiendo el pronunciamiento
correspondiente.
OBJETO DE LA LOPA
Los objetivos primordiales perseguidos por el legislador con la promulgación de la
LOPA fueron esencialmente dos:
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administrativos tácitos con mucha mayor facilidad y amplitud que en el caso de los
actos expresos. Al contrario, los actos administrativos tácitos, que tienen su origen
en leyes que atribuyen expresamente efectos positivos o negativos al silencio
administrativo, se rigen por las mismas reglas de derecho administrativo aplicables
a los actos administrativos expresos.
En todo caso, la razón fundamental del desarrollo de la previsión de actos
administrativos tácitos resultado del silencio administrativo deriva de que el derecho
de los administrados a obtener una debida y oportuna respuesta a sus peticiones no
estaría realmente garantizado con solo sancionar al funcionario por su abstención,
pues en general, lo que el solicitante o peticionante necesita tener una decisión que
resuelva su petición. Y de allí la garantía establecida por la ley de asignar un efecto
especifico al silencio del funcionario público, mediante el cual se entiende
legalmente que una vez que el periodo para que la administración emita su
determinación ha transcurrido, sin que se haya emitido el pronunciamiento
esperado, debe existir un acto administrativo tácito, ya sea con efectos positivos o
negativos de acuerdo al caso específico, mediante el cual se le da al solicitante una
respuesta sobre el asunto bajo consideración, ya sea en forma afirmativa al otorgar
lo que se solicitó, o en forma negativa al rechazar la petición
En esta forma lo ha establecido la Sala Constitucional del TSJ en sentencia del 6/4/04
(caso: Ana Beatriz Madrid), en la cual resolvió que "el silencio administrativo es, se
insiste, una garantía del derecho constitucional a la defensa, pues impide que el
particular vea obstaculizadas las vías ulteriores de defensa - administrativas y
jurisdiccionales - ante la pasividad formal de la Administración, mas no garantiza el
derecho fundamental de petición, porque la decisión presunta no cumple, ni mucho
menos, con los requisitos de una oportuna y adecuada respuesta en los términos de
la jurisprudencia de esta Sala que antes se señalaron, y de allí precisamente que la
Administración mantenga la obligación de decidir expresamente aún si opera el
silencio y de allí, también, que esta Sala haya considerado en anteriores ocasiones,
que ante la falta de respuesta oportuna y expresa sea posible la pretensión de
protección del derecho fundamental de petición a través de la vía del amparo
constitucional”.
El silencio administrativo constituye, pues, un auténtico acto administrativo presunto,
en todo equivalente al acto expreso, por lo que, una vez vencido el plazo en cada
caso establecido por la norma reguladora del procedimiento, la resolución expresa
posterior a la producción del acto solo podrá dictarse de ser confirmatoria del
mismo.
La LOPA ha establecido en Venezuela el principio general de asignarle al silencio
administrativo efectos negativos, en el sentido de que si la administración no toma
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Los actos administrativos que puede regular la Ley son aquellos que emanan de la
Administración Pública, sin la menor duda. Por eso es una definición inútil la de la
LOPA al decir que a los fines de la Ley, actos administrativos son los que emanan de
la Administración Pública, porque eso simplemente se deduce del Art. 1°, conforme
al cual la ley no podría regular otros actos administrativos que emanen de otros
órganos distintos de la Administración Pública.
Pero además de lo inútil de la definición legal, ésta es inconveniente. En efecto, la
ley da una definición a sus propios fines, pero no a los fines de otros textos que
hablan de actos administrativos. La CN utiliza la expresión "acto administrativo" en
sus artículos 259 y 266,5. La LOTSJ por su parte, utiliza la noción de acto
administrativo para precisar el objeto del recurso contencioso administrativo de
anulación. Por ello, definir en una Ley al acto administrativo a los efectos exclusivos
de esa misma Ley, es introducir una definición parcial y estimamos que no puede
haber definiciones parciales del acto administrativo en el derecho administrativo.
Esta definición del acto administrativo, sin duda, recoge lo que la doctrina ha
calificado como definición orgánica del acto administrativo; es decir, la definición del
acto por el órgano del cual emana. En esta forma, queda clara, de acuerdo al artículo
7 de la Ley, la noción de que el acto administrativo es una declaración de voluntad
emitida por los órganos de la Administración Pública.
Se trata de una definición incompleta y errada porque, definitivamente, en el
Ordenamiento Jurídico Venezolano, el acto administrativo no es sólo el que emana
de los órganos de la Administración Pública. Acto administrativo es también el acto
sublegal que emana de las Cámaras Legislativas, por ejemplo, en ejercicio de la
función administrativa (nombramiento del Secretario de una Comisión
Parlamentaria, por ejemplo), o también el acto que emana de los órganos judiciales,
también en ejercicio, por ejemplo, de la función administrativa (nombramiento del
personal administrativo del Tribunal Supremo). También se considera como acto
administrativo, la actividad realizada por los tribunales de la República en ejercicio
de la función administrativa e, inclusive, en ejercicio de la función legislativa cuando
dictan, por ejemplo, reglamentos internos. Así que, los actos administrativos emanan
de todos los órganos estatales, es decir, se dictan por todos los órganos estatales en
ejercicio de todas las funciones estatales.
Una definición completa del Acto Administrativo resultaría como, toda manifestación
de voluntad de carácter sublegal, realizada, primero por los órganos del Poder
Ejecutivo, es decir, por la Administración Pública, actuando en ejercicio de la función
administrativa, de la función legislativa y de la función jurisdiccional; segundo, por
los órganos del Poder Legislativo (de carácter sublegal) actuando en ejercicio de la
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función administrativa; y tercero por los órganos del Poder Judicial actuando en
ejercicio de la función administrativa y de la función legislativa.
Clasificación
La clasificación más importante de actos administrativos, de acuerdo a sus efectos,
se formula básicamente refiriéndose a sus destinatarios, y es entre actos
administrativos de efectos generales y actos administrativos de efectos particulares;
distinción que incluso una base constitucional.
Art. 259 CN. La jurisdicción contencioso administrativa corresponde al Tribunal
Supremo de Justicia y a los demás tribunales que determine la ley. Los órganos de
la jurisdicción contencioso administrativa son competentes para anular los actos
administrativos generales o individuales contrarios a derecho, incluso por desviación
de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparación de daños y
perjuicios originados en responsabilidad de la Administración; conocer de reclamos
por la prestación de servicios públicos y disponer lo necesario para el
restablecimiento de las situaciones jurídicas subjetivas lesionadas por la actividad
administrativa.
La primera categoría de actos administrativos de efectos generales, se refiere a
aquellos actos de la administración de contenido normativo, que como tales están
dirigidos a un grupo indeterminado e indeterminable de personas. El ejemplo típico
de estos actos administrativos son los reglamentos que pueden emitirse por decreto
ejecutivo o a través de resoluciones ministeriales.
La segunda categoría de actos administrativos de efectos particulares, se refiere a
aquellos actos que tienen efectos específicos dirigidos a una determinada persona
o a un grupo determinable de personas.
Además, de acuerdo a sus efectos, los actos administrativos pueden clasificarse
dependiendo de su contenido substantivo, según que contengan una declaración,
una ablación (ablatorios), una concesión o una autorización.
De acuerdo con esta clasificación, los actos administrativos declarativos son aquellos
que otorgan certeza respecto de determinados actos, relaciones jurídicas o hechos
específicos, incluso dando fe pública respecto de ellos. Dentro de estos actos se
encuentran los actos de registro, que contienen declaraciones de certeza o
conocimiento, así como las certificaciones, a través de la cuales la administración
certifica actos o hechos específicos.
Los actos administrativos ablatorios son aquellos a través de los cuales la
administración priva a las personas de algunos de sus derechos legales o intereses,
como aquellos que privan de derechos a los administrados, de propiedad o de
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testificar en algunas acciones o hechos, los cuales en dichos casos son la única
manera de probarlos. Respecto a estos actos administrativos, la presunción de
certeza que tienen, imponen a la administración y a la persona el deber de respetar
su contenido, a menos que se pruebe que la declaración del funcionario público es
falsa o errónea.
Art. 1.357 CC. Instrumento público o auténtico es el que ha sido autorizado con las
solemnidades legales por un Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado
público que tenga facultad para darle fe pública, en el lugar donde el instrumento
se haya autorizado
Por último, la Administración Pública del Estado venezolano está dividida
fundamentalmente en Administración Nacional, Administración Estadal y
Administración Municipal. Entonces, según que el acto administrativo emane de
cada una de estas autoridades, estaremos en presencia de un Acto Administrativo
Nacional, Estadal o Municipal.
Motivación de los Actos
Por otra parte, como se dijo, todos los actos administrativos, salvo los de simple
trámite o aquellos de efectos exclusivamente internos que no afecten la situación
jurídica de los administrados, deben ser motivados, es decir, deben expresar las
razones o motivos legales que ha tenido la administración para dictarlos,
formalmente expresados en el texto del acto administrativo.
Esta obligación de fundar los actos administrativos es una de las condiciones más
elementales e importantes para el ejercicio del derecho constitucional a la defensa
en relación con los actos administrativos (Art. 49 CN).
Si un acto administrativo no incluye una exposición de motivos, a su destinatario le
resultaría imposible defenderse ante tal acto. Esta obligación de la Administración
de incluir los motivos formalmente en el texto del acto administrativo es en todo
caso, una obligación legal conforme a la LOPA, los cuales exigen que en el mismo se
detallen formalmente los fundamentos de hecho y de derecho sobre los cuales el
acto se funda. Por consiguiente, es contrario a la ley que la administración dicte un
acto administrativo sin fundamentarlo, o fundamentándolo sólo parcialmente,
incluso en aquellos casos en los que dichos fundamentos puedan derivarse del
expediente administrativo.
Art. 9 LOPA. Los actos administrativos de carácter particular deberán ser motivados,
excepto los de simple trámite o salvo disposición expresa de la ley. A tal efecto,
deberán hacer referencia a los hechos y a los fundamentos legales del acto.
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proceden con ese acto; iii) El término para ejercer los recursos y iv) Lo órganos ante
los cuales podrán interponerse el recurso.
.- Todas la notificaciones que no cumplan con los requisitos anteriormente expuestos
se consideraran defectuosas y no producirán ningún efecto.
.- La notificación se entregará en el domicilio o residencia del interesado o de su
apoderado
.- Se le exigirá al interesado o su representantes recibo firmado en el cual se dejará
constancia de la fecha en que se realiza el acto y del contenido de la notificación, así
como del nombre y cédula de identidad de la persona que la reciba.
.- Si sobre la base de información errónea de la notificación, el interesado hubiere
intentado algún procedimiento improcedente, el tiempo transcurrido no será
tomado en cuenta a los efectos de determinar el vencimiento de los plazos que le
corresponden para interponer el recurso apropiado
.- Se procederá a la publicación del acto en un diario de mayor circulación de la zona
donde tenga su sede el órgano administrativo que conoce del asunto cuando resulte
impracticable la notificación personal. En este caso, se entenderá notificado el
interesado quince (15) días después de la publicación. En caso de no existir prensa
diaria en la referida entidad territorial, la publicación se hará en un diario de gran
circulación de la capital de la República.
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO ORDINARIO
Inicio del Procedimiento
El procedimiento administrativo se inicia mediante acto que tiene el efecto de poner
en movimiento (en marcha) la compleja estructura de trámites, plazos e incidencias
en que consiste la dinámica del procedimiento.
La etapa de iniciación del procedimiento, tiene dos formas de ejecutarse el
procedimiento a saber:
1. El régimen de iniciación de oficio y
2. el régimen de iniciación a instancia de parte.
Régimen de iniciación de oficio: Requiere del acuerdo expreso del órgano
competente para decidir el procedimiento, es decir, la de dictar un acto
administrativo de apertura. Cuando se trata de procedimientos iniciados de oficio,
ese acto administrativo por si solo, tiene la virtualidad de la incoacción, es decir
iniciación de un procedimiento en este caso, la autoridad administrativa competente
o una autoridad administrativa superior ordenará la apertura del procedimiento y
notificará a los particulares cuyos derechos subjetivos o intereses legítimos,
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forma clara, lógica y razonada, la materia objeto de su solicitud para determinar con
precisión los presupuestos de la actuación:
(a) La competencia del órgano ante el cual se ha interpuesto la solicitud.
(b) La licitud, legalidad y factibilidad de la realización física del objeto de la solicitud.
5.- Los anexos: Se refiere a la necesidad lógicamente de señalar los anexos que
acompañan al escrito de solicitud, o sea los recaudos que deben presentar de
conformidad con las normas legales y reglamentarias pertinentes: Ejemplo, planos,
mapas, copias de documentos públicos, etc.
6.- Otras circunstancias que exijan las normas legales o reglamentarias.
7. La firma de los interesados. Esta firma debe ser la que aparece en la cédula de
identidad.
Art. 49 LOPA. Cuando el procedimiento se inicie por solicitud de persona interesada,
en el escrito se deberá hacer constar:
1. El organismo al cual está dirigido.
2. La identificación del interesado, y en su caso, de la persona que actúe como su
representante con expresión de los nombres y apellidos, domicilio, nacionalidad, estado civil,
profesión y número de la cédula de identidad o pasaporte.
3. La dirección del lugar donde se harán las notificaciones pertinentes.
4. Los hechos, razones y pedimentos correspondientes, expresando con toda claridad
la materia objeto de la solicitud.
5. Referencia a los anexos que lo acompañan, si tal es el caso.
6. Cualesquiera otras circunstancias que exijan las normas legales o reglamentarias.
7. La firma de los interesados.
Falta de los Requisitos
Art. 50 LOPA. Cuando en el escrito o solicitud dirigida a la Administración Pública faltare
cualquiera de los requisitos exigidos en el artículo anterior, la autoridad que hubiere de
iniciar las actuaciones lo notificará al presentante, comunicándole las omisiones o faltas
observadas a fin de que en el plazo de quince (15) días proceda a subsanarlos. Si el
interesado presentare oportunamente el escrito o solicitud con las correcciones exigidas, y
ésta fuere objetada por la administración debido a nuevos errores u omisiones, el solicitante
podrá ejercer el recurso jerárquico contra la segunda decisión o bien corregir nuevamente
sus documentos conforme a las indicaciones del funcionario.
Sustanciación del Expediente (Art. 51 al 59 LOPA)
.- La instrucción o sustanciación del procedimiento constituye la etapa o fase
fundamental del mismo, ya que en ella (en su desarrollo o transcurso) se deben
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que han de servir de fundamento a la decisión del procedimiento, según los casos.
La actividad probatoria consiste en demostrar, verificar la certeza de la afirmación
sobre determinados hechos, es decir, corroborar o confirmar su existencia. Es
menester “demostrar” fehacientemente, la certeza de lo que se afirma o niega con
relación al hecho, a través de los medios probatorios legalmente válidos en nuestro
ordenamiento jurídico. De la actividad probatoria dependerá el desarrollo y buen
resultado del procedimiento.
.- Los interesados y sus representantes tienen el derecho de examinar el cualquier
estado o grado del procedimiento, leer y copiar cualquier documento contenido en
el expediente, así como de pedir certificación del mismo. Se exceptúan los
documentos calificados como confidenciales por el superior jerárquico, los cuales
serán archivados en cuerpos separados del expediente. La calificación de
confidencial deberá hacerse mediante acto motivado.
Terminación del Procedimiento (Art. 60 al 66 LOPA)
Por expiración del término: La resolución de los expedientes no podrá exceder de
cuatro (4) meses, salvo que medien causas excepcionales que ameriten una prórroga.
La prórroga o prórrogas no podrán exceder, en su conjunto, de dos (2) meses. La
LOPA establece como regla general a todos los procedimientos que desarrolla la
Administración Pública, a excepción de los procedimientos en materia de seguridad
y defensa, un plazo máximo de seis (6) meses (incluyendo las prórrogas), para
resolver las peticiones de los administrados y las cuestiones planteadas por los
propios órganos administrativos (en el ejercicio de la potestad para iniciar de oficio
los procedimientos).
Por desistimiento: El procedimiento se entenderá terminado por el desistimiento que
el interesado haga de su solicitud, petición o instancia, el cual deberá presentar por
escrito. En caso de pluralidad de interesados, el desistimiento de uno de ellos no
afectará a los restantes.
Por perención: Si el procedimiento iniciado a instancia de un particular se paraliza
durante (2) meses por causa imputable al interesado, operará la perención de dicho
procedimiento. El término comenzará a partir de la fecha en que la autoridad
administrativa notifique al interesado. Vencido el plazo sin que el interesado hubiere
reactivado el procedimiento, el funcionario procederá a declarar la perención.
Es menester que la autoridad administrativa que conoce del asunto, notifique al
interesado sobre la paralización para que remueva el obstáculo, con la diligencia
debida.
Deberá señalársele al interesado de la paralización, indicándole la causa de la misma,
con la expresa advertencia de que, si no remueve el obstáculo, en el plazo de dos (2)
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Art. 38 LOPA. El funcionario superior, dentro de los diez (10) días hábiles contados a
partir de la fecha de recepción del expediente, deberá decidir, sin más trámites, si es
procedente o no la inhibición. En el primer caso, el superior designará, en la misma
decisión, un funcionario de igual jerarquía que conozca del asunto y, al efecto, le
remitirá el expediente sin retardo alguno. En caso de que no existiere funcionario de
igual jerarquía al que se hubiere inhibido, designará un funcionario ad-hoc. En caso
de que no aceptara la inhibición, devolverá el expediente al funcionario inhibido,
quien continuara conociendo del asunto.
Art. 39 LOPA. El funcionario de mayor jerarquía en la entidad donde curse un asunto
podrá ordenar de oficio o a instancia de los interesados a los funcionarios incursos
en las causales señaladas en el artículo 36 que se abstengan de toda intervención en
el procedimiento, designando en el mismo acto al funcionario que deba continuar
conociendo del expediente.
Art. 40 LOPA. El funcionario que se haya inhibido prestará la cooperación que le sea
requerida por el funcionario a quien se hubiese encomendado la resolución del
asunto.
PRINCIPIO DE AUTOTUTELA
Uno de los caracteres propios del acto administrativo es la posibilidad de revisión, y
posterior decisión sobre las cuestiones o asuntos sobre los cuales se haya adoptado
una posición, por supuesto invocando razones de legalidad o legitimidad, con miras
a asegurar el principio de legalidad o la oportunidad, garantizando la satisfacción
del interés público o social.
Gran parte de la jurisprudencia y doctrina venezolana tienden a señalar a la
autotutela administrativa como el poder o facultad que tiene la administración de
revisar y corregir sus propios actos.
La autotutela administrativa, debe ser considerada como una potestad (poder) que
es otorgada a la administración pública donde se le habilita para tutelar por sí misma
sus propias situaciones jurídicas, sin necesidad de acudir a los órganos de justicia.
Esta potestad debe ser limitada, pues se trata de una herramienta dada a la
administración, que no puede ser utilizada a discreción de ésta, sino bajo supuestos
establecidos en la ley.
Eloy Larez Martínez, definen a la autotutela administrativa como la potestad que
tiene la administración pública para proceder por sí misma, sin necesidad de acudir
a los tribunales, a declarar la extinción o reforma de los actos administrativos que
considere total o parcialmente viciados por razones de mérito o de legalidad.
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Convalidación
La convalidación del acto administrativo es la subsanación de los defectos de los que
adolece un acto anulable . La convalidación, que constituye una excepción a la
declaración de anulabilidad de los actos administrativos , pretende la subsanación
de los defectos de los que adolezca el acto que no incurra en causa de nulidad
absoluta mediante la emisión de un acto convalidatorio que depure los vicios de
anulabilidad.
Art. 81 LOPA. La administración podrá convalidar en cualquier momento los actos
anulables, subsanando los vicios de que adolezcan.
Irrevocabilidad de los Actos
El principio general establecido por la LOPA es que cualquier acto administrativo de
efectos particulares que declara o crea derechos o intereses a favor de particulares,
no puede ser revisado y revocado por la administración, estando el principio de
revocación establecido sólo para los actos administrativos que no crean ni declaran
derechos a favor de los administrados (Artículo 82). La consecuencia de este principio
de irrevocabilidad de los actos administrativos que crean o declaran derechos o
intereses en favor de sus destinatarios está tan firmemente establecido por la LOPA,
cuyo artículo 19.2 sanciona con nulidad absoluta aquellos actos administrativos que
deciden asuntos previamente decididos en forma definitiva y que han creado
derechos individuales; es decir, que revocan actos administrativos previos que han
creado o declarado derechos o intereses a favor de los administrados. La
consecuencia de un acto afectado de la sanción de nulidad absoluta, es que es nulo
e inválido según el artículo 83 de la misma LOPA y no puede producir ningún efecto
legal, permitiendo así a la administración reconocer en cualquier momento dicha
nulidad absoluta.
Revocación
La revocación es una forma de extinción de los actos administrativos en la cual la
Administración Pública, a través de la misma autoridad o del superior jerárquico,
dicta un nuevo acto contrario al acto revocado.
Puede afirmarse en materia de revocación de los actos administrativos, lo siguiente:
a) La Administración Pública puede revocar sus actos administrativos siempre que
no sean creadores o declarativos de derechos a favor de particulares;
b) Si se trata de actos administrativos creadores o declarativos de derechos a favor
de particulares, una vez firmes, los mismos no pueden ser revocados en perjuicio de
sus destinatarios, por la Administración, por razones de mérito (conveniencia,
oportunidad) o ilegalidad;
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puede intentar el recurso siguiente si estamos frente a un acto que no pone fin a la
vía administrativa y procede al ejercicio del recurso jerárquico. Pero si el acto pone
fin a la vía administrativa, el recurso siguiente que procede sería el recurso
contencioso administrativo en vía judicial.
El recurso de reconsideración tiene consigo los siguientes efectos: a) Intentando el
recurso y decidido expresa o tácitamente, no puede interponerse de nuevo un
recurso de reconsideración. b) Cuando el recurso de reconsideración pone fin a la
vía administrativa, mientras no se decida el recurso o no transcurra el lapso para
decidir, no puede acudir se a la vía contenciosa administrativa. c) No puede el
interesado acudir directamente ante el superior por vía de recurso jerárquico, sin
haber ejercido el recurso de reconsideración previamente y estar este último
decidido.
Respecto de aquellos actos que pongan fin a la vía administrativa, la interrogante
siguiente: ¿Es necesario ejercer el recurso de reconsideración? La opinión dominante
es, que frente a este supuesto es facultativo del interesado, el intentar el recurso de
reconsideración o el de acudir directamente a la vía contencioso administrativa, por
nacer el acto de una autoridad superior jerárquica.
El que interponga un recurso de reconsideración y posterior jerárquico, tiene que
esperar que los mismos se decidan, para interponer un recurso contencioso
administrativo. En el caso de que los recursos no se hayan decidido por la
Administración, es necesario que se espere el vencimiento de los plazos
correspondientes y en tal hipótesis, lo que podría impugnarse ante la jurisdicción
contencioso administrativo, es el acto denegatorio del recurso jerárquico, esto es,
atacar el silencio administrativo que la omisión de la Administración implica de
acuerdo a la presunción legal establecida.
Art. 92 LOPA. Interpuesto el recurso de reconsideración, o el jerárquico, el interesado
no podrá acudir ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo, mientras no se
produzca la decisión respectiva o no se venza el plazo que tenga la administración
para decidir.
Recurso Jerárquico
Art. 95 LOPA. El recurso jerárquico procederá cuando el órgano inferior decida no
modificar el acto de que es autor en la forma solicitada en el recurso de
reconsideración. El interesado podrá, dentro de los quince (15) días siguientes a la
decisión a la cual se refiere el párrafo anterior, interponer el recurso jerárquico
directamente para ante el Ministro.
Es un recurso vertical ordinario, mediante el cual el interesado lesionado por un acto
administrativo solicita del órgano superior la modificación o anulación del mismo.
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Art. 96 LOPA. El recurso jerárquico podrá ser intentado contra las decisiones de los
órganos subalternos de los institutos autónomos por ante los órganos superiores de
ellos. Contra las decisiones de dichos órganos superiores, operará recurso jerárquico
para ante el respectivo ministro de adscripción, salvo disposición en contrario de la
ley.
Este caso se refiere a una innovación de la LOPA que rompe con el principio de la
descentralización y lesiona la autonomía, pues el control propio en la
descentralización es el control de tutela, y en este caso la Ley mezcla este control
con el control jerárquico, cambiándose así, la regla general. Se ha convertido en regla
general lo que debería ser la excepción, pues la tutela de los Institutos Autónomos,
sólo existe en la medida en que el derecho objetivo la consagre, pues estos no están
sometidos al control jerárquico. Por ello a su opinión, esos medios de defensa han
sido llamados Recursos Jerárquicos Impropios.
Esta norma trae una innovación al consagrar la posibilidad general de que contra un
acto administrativo de efectos particulares de un superior jerárquico de un Instituto
Autónomo se puede intentar un recurso para ante el Ministro de Adscripción, ha
venido a sentar el principio general de un recurso institucional como manifestación
de control, procediendo no tanto como garantía de los particulares, sino del Estado
sobre la gestión de los Institutos Autónomos.
Técnicamente, no estamos en presencia de un recurso jerárquico propiamente dicho,
porque no hay vínculo de jerarquía entre un Instituto Autónomo y él Ministro de
Adscripción constituyendo este caso, un recurso distinto que dentro de los recursos
jerárquicos abarca lo que otras doctrinas han denominado Recurso de Alzada. Este
tipo de recurso, es aquel que puede deducirse ante un órgano que no es el jerarca
del que dictó el acto y que actúa en función de contralor administrativo.
Este recurso, comporta una carga más para el interesado, quien en el caso de los
Institutos Autónomos debe ejercer tres recursos en vez de dos, como en los demás
casos.
El recurso jerárquico debe ser decidido por la máxima autoridad jerárquica, es decir,
por el órgano superior de la estructura administrativa. En el caso de la Administración
Centralizada le corresponde al Ministro y en la Descentralizada los órganos
superiores del ente.
En cuanto al lapso para decidir el recurso jerárquico, si la decisión corresponde al
Ministro, el lapso para decidirlo es de 90 días hábiles siguientes a la presentación del
recurso.
Ahora bien, si se trata de una decisión que debe tomar un superior jerárquico, contra
los actos de los órganos inferiores de los Institutos Autónomos, a falta de disposición
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expresa, la opinión dominante es que por analogía del artículo 91 de la LOPA, debe
aplicarse el mismo lapso de los 90 días. Si no se decide expresamente el recurso,
vencido el lapso para tal efecto, en el caso de que sea un Ministro quien deba decidir,
queda abierta la vía Jurisdiccional Contencioso Administrativa. Pero si se trata, de
una decisión que debe tomar el órgano superior jerárquico de un Instituto
Autónomo, lo que queda abierta es la posibilidad de intentar un nuevo recurso
jerárquico por ante el Ministro de Adscripción.
Como regla general de los recursos, si la decisión es expresa, el órgano decisor de
un recurso jerárquico puede modificar, confirmar o revocar el acto impugnado; así
como ordenar la reposición del procedimiento, o convalidar el acto.
El principal efecto del recurso jerárquico, es el poner fin a la vía administrativa, dando
acceso a la vía contencioso administrativa por ante los tribunales competentes.
Art. 93 LOPA. La vía contencioso administrativa quedará abierta cuando interpuestos
los recursos que ponen fin a la vía administrativa, estos hayan sido decididos en
sentido distinto al solicitado, o no se haya producido decisión en los plazos
correspondientes. Los plazos para intentar los recursos contenciosos son los
establecidos por las leyes correspondientes.
Recurso de Revisión
A este tipo de recurso, se le ha llamado también con el nombre de Recurso
Extraordinario de Revisión, pues consideran que pesar de que la LOPA no alude a la
expresión "extraordinario", cabe catalogarlo de tal, porque sólo se abre contra actos
administrativos firmes; es decir, que han agotado la vía administrativa y sólo procede
en hipótesis excepcionales y taxativas.
La esencia de este recurso comporta una verdadera excepción al principio de la
seguridad jurídica, en lo relativo al fundamento de la firmeza del acto administrativo:
estabilidad, irreversibilidad, inimpugnabilidad e irrevocabilidad del acto
administrativo. Se justifica dicha excepción, pues el motivo que da nacimiento al acto
administrativo que se impugna, constituye un medio ilícito o fraudulento, y por
encima de la seguridad jurídica debe estar el orden público.
El recurso de revisión es un recurso vertical, de carácter excepcional o extraordinario,
por motivos transcendentes al acto firme recurrido, que afecta a la llamada autoridad
de la cosa juzgada administrativa y que tiene el carácter más bien de una acción
impugnativa autónoma. Se intenta por ante el superior jerárquico, por motivos
precisos, derivados de hechos que sobrevengan después de que el acto se ha
dictado.
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Tiene por objeto un acto administrativo firme, es decir, aquellos actos que
adquirieron firmeza, no impugnables por vía de otro recurso, porque se han vencido
los lapsos para impugnarlos o por consentimiento del interesado al no ejercer el
recurso de reconsideración o jerárquico en la oportunidad respectiva.
Art. 97 LOPA. El recurso de revisión contra los actos administrativos firmes podrá
intentarse ante el Ministro respectivo en los siguientes casos:
1. Cuando hubieren aparecido pruebas esenciales para la resolución del asunto,
no disponibles para la época de la tramitación del expediente.
2. Cuando en la resolución hubieren influido, en forma decisiva, documentos o
testimonios declarados falsos por sentencia judicial definitivamente firme.
3. Cuando la resolución hubiese sido adoptada por cohecho, violencia, soborno
u otra manifestación fraudulenta y ello hubiere quedado establecido en sentencia
judicial, definitivamente firme.
Este recurso se interpone directamente por ante el Ministro respectivo. Si la
impugnación se refiere a un acto de la Administración Central corresponde al
Ministro del Ramo y si el recurso se dirige contra un acto de un Instituto Autónomo
por ante el Ministro de Adscripción.
En cuanto al lapso para intentarlo, el recurso de revisión se interpone dentro de los
3 meses siguientes, a la fecha de la sentencia que establezca la manifestación
fraudulenta o la falsedad del documento o dentro de los 3 meses siguientes a la
fecha de haberse tenido noticias de la existencia de las pruebas esenciales no
disponibles para el momento en que se tramitó el asunto.
Art. 98 LOPA. El recurso de revisión sólo procederá dentro de los tres (3) meses
siguientes a la fecha de la sentencia a que se refieren los numerales 2 y 3 del artículo
anterior, o de haberse tenido noticia de la existencia de las pruebas a que se refiere
el numeral 1 del mismo artículo.
Este recurso lo decide el Ministro respectivo, que es el mismo funcionario ante quien
se intenta y cuenta con un lapso de treinta (30) días hábiles siguientes a la fecha de
la presentación del recurso. Si no decide expresamente en ese lapso previsto, se
entiende negada (silencio-rechazo); pudiendo el interesado acudir a la vía
contencioso administrativa. Igualmente queda abierta la vía contencioso
administrativa, si decide negativamente.
Art. 99 LOPA. El recurso de revisión será decidido dentro de los treinta (30) días
siguientes a la fecha de su presentación.
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Las nuevas circunstancias comprobadas pueden hacer que varíe total o parcialmente
la decisión contenida en el acto impugnado, por lo cual puede rechazar o acoger el
recurso, revocar, modificar o convalidar los vicios.
Recurso de Reclamo
El recurso de reclamo es también denominado recurso de queja. Constituye un
medio formal de defensa. Es una vía formal o recurso jurídico dado por Ley a los
particulares, aun cuando no se trate de un recurso para la impugnación de actos
administrativos. Se trata en este caso de un recurso de queja, y no de una simple
queja o reclamo que cualquiera tiene ante un organismo, sino que este medio está
sometido a una serie de requisitos.
Es una queja o reclamo que el interesado puede ejercer contra omisiones, retardos,
distorsión o incumplimiento en cualquier procedimiento, trámite o plazo de los
funcionarios, por ante el superior jerárquico inmediato de estos.
Art. 3 LOPA. Los funcionarios y demás personas que presten servicios en la
administración pública, están en la obligación de tramitar los asuntos cuyo
conocimiento les corresponda y son responsables por las faltas en que incurran. Los
interesados podrán reclamar, ante el superior jerárquico inmediato, del retardo,
omisión, distorsión o incumplimiento de cualquier procedimiento, trámite o plazo,
en que incurrieren los funcionarios responsables del asunto. Este reclamo deberá
interponerse en forma escrita y razonada y será resuelto dentro de los quince (15)
días siguientes. La reclamación no acarreará la paralización del procedimiento, ni
obstaculizará la posibilidad de que sean subsanadas las fallas u omisiones. Si el
superior jerárquico encontrare fundado el reclamo, impondrá al infractor o
infractores la sanción prevista en el artículo 100 de la presente Ley sin perjuicio de
las demás responsabilidades y sanciones a que hubiere lugar.
Este es un medio formal de queja y constituye a su vez un derecho del interesado de
elevar, por ante el superior jerárquico de un funcionario que conoce de un
procedimiento, solicitud o petición; un reclamo por motivo de retardo, omisión,
distorsión o incumplimiento de cualquier plazo, trámite o procedimiento. El objeto
de este recurso es la inacción de un órgano administrativo: retardo, distorsión,
omisión o incumplimiento de un trámite, plazo o procedimiento que conoce.
Se intenta por ante el superior jerárquico inmediato, por escrito razonando, donde
se debe indicar la omisión, el retardo o el incumplimiento. La norma no expresa,
plazo alguno para la interposición de éste, por lo que se infiere que puede hacerse
en cualquier momento, antes de una resolución definitiva.
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El recurso de reclamo debe ser decidido dentro de los quince (15) días hábiles
siguientes a su recepción.
El ejercicio del reclamo tiene los siguientes efectos: 1. No paraliza el procedimiento,
no obstaculiza la subsanación de las fallas u omisiones. Es decir, no tiene efecto
suspensivo. 2. El Superior inmediato, si encontrare fundado el reclamo, puede
subsanar las fallas del inferior e imponer la multa comprendida entre el cinco por
ciento (5%) Y el cincuenta por ciento (50%) de su remuneración total
correspondiente al mes en que cometió la falta, sin perjuicio de exigir las demás
responsabilidades a que hubiera lugar.
Art. 100 LOPA. El funcionario o empleado público responsable de retardo, omisión,
distorsión o incumplimiento de cualquier disposición, procedimiento, trámite o
plazo, establecido en la presente Ley, será sancionado con multa entre el cinco por
ciento (5%) y el cincuenta por ciento (50%) de su remuneración total correspondiente
al mes en que cometió la infracción, según la gravedad de la falta.
Recurso de Hecho
La LOPA no hace referencia expresa a éste, pero el mismo resulta como un principio,
en la propia consagración de los recursos y para lo cual se puede acudir a lo
dispuesto en el CPC, que tiene valor de fuente supletoria en los procedimientos
administrativos.
Es aquel que se intenta ante el órgano superior máximo, cuando el órgano
competente ante quien se interpone un recurso se niega a oírlo. Resulta del hecho
de que se proponga un recurso y que la autoridad competente se niegue a oírlo o a
admitirlo, por lo que dicha autoridad, estaría faltando a la Ley y desconociendo el
derecho del administrado.
El recurso de hecho si se trata de un recurso de reconsideración y no se está
agotando la vía administrativa, se interpone ante la autoridad superior jerárquica. Si
se refiere a una negativa de órgano superior de un Instituto Autónomo, se intenta
ante el Ministro de Adscripción. Pero si se trata del agotamiento de la vía
administrativa, bien se trate de un recurso de reconsideración o de un recurso
jerárquico, se recurre de hecho por ante la Jurisdicción Contencioso Administrativa.
Art. 305 CPC. Negada la apelación, o admitida en un solo efecto, la parte podrá
recurrir de hecho, dentro de cinco días, más el término de la distancia, al Tribunal de
alzada, solicitando que se ordene oír la apelación o que se la admita en ambos
efectos y acompañará copia de las actas del expediente que crea conducentes y de
las que indique el Juez si éste lo dispone así. También se acompañará copia de los
documentos o actas que indique la parte contraria, costeándolas ella misma. El auto
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NOMENCLATURA
CN: Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
CC: Código Civil
CPC: Código de Procedimiento Civil
COPP: Código Orgánico Procesal Penal
LOAP: Ley Orgánica de la Administración Pública.
LOPA: Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos
LOOT: Ley Orgánica para la Ordenación del Territorio
LDM: Ley de Minas
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