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PYMES EN LA ECONOMIA
Existe un problema bien profundo con la confusión patrimonial, tanto los activos y como
se identifica un pasivo para los efectos de un concurso. Existe un cierto movimiento entre
empresario y empresa, incluso en aquellos casos en que se ha dado una titularidad sobre
la base de una persona jurídica distinta, incluso cuando existe una personalidad jurídica
una EIRL o SpA. A pesar de que existen todos estos problemas y la vigencia de la ley 20720
en adelante, los procedimientos concursales de liquidación son utilizados con mayor
porcentaje en las micro y pequeñas empresa, pero si vemos las empresas grandes son mas
las que se reorganizan.
Comparado esto se produce un efecto que también se ha visto en el derecho comparado,
las pymes son las principales usuarios de los procedimientos concursales, en el mundo las
grandes empresas tienen muchos mas mecanismo para sortear esta crisis y es mas
habitual a las pymes en procedimientos concusales que las empresas grandes, mas a
fondo por el fácil acceso al crédito las grandes empresas son mas susceptible la
reorganización y las pymes la liquidación. La ley chilena cuando piensa en reorganización
piensa en las grandes empresas y si una pequeña empresa se quiera reorganizar. La
atención a esta estructura que son habituales tienen una mala respuesta por parte del
ordenamiento juridoco.
Hoy en dia en la legislación chilena como se encuentra regulada la insolvencia,
encontramos dos normastivas que resultan relevante.
1.- art undécimo de la ley 20.416 que regula la asesoría económica de insolvencia, es un
procedimiento paraconcursal (afuera de la legislación concursal) tiene poco puntos en
contacto con la ley 20720. Esta Ley está mas diseñada para las PYMES.
2.-Art 203 A ley 20720 es la única referencia para las pymes y se señala cuando estamos
en microempresas categoeizada como tal por la ley 20416, ya que SUS INGRESOS por
venta sean inferiores a los 2400 UF anuales, al forma de realización que se impone, es la
realización sumaria, y esta es una realización de venta de los bienes separadamente al
martillo. Lo que llama la atención de esta norma y el ordenamiento concursal chileno,
parece entender que detrás de una pyme, cuando está en una situaicon de insolvencia
encontrándonos en un escenario de liqudiacion nop hay una unidad económica, y la trata
igual que una liquidación de bienes de una persona deudora. La liqudiacion deudora es
una liquidación sumaria porque no hay unidad económica que proteger.
LEY 20416 QUE FIJA NORMAS ESPECIALES PARA LAS EMPRESAS DE MENOR TAMAÑO
La ley 20416 fija normas especiales para las empresas de menor tamaño y prevee un
montos de aspecto para las empresas de menor tamaño.
Son microempresas aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ventas y servicios y
otras actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en el último
año calendario; pequeñas empresas, aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios
y otras actividades del giro sean superiores a 2.400 unidades de fomento y no exceden de
25.000 unidades de fomento en el último año calendario, y medianas empresas, aquellas
cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro sean superiores a
25.000 unidades de fomento y no exceden las 100.000 unidades de fomento en el último
año calendario.
El art undécimo dentro de todo lo que prevee esta ley se refiere a la reorganización o
cierre de las micro y pequeñas empresas en crisis. Este art undécimos que preevee la
reorganización y el cierre de las MYPES. Sin embargo la ley 20416 no es todo incorrecto,
esto para entender que las empresas de menor tamaño trate de buscar arreglo con sus
acreedores.
Se busca tener acuerdos con sus acreedores y se estableciera prioridades para obtener
recursos o excesiones de la obligación, prorroga u otros. La empresas de menor tamaño
puede tener dificutaldes para entenderse con sus acreedores ya que tiene un escaso
historial crediticio, falta colateral es decir no puede tener una garantía para ofrecer y no lo
tiene. La empresa de menor tamaño o mype tiene un gran valor llamado aspecto personal,
y desde el punto de vista de reorganización con los acreedores, porque los acreedores
financiero tienen una confianza de carácter personal. Es importante el tipo de acreedores
que se tiene en el pasivo, el plan debe ser comunicado para dar confianza a los
proveedores, trabajadores, consumidores y al mercado en general.
La clasificación es por una parte los acreedores valistas y los acreedores hipotecarios y
prendarios, esta clasificación es una mala clasificación, porque no toma en cuenta la
categoría real de acreedores. Esta clasificación perjudica mucho a las pymes ya que no
pueden negociar directamente con los proveedores, negociadores, trabajadores ESTO SE
PEUDE HACER DE FORMA PARACONSURSAL POR LA LEY 20416. Los acuerdos se pueden ir
comunicando en un diario de la ciudad.
Este art se refiere a la reorgancion de cierre de micro y pequeñas empresas en crisis. El art
primero y segundo del art undécimo dice quienes serán los sujetos sujetos a reorgazacion
o cierre de pequeñas empreas en crisis, se someterán a este procedimiento toda persona
natural o jurídica que tribute conforme a la primera categoría.
2.-Solamente hasta pequeñas empresas y dentro de sus ventas no pueden exceder a las
25.000 UF en un año calendario.
3.-Debe encontrarse en insolvente, esta ley lo hace semejante a la cesasion de pago. Es la
imposibilidad actual de incumplir con sus obligaciones o de forma potencial si la empresa
deudora considera que dentro de los 3 meses sgtes será incapaz de cumplir con sus
obligaciones. Se entiende la imposibilidad permante y transitoria con los medios normales
para cumplir con sus obligaciones de una manera permanente. Sin embargo la ley 20416
habla de la imposibilidad actual o potencial del cumplimiento de sus obligaciones.
Los efectos del certificado art 18 (Parecido a la protección financiera) si es validado por la
superintendencia produce la suspensión de los apremios de cualquier clase. Entonces si
un acreedor en virtud del incumplimeito de estas pobligacioens pretender invocar estos
incumplimieto por el art 117 de la ley 20720 e inciar un procedimeinto ejecutivo se
suspende este procedimieto por el certificado emanado por el asesor económico de
insolvencia.
Art 18D también es un efecto.
Este acuerdo formalizado, si cuenta con el quórum necesario (75% del pasivo) puede ser el
mismo al cual se refiere el art. 104: el acuerdo simplificado deberá ser otorgado ante un
ministro de fe
En al art 23 habla de la relaciones con los acreedores, por lo cual el asesor economico de
insolvencia debe citar a los acreedores y puede proponer medidas necesarias para
solucionar la insolvencia o iniciar y promover un acuerdo de reorganización. Los acuerdos
si se logra debe ser PROTOCOLIZADO ante notario de domicilio del deudor y sus acuerdos
SOLO OBLIGAN A LAS PARTES QUE LOS SUSCRIBEN. Terminado el acuerdo se puede iniciar
por los acreedores que no celebraron el acuerdo pueden iniciar actos ejecutivos y así
agredir el patrimonio de la mipe.
También dice la ley que se puede adherir a estos acuerdos, el art 24 los acreedores que no
estuvieron al momento del acuerdo, se pueden ADHERIR dentro del plazo de 10 dias
corridos sgtes a la extinción del plazo de suspensión, la adhesión debe ser protocolizado y
dentro de la misma notaria. Solo es para los acreedores reconocido.
Abandonos de bienes no soluciona nada* los acreedores deberán ver como vender.
Tambien se puede adherir al abadono de bienes dentro del plazo de 10 dias. Este
abandono de bienes en la practia los acreedores deben ponerse de acuerdo para la venta
de bienes. Art 24 inci 3 del art undécimo de la ley 20416. El abandono de bienes es
susceptible para los que llegaron a acuerdo y tienen 10 dias los acreedores que no fueron
al acuerdo.
Para el acuerdo sea formalizado, se requiere con un quorum del 75% del pasivo, puede ser
el mismo al cual se refiere el art 104, el acuerdo simplificado deberá ser otorgado ante un
ministro de fe.
Debería haber existido una coordinación con el acuerdo de reorganización extrajudicial de
la ley 20720. La normativa de la ley 20720 prevee mas o menos lo mismo que a propósito
es un acuerdo entre las partes, claro que ese acuerdo será celebrado ante un notario o
ante un funcionario de la super, va a requerir 2/3 del apoyo de los acreedores. En la homo
logacion está en el 112 de la ley 20720.
El acuerdo celebrado por la ley 20416 puede servir de base para un acuerdo a través de la
ley 20720, para que este acuerdo sirva debe estar suscrito por el ¾ del pasivo, la ley 20416
no toma en cuenta a los trabajadores.
Para efectos de una pime estos porcedimientos que contempla la ley 20720, son
procedimientos complejos, rigidos y costosos. Son complejos porque piensan en la gran
empresa, son rigidos porque ocurre en que los acreedores que participan no son eso
acreedores reales y que la ley solo habla de acreedores valista y por otra parte acreedores
hipotecarios o prendarios. Son costoso porque incluso en un procedimiento de
reorganización el tipo de antecedentes son iguales a los que presenta una gran empresa.
Auditor independiente, pagar al veedor y contar con abogado. Esto es difícil de enfrentar
para una empresa de menor tamaño.
Empresa deudora hay un patrimonio mas complejo que persona deudora pero cuando se
habla de pime lo manda como persona deudora y hace que estos procedimientos sean
inadecuados para ellos. Esto se suma si estamos en la orbita de reorganización, el
empresario pime no tiene todas las habilidades financiera para identificar su situación
financiera a tiempo, para preveer y como poder renegociar con su acreedores. Si no se
aplica la 20416 y volvemos a la 20720 la pime se va a encontarr con el veedor, y este
veedor mira como gran empresa. Este apoyo que debería tener las empresas de menor
tamaño debe ser mas intensas.
En chile es un gran desafio menor es el empredimiento pero esté revestido de una forma
jurídica EIRL, SpA u otros. Estos mecanismo como la empresa en un dia.
Cuando no hay formalidades de constitución de la empresa, los problemas que se tiene no
se afecta solo el patrimonio destinado a la empresa, sino además todo el patrimonio de la
persona y lo deja en situación de riesgo. Se generan igualmente desafíos. El mayor nivel
de riesgo financiero de emprendedores. Cuando este empresario menor solicita un
crédito, el acreedor siempre solicita una garantía y pide una garantía personal y se le pide
la garantía al titular dueño de la empresa. Esto es la responsabilidad ilimitada impropia. Se
buscaba limitra la responsabilidad pero se le exige la ruptura de esa separación para
efectos de acceder de ese patrimonio para ayudar a la empresa.
Al ser difícil que la empresa encuentre financiamiento el que encuentra financiamiento es
el dueño de la empreas por lo cual produce un problema la confusión del pasivo
El acceso que se realiza el crédito, lo mas simple es el avance de efectivo pero este recurso
son los créditos corto plazo al ser créditos de consumo y con interés alto.
Si esta empresa pequeña va y pide al banco un crédito, lo mas probable es que el banco
(ejmplo EIRL o SpA) al ser mecanismo un mecanismo que disminuye la responsabilidad del
dueño, el banco no hace el préstamo o si lo hace pide una garantía personal
(responsabilidad limitada impropia) y así se constituye codeudor solidario u otros para así
seguir al empresario además de la empresa.
Al tener una garantía personal el art 95 Nº 4 de la ley 20720, si el acreedor se abstiene de
votar o no se presenta a la junta el acreedor de la garantía personal puede cobrar de
forma independiente.
Si una pime se trata de organizar por fogape, en ese contexto para obtener esos recursos
del marco del art 74 de la ley 20720 la regulación del fogape. El fogape no se puede
otorgar como un fresh money.
SI la empresa con un crédito fogape se va a reorganización, si se tiene que dar una
calificación el crédito fogape tiene garantía personal y ese acreedor que goza de garantía
estatal.
La formación del activo, en otras palabras el tratamiento de los bienes que conforman el
activo de la pimes, esto es relevante porque en un procedimeinto concursal ya sea una
reorganiaicon y liqudicion se requiere lograr un equilibrio entre la empresa de menor
tamaño ya sea por reorganización o realización de los bienes, se busca salvaguardar los
intereses de los acreedores, pero en el caso de la mipime, es particularmente importante,
ya que son grandes dadores de trabajos y tiene una importancia social. Lograr este
equilibrio de atención financiera, proteger los intereses de los acreedores lo importante
saber cual es el activo disponible para lograr la reestructuración de la empresa.
Empresa la ley 20720 y la 20416 no ayudan mucho, como vimos la definición de empresa
del art 2 nº13 de la ley 20720 no es una definición dogmatica, persona jurídica privada con
o sin fines de lucro..
La ley 20416 tiene un volumen cuatitativo por las ganancias que se obtiene.
DEFINICION POR DERECHO COMPARADO
El código italiano, define a la empresa como una actividad, organizada para la producción
e intercambio de bienes y servicios para el mercado. Tambien identifica el establecimiento
de comercio como para el eejercicio de esa actividad.
En España en cambio la definición de empresa es el conjunto de elementos, personales,
materiales organizados por el empresario para el ejercio de la actividad económica para la
producción de bienes o prestación de servicios para el mercado.
Conjunto de elementos organizadso para la producción de bienes o prestación de servicios
para el mercado.
Con este velo societario los afectados son los acreedores personales y en el caso de una
buena estrategia se deben enterar de su estado financiero o bien si no se constituye la
empresa individual, lo que tiene que hacer es ofrecer créditos a la persona natural con
plazos limitados o establecer garantías.
2) Todo pago de deudas vencidas que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convención.
La dación en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero.
3) Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del deudor para asegurar
obligaciones anteriormente contraídas.
Tratándose de cualquier acto o contrato celebrado a título gratuito y de los señalados en los
números precedentes que se hayan celebrado con Personas Relacionados a la Empresa Deudora,
aunque se proceda por interposición de un tercero, el plazo se ampliará a 2 años.
En las demandas que se deduzcan de conformidad a lo establecido en el presente artículo, el
juez deberá constatar si el acto ejecutado o el contrato celebrado han tenido lugar dentro de los
plazos señalados y si responden a alguna de las descripciones previstas. Habiéndose constatado la
concurrencia de los requisitos anteriores, el tribunal dictará sentencia acogiendo la acción
revocatoria concursal interpuesta, salvo que el Deudor o el tercero contratante acrediten que el
acto ejecutado o el contrato celebrado no produjeron perjuicio a la masa de acreedores. Todo lo
anterior, sin perjuicio de los recursos que procedan.
Artículo 288.- Revocabilidad subjetiva. Serán también revocables todos aquellos actos
ejecutados o contratos celebrados por la Empresa Deudora con cualquier persona, dentro de los
dos años inmediatamente anteriores al inicio del Procedimiento Concursal de Reorganización o
de Liquidación, siempre que se acredite en juicio la concurrencia de los siguientes requisitos:
1) Conocimiento del contratante del mal estado de los negocios de la Empresa Deudora, y
2) Que el acto o contrato cause un perjuicio a la masa o altere la posición de igualdad que
deben tener los acreedores en el concurso. Se entenderá que existe perjuicio cuando las
estipulaciones contenidas en el acto o contrato se alejen de las condiciones y precios que
normalmente prevalezcan en el mercado para operaciones similares a la época del acto o
contrato. Tratándose de la venta o permuta de activos, sólo se considerarán como ingresos los
montos efectivamente percibidos por la Empresa Deudora producto de la transacción a la fecha de
la interposición de la acción de revocabilidad o el valor que el tribunal asigne respecto de los
bienes dados en permuta.