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Es de tener en cuenta que en las Sociedades por Acciones Simplificadas la regulación es distinta, en
virtud del artículo 12 de la ley 1258 del 2008 el cual establece que “las acciones en que se divide el
capital de la sociedad por acciones simplificada podrán estar radicadas en una fiducia mercantil,
siempre que en el libro de registro de accionistas se identifique a la compañía fiduciaria, así como a
los beneficiarios del patrimonio autónomo junto con sus correspondientes porcentajes en la fiducia”
se permite que derechos y obligaciones que por su condición de socio le asisten al fideicomitente
sean ejercidos por la sociedad fiduciaria que lleva la representación del patrimonio autónomo,
conforme a las instrucciones impartidas por el fideicomitente o beneficiario, es decir, se permite
que la sociedad fiduciaria ejerza los derechos y obligaciones que al fideicomitente le asisten en su
calidad de socio.
Adicionalmente, determinar el objeto social, para efectos publicitarios es un efecto benéfico para la
sociedad. Al ser necesario el registro del acto de constitución de la sociedad en la Oficina de
Registros, esta información quedará a disposición del público y en esta medida, sería una carta de
presentación en el giro ordinario de los negocios.
Por otro lado, los beneficios de que haya un objeto indeterminado como en las SAS también
acarrearía algunos beneficios. En primer lugar, esto permite que se desarrolle la economía, y a los
empresarios tener la flexibilidad que cambien su actividad en caso de que fracase; por otro lado,
que haya libertad en el objeto social, podría apoyar la celeridad del derecho comercial.
Sin embargo, es importante tener en cuenta que en la práctica realmente se colocan muchas
actividades, es un tema formalista. Se debe mirar en donde está el riesgo, ya que este está en la
conducta del administrador, por lo tanto, lo importante es la redacción de las limitaciones que
tengan los administradores, establecerle unos controles, unos topes al administrador. El problema
no es el objeto ilimitado, el problema es la actuación de la administración.
Es importante tener en cuenta que, a pesar de que la subordinada hace parte de un grupo
empresarial, la misma tiene un objeto social diferente y dentro de su giro ordinario de los negocios
realiza sus actividades de forma independiente. De esto se puede colegir que la conformación de
un grupo empresarial obedece a la estructuración de un conjunto de entidades en el que además
de existir una relación de control o subordinación entre una o varias matrices o controlantes de
naturaleza societaria o no societaria, y una o varias sociedades subordinadas que someten su poder
de decisión a la voluntad de aquella o aquellas, concurre una unidad de propósito y dirección.
No obstante, en dicha estructura empresarial, cada una de las entidades que la conforman
conserva su individualidad y como tal su personalidad jurídica, con un capital independiente de su
matriz. Así, el hecho que una sociedad matriz se constituya con un capital X no quiere decir que
esto vaya en contravención de la realización de los objetivos de sus subordinadas.
Es importante recordar que el capital solo representa una cifra, cuanto se aportó, se podría tener
un capital bajito y un patrimonio alto. Lo fundamental no es el capital es el patrimonio.
¿EN CASO DE CONTRADICCIÓN DEL ARTÍCULO 61 DE LA LEY 1116 Y EL ARTÍCULO 1 DE
LA LEY 1258, CUAL DEBERÁ APLICARSE? DEBE TENER EN CUENTA QUE HAY UNA
SITUACION DE CONTROL YA QUE UNO DE LOS ACCIONISTAS TIENE EL 80% DE LAS
ACCIONES EN QUE SE DIVIDE EL CAPITAL SOCIAL.
El fenómeno del control es la regla general, en la mayoría de la Sociedades por Acciones
Simplificadas hay un accionista controlante o un único accionista. Es un tema de discusión, un
problema jurídico, se podría aplicar el artículo 61 de la ley 1116 de 2006 pero la ley SAS establece
una protección general donde se protege al accionista.
El artículo 61 forma parte de una ley especial y regula la responsabilidad del accionista controlante,
se tiene que inscribir la situación de control artículo 30 ley 222. Cuando se tiene la calidad de
controlante el artículo 61 abre una puerta, en donde se busca hacer responsable al socio
controlante.
En el derecho de sociedades ser socio controlante tiene una connotación importante, se le genera
un tratamiento diferente.
Pedro podrá decir que no se dan todos los supuestos de la norma para que se haga responsable, es
decir, que la quiebra de la empresa no depende de su situación de control, se debe probar que
Se invierte la carga de la prueba y no es el acreedor al que le toca probar, es al accionista a quien
le toca demostrar que la situación de liquidación en la que se encuentra la empresa no depende de
su situación de control.
El artículo 61 de la ley 1116 no dice que siempre tendrá que responder, dice que se puede
demandar, que el proceso se tramitará mediante proceso abreviado y que esta acción tiene una
caducidad de 4 años y solo que en el caso de que se den las circunstancias se hará responsable al
socio controlante
TALLER
ARTICULO 35 LEY 222
La matriz recoge todo los estados financieros como si fuera uno solo, se le llama consolidación de
estados financieros.
Hacen la reunión la última semana de marzo
¿Puede una Sociedad Anónima consagrar en los estatutos que la reunión ordinaria sea la primera
quincena de mayo? ¿Habría algún tipo de obstáculo? El artículo establece que las reuniones
ordinarias se harán en las fechas señalas en los estatutos
La ley da la libertad de decir en los estatutos la fecha en que se celebrara la reunión ordinaria.
Obstáculos:
1. La superintendencia cada vez acorta más los términos de envió de la información = Pero
toda esta información se podrá enviar porque la aprobación del estado financiero es un
hecho incierto, la ley no puede exigir que un estado este aprobado, no sabemos si los
socios lo van a aprobar, esto es algo que depende de lo que decidan los socios. Se debe
diferenciar, una cosa es el estado financiero que tiene que existir
Las asambleas y juntas de socios no son un tema mismo que vaya ligado a la aprobación
de estados financieros, los estados financieros deben estar independientemente de que se
haya llevado a cabo o no la asamblea o junta de socios.
En posible que los estados financieros se modifiquen en las asambleas o juntas y esto se
podrá informar a la súper.
2. Reunión por derecho propio
IMP: A la matriz le surge la obligación de consolidar los estados financieros del grupo,
integrando los estados financieros de todas las compañías del grupo para observar un solo
estado financiero.
Ni la DIAN, ni la Supersociedades pueden exigir que el estado financiero este aprobado por
la asamblea, pues someter el estado a la aprobación establece una serie de riesgos que
llegarían a impedir la obtención de los estados financieros.
TALLER
¿Que pasa con la reunión de derecho propio, cuando se da?
Lo que la norma pide es que se convoque antes de, hay una convocatoria legalmente hecha. El
condicionamiento es la convocatoria, no que se lleve afectivamente la reunión.
El superintendente considero que se debía hacer una aplicación extensiva de la norma, primer día
hábil después de vencido el plazo para la reunión. La aplicación extensiva de la norma no se puede
aplicar, no tiene equivalencia real.
La única reunión de derecho propio es la consagrada en el código de comercio articulo 422
IMP: REUNION POR DERECHO PROPIO art.429: no requiere convocatoria, pues tiene
convocatoria legal y las decisiones se tomaran por la mayoría del número plural de los asistentes a
la reunión.
El profesor piensa que cuando en los estatutos se pone la fecha de la reunión ordinaria después de
la fecha en la que se debe hacer la reunión por derecho propio (1er dia hábil de abril), se debe
estar pendiente de convocar a la reunión ordinaria antes del día de la reunión por derecho propio y
así asegurar que no se presente al reunión por derecho propio.
Sin embargo, el concepto del superintendente es que la norma se debe extender cuando se pone
una fecha diferente a la reunión ordinaria en los estatutos, por lo que el día de la reunión por
derecho propio se ubica en el primer día hábil siguiente a la fecha en que se vence el plazo en el
que se debe realizar la reunión ordinaria según los estatutos (teoría de la aplicación extensiva de la
norma).
Este concepto del superintendnete cambio y se estableció que la única fecha para la reunión por
derecho propio es el 1er día hábil del mes de abril. Aquí hay que estar juicioso en con la
convocatoria a la reunión para evitar que se realice una reunión por derecho propio.
TALLER
Procede o no procede la reunión de derecho propio cuando ya se había convocado a la reunión
ordinaria para mayo?
Tienen razón los accionistas minoritarios
Es un tema que ha sido discutido. La supersociedades ha dicho que en este sí procede la reunión
de derecho propio, porque lo que se convocó ahí fue a una reunión extraordinaria y no ordinaria
(como no se decía nada en los estatutos, se debe llevar a cabo dentro de los tres primeros meses).
El art. 422 se refiere a las reuniones ordinarias.
Los estatutos son normales, si los estatutos son normales se debe convocar dentro de los 3
primeros meses
IMP: Cuando una convocatoria a una reunión ordinaria que cumple con los requisitos de ley se hace
para una fecha que no se encuentra dentro del plazo estipulada para la misma, el profesor entiende
que la convocatoria es valida, pues cumple con todos los requisitos de ley, pero no es para una
ordinaria, sino para una extraordinaria y por ende dicha convocatoria no impide la realización de
una reunión por derecho propio
Identificar que decisiones por mandato legal requieren unanimidad en las Sociedades
por Acciones Simplificadas
1. Articulo 14 ley 1258 = la regla general en la SAS es la libre negociación de las acciones
pero es posible pactar unas restricciones para esto.
2. Exclusión de accionistas, es posibles pactar causales especiales de exclusión, pero está
sometido a una mayoría especial. (en la SA no se puede
3. Articulo 40
TALLER
MARRANOS SAS conformado por 3 accionistas LOS CACHORROS (53%), Ana y Pedro. En la
asamblea los cachorros deciden que no van a repartir las utilidades, es válida esa decisión?
En la SAS hay libertad contractual en materia de reparto de utilidades, se debe tener en cuenta el
artículo 38 de la leu 1258, por lo tanto se debe hacer de acuerdo con los estatutos, por lo tanto se
aprobara por las mayorías normales, es decir, la mitad + 1 de las acciones presentes.
Tocaría demostrar que es una práctica reiterativa.
En la SAS no aplica el articulo 155
En una sociedad anónima no se puede dejar de distribuir utilidades sin menos del 78%
TALLER
Se tiene un gerente que esta tiempo completo y tiene un sueldo de 42 millones, paralelamente se
tienen unos miembros de junta directiva que asisten a la sociedad cada 3 meses y por sesión se les
paga 3 millones.
De los deberes del articulo 23 cuales se le aplican al gerente y cuales a la junta directiva
Depende del criterio del delegado de turno, la ley le da un tratamiento igual a administradores que
en la realidad tienen funciones diferentes. No hay seguridad jurídica porque la ley no da una
diferenciación, no se puede pretender que el nivel de responsabilidad sea el mismo.
TALLER
Junta directiva integrada por 5 personas, se cita a junta directa, de esos 5 miembros llegan 3 y
someten a consideración el nombramiento del representante legal. De los 3, dos dicen si y uno dice
no. Se aprueba o no la decisión?
Artículo 437 del Código de Comercio establece que la junta directiva deliberara y decidirá con la
mayoría de los miembros, por lo tanto la decisión no es válida.
TALLER
Una sociedad tiene 5 accionistas, 3 de ellos montan otra sociedad entre los dos gerentes se
suscribe un contrato
Manuel al suscribir ese contrato esta en presencia de un conflicto de intereses o no?
La superintendencia ha dicho que si hay conflicto de intereses, en caso de que sean socios
mayoritarios, en este caso se nubla el juicio del administrador en la medida de que no tiene un
capacidad de discernimiento pleno ya que es nombrado por los socios mayoritarios
El profesor cree que no hay conflicto de intereses, en primer lugar el gerente no tiene por qué
saber que los dueños de la otra sociedad son los socios, seria llevar al extremo el tema del conflicto
de intereses. Si puede existir un riesgo pero como tal un conflicto no hay
La acción social de responsabilidad en este caso no aplica, en caso de que no vaya no hay quorum
deliberatorio. Se podrá aplicar en aquellos casos en que el administrador no sea accionista o sea
socio minoritario.
353 al 372
TALLER
Articulo 84 y 85 identificar que atribuciones tiene la superintendencia de sociedad en la modalidad
de control que no tiene en la modalidad de vigilancia. Que limitaciones tiene la sociedad controlada
que no tiene en el escenario de la vigilancia
Atribuciones de la Supersociedades cuando ejerce control:
Remover al revisor fiscal, a los administradores y empleados, así como nombrar sus
remplazos.
Reformas estatutarias
Prohibir a los administradores o empleados la constitución de garantías que
recaigan sobre bienes propios de la sociedad.
Aprobar el avaluó de los aportes en especie.
Puede decretar la disolución o liquidación de la sociedad, aunque no esté en
cesación de pagos.
CONTROL VIGILANCIA
No puede constituir garantía de los bienes
propios de la sociedad sin la autorización de
la SS. Se refiere a bienes que no estén
dentro del giro ordinario de los negocios
No puede enajenar bienes sin autorización
de la SS
Se requiere autorización previa para la No requiere autorización previa para la
reforma de estatutos reforma de estatutos
La regla general en la ley de insolvencia es Si se va a insolvencia es porque hay
que para que una sociedad entre en cesación de pagos aplica plenamente la ley
insolvencia debe haber cesación de pagos. Si 1116.
la sociedad está en control el
superintendente puede decir que la sociedad
va a insolvencia a así no haya cesación de
pagos
En una sociedad vigilada o controlada la SS puede convocar a proceso concursal =
DIFERENCIAS
CONTRATO DE CUENTAS EN SOCIEDAD DE HECHO
PARTICIPACIÓN
Responsabilidad del gestor, solidaria e Responsabilidad solidaria e ilimitada
ilimitada, responsabilidad del participe no
gestor limitada a los aportes.
El gestor es reputado único dueño del Los terceros podrán hacer valer sus derechos a
negocio en las relaciones externas de la cargo o en favor de todos los asociados o de
participación. Los terceros solo podrán cualquiera de ellos
ejercer acciones contra el gestor
No necesariamente tienen que tener calidad Deben tener calidad de comerciante
de comerciante
Se asimila a la comandita simple Se asimila a la colectiva
No se integra un fondo común Los aportes integran un fondo común
La ley dispone que la administración La administración se hará como acuerden los
corresponde al gestor socios
Quien de matricularse es la persona natural o Todos los socios deben inscribirse en la
jurídica que tiene la calidad de gestor matricula mercantil
Los acreedores son únicamente del gestor Puede haber acreedores sociales y personales
de los socios
El vínculo de los asociados es más estable, Aunque se haya pactado un término de
sin el consentimiento unánime no se puede duración, cada uno de los socios puede solicitar
liquidar a menos que obren motivos en cualquier momento que se liquide
especiales previstos en el contrato
¿CUÁLES SON LOS PASOS PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD CIVIL SIN ÁNIMO DE
LUCRO?
Toda sociedad tiene ánimo de lucro no existen sociedades sin ánimo de lucro pues este es un
elemento esencial del contrato de sociedad. No pueden existir sociedades civiles sin ánimo de lucro.
UNA SOCIEDAD CIVIL QUE TIENE TREINTA Y CINCO MIL (35.000) SALARIOS EN
ACTIVOS, ¿PUEDE SER VIGILADA POR LA SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES?
De acuerdo con el Decreto 1074/2015 las sociedades civiles quedan excluidas de la función de
inspección, vigilancia y control de la Superintendencia de Sociedades. La superintendencia
establece que el mandato constitucional reduce el universo de inspección, vigilancia y control a las
sociedades mercantiles
Sin embargo, hay quienes consideran que el mandato de la constitución no es un mandato
exclusivo, se está omitiendo lo establecido en el artículo 100 del Código de Comercio, el cual
establece que cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarán sujetas,
para todos los efectos, a la legislación mercantil.
TALLER
En caso de que la sociedad quiera entrar en un proceso de reorganización empresarial, se puede o
no
Si aplica, no está dentro de las personas excluidas del régimen artículo 3 ley 1116