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ESPECIALISTA:
ESCRITO Nº 01
DEMANDA
NICOLL PERÚ S.A., con RUC N° 20100051169, con domicilio en Jirón República del
Ecuador Nº 308, Lima, y señalando domicilio procesal en la Casilla Nº 14749 de la
Central de Notificaciones de Lima, debidamente representada por su Gerente
General, señor John F. Sylvester Góngora, identificado con DNI Nº 10319347, según
poder inscrito en el asiento B0005 de la Partida Nº 00635219 que se acompaña; a
Usted respetuosamente decimos:
I. PRETENSIÓN:
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titular de la situación jurídica sustancial protegida que haya sido vulnerada por la
actuación administrativa, posición en la que se encuentra NICOLL PERÚ S.A.
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V. ARGUMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO:
1. Antecedentes:
(ii) Con fecha 15 de julio de 2009 NICOLL PERÚ recibió la visita del Inspector
comisionado en la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3 con el
objeto de revisar el cumplimiento de normas sociolaborales de la Empresa en
materia de Contratos de Trabajo: (i) Primacía de la Realidad, (ii) Elementos del
Contrato de Trabajo, (iii) Formalidades de los contratos a plazo fijo (Anexo 1-D).
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(v) Con fecha 4 de agosto de 2009 se dio inicio al segundo procedimiento
administrativo (Expediente Sancionador N° 1538-2010-MTPE/2/12.330),
recibiendo nuestra Empresa la visita del Inspector comisionado en la Orden de
Inspección Nº 12932-2009-MTPER/2/12.3 que tenía por objeto revisar el
cumplimiento de normas sociolaborales de la Empresa incluyendo entre otras
materias los Contratos de Trabajo sujetos a modalidad, conforme consta de la
Constancia de Actuaciones Inspectivas de Investigación que obra en el
expediente administrativo (Anexo 1-G). En dicha visita, el inspector de trabajo
nos citó a una comparecencia para el día 10 de agosto de 2009 (Anexo 1-H).
(viii) Con fecha 25 de agosto de 2009, NICOLL PERÚ cumplió con informar al
inspector a cargo del segundo procedimiento que habíamos tomado
conocimiento del Informe de Actuaciones Inspectivas correspondiente a la Orden
de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3 de fecha 30 de julio de 2009 en el
que la Autoridad Administrativa de Trabajo concluye que nuestra Empresa no
solo no ha incurrido en infracciones administrativas sino que acredita el
cumplimiento de las normas laborales en relación a la contratación temporal o
contratos sujetos a modalidad, verificando que la causa objetiva que originó los
contratos de trabajo se adecuan a las normas laborales vigentes. En dicho acto
la Wmpresa procedió con la entrega de una copia del Informe Final de la Orden
de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3 de fecha 30 de julio de 2009 al
nuevo inspector comisionado. Asimismo, se manifestó que resultaba irrazonable
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que luego de cuatro días de haber resuelto la verificación del cumplimiento de
normas sobre la contratación temporal de trabajadores, se pretenda nuevamente
revisar la misma materia a través de la Orden de Inspección Nº 12932-2009-
MTPE/2/12.3 (Anexo 1-K). Pese a ello, dos días después, el inspector
comisionado volvió a requerir los contratos sujetos a modalidad.
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(xi) Pese a que se concluye que nuestra Empresa no infringió las normas laborales,
se nos imputa la comisión de infracciones a la labor inspectiva ante un supuesto
incumplimiento, el de no presentar injustificadamente los contratos de trabajo
sujetos a modalidad de los requerimientos de fecha 10 de agosto de 2009 y de
fecha 27 de agosto de 2009, proponiéndose una multa de S/. 31,630.50 y S/.
31,630.50 respectivamente (Anexo 1-L). Como se podrá apreciar en el Acta de
Infracción, el único argumento utilizado por el Inspector es que nuestra Empresa
tenía el deber de colaborar con el inspector.
(xii) El día 11 de agosto de 2010 NICOLL PERÚ presentó sus descargos al Acta de
Infracción N° 2555-2009-MTPE/2/12.3 (Anexo 1-M).
(xvi) Frente a ello, con fecha 3 de mayo de 2011 interpusimos un recurso de revisión
(Anexo 1-Q), a efectos de que se declare nula la Resolución Directoral en
mención y se emita un nuevo pronunciamiento conforme a derecho, sin embargo
el pasado 28 de setiembre de 2011 nos fue notificada la Resolución del 12 de
setiembre de 2011, mediante la cual se declaró improcedente lo solicitado.
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Como hemos expuesto en los antecedentes, la sanción propuesta por el Inspector de
Trabajo obedece al hecho de que nuestra Empresa no cumplió con los requerimientos
de comparecencia correspondientes a los días 10 y 27 de agosto de 2009 que
consistían en la exhibición de contratos de trabajo sujetos a modalidad. Así, pese a la
existencia de otro procedimiento inmediato anterior sobre la misma materia en el que
nuestra empresa entregó al inspector a cargo copia de 467 contratos de trabajo, parte
de los cuales eran los contratos sujetos a modalidad, el “nuevo” inspector consideró
que nuestra decisión carecía de justificación. Es decir, a criterio del inspector NICOLL
PERÚ debió replicar la información entregada previamente a otro funcionario del
Ministerio de Trabajo, y al no hacerlo incurrió en una falta al deber de colaboración.
Al respecto, debemos negar categóricamente que NICOLL PERÚ haya incumplido con
los requerimientos en mención de manera injustificada y arbitraria, por el contrario,
nuestra Empresa informó al Inspector del Trabajo Ricardo Cerna Obregón que el
requerimiento solicitado (únicamente en el extremo de exhibición de los contratos de
trabajos sujetos a modalidad) se encontraba en trámite bajo la Orden de Inspección Nº
9001-2009-MTPE/2/12.3 a cargo del Inspector del Trabajo Fernando Vizarraga Merma,
por lo que en la medida que ya se había cumplido oportunamente con la exhibición
solicitada de todos los contratos sujetos a modalidad y del sustento de la causa que
los motiva, resultaba irrazonable pretender duplicar la misma información, siendo que
el procedimiento inspectivo se tornaría complejo al duplicar o reproducir actos que ya
fueron realizados, situación que no se encuentra de acuerdo con los principios de
simplicidad, celeridad y eficacia de todo procedimiento administrativo.
Cabe anotar que pese a los diversos argumentos expuestos ante el Inspector de
Trabajo a través de nuestros escritos del 10 y 24 de agosto de 2009, éste se limitó a
señalar en el Acta de Infracción que nuestra Empresa faltó a su deber de colaboración.
Debe recordarse que el numeral 1 del artículo 36º de la Ley Nº 28806, del cual se
desprenden dos supuestos de infracción a la labor inspectiva, señala que se trata de la
negativa injustificada a la realización de la inspección y el impedimento de la
realización de la inspección:
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sujetos inspeccionados por los Supervisores – Inspectores, Inspectores del
Trabajo o Inspectores Auxiliares, establecidas en la presente Ley y su
Reglamento.
Queda claro que nuestra Empresa no faltó al deber de colaboración, pues en todo
momento se permitió la realización de la inspección en el centro de trabajo en cada
oportunidad que el Inspector del Trabajo se acercó al mismo, y la no exhibición de los
contratos de trabajo sujetos a modalidad y los documentos que sustentan la causa
objetiva que los motivó, no fue injustificada pues ello se originó a partir de la existencia
de la Orden de Inspección en trámite Nº 9001-2009, lo que fue oportunamente
expuesto ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
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nuestros escritos de fecha 10 y 24 de agosto de 2009, (iii) que posteriormente
exhibimos los contratos de trabajo.
Este acto administrativo nos ha causado un evidente agravio, pues ha ignorado los
principios de razonabilidad, simplicidad, celeridad, presunción de veracidad y, sobre
todo, del debido procedimiento, contenidos en la Ley Nº 27444.
Pese a las claras deficiencias del Acta de Infracción, la Tercera Sub Dirección de
Inspecciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo emitió la Resolución
Sub Directoral Nº 537-2010-MTPE/1/20.43 a través de la cual confirma la decisión del
inspector de trabajo (Anexo 1-N).
Octavo Considerando:
“Que, de la revisión del contenido de la Orden de Inspección Nº 9001-
2009-MTPE/2/12.3, se advierte que en el mismo no obran los originales
y/o copias de los contratos de trabajo sujetos a modalidad vigentes
celebrados con sus trabajadores además de los documentos que acreditan
la causa objetiva de temporalidad, tal como lo sostiene el sujeto
inspeccionado. En efecto, en la Constancia de Actuaciones Inspectivas de
Investigación de fecha 17 de julio 2009, que obra a folios 32 de dicha
orden, si bien se precisa que se revisaron los contratos sujetos a
modalidad, no existe la certeza que se refiera a los mismos trabajadores
que la Orden de Inspección Nº 12932-2009-MTPE/2/12.3. Asimismo, dicha
revisión data del 17 de julio de 2009, esto es, casi un mes antes del
requerimiento solicitado con presente Orden de Inspección, hechos que
valorados conjuntamente no eximen de responsabilidad al sujeto
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inspeccionado en cuando a la presentación de los documentos solicitados
por el Inspector comisionado”.
Como puede advertirse, la razón por la que se considera que nuestra Empresa sí
cometió una infracción muy grave contra la labor inspectiva, es porque en el
expediente correspondiente a la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPE/2/12.3 no
se encontraban los contratos de trabajo que nuestra Empresa entregó al Inspector de
Trabajo a cargo de dicho procedimiento y que a causa de ello el inspector Ricardo
Cerna no habría podido ejercer su función inspectiva.
Al respecto, debemos señalar que se nos ha impuesto una multa por un hecho
completamente ajeno a la actuación de nuestra Empresa, que es que en el expediente
de la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPE/2/12.3 no obren copias de los
contratos de trabajo de nuestros trabajadores.
Por ende, al existir una prueba clara de que NICOLL PERÚ sí cumplió con presentar
copia de los contratos de trabajo ante el Inspector Vizárraga, es irrazonable que la
Autoridad de Trabajo califique la ausencia de los documentos antes señalados en el
expediente como una causa para la imputación de una infracción por parte de nuestra
Empresa.
De otra parte, se pretende generar duda respecto a si los contratos revisados de los
467 trabajadores en julio de 2009 (Conclusiones del Informe Actuaciones Inspectivas
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del 30 de julio de 2009), eran los mismos que los 468 trabajadores que revisó el
Inspector Ricardo Cerna (Conclusiones Acta de Infracción Nº 2555-2009-
MTPE/2/12.3). Sin embargo, cabe recordar que como se aprecia en el referido Informe
de Actuaciones Inspectivas, la revisión en materia de contratos comprendió el íntegro
de los trabajadores de NICOLL PERÚ a la fecha que se solicitó la documentación, es
decir, se presentó la información referida a los 467 trabajadores de la Empresa, que
son detallados en el Anexo 1 del Informe, con lo cual es absurdo señalar que no existe
certeza de que se trate de los mismos trabajadores.
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obstruir la función inspectiva durante la diligencia de fecha 10 de agosto de 2009” y,
por tanto, se revoca la multa impuesta en ese extremo.
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del Informe de Actuaciones Inspectivas referente a la Orden de Inspección Nº 9001-
2009-MTPE/2/12.3, en la que se hacía referencia a la revisión de los contratos de
trabajo e incluso a la conclusión a la que se arribaba respecto de ellos. En este
contexto, en dicha ocasión no se expresó nuestra negativa arbitraria, sino que por el
contrario se le facilitó al inspector Cerna el informe emitido recientemente por el
Inspector Vizarraga. Asimismo, con fecha 1º de octubre de 2009, y frente a la
reiteración por parte del Inspector Cerna, NICOLL PERÚ entregó las copias de los
contratos de trabajo celebrados con sus trabajadores.
En este marco, dado que los requerimientos de comparecencia que forman parte de
ambas Ordenes de Inspección versaban sobre la misma materia de investigación, es
decir, la revisión de los contratos de trabajo sujetos a modalidad vigentes así como la
causa objetiva que los sustente, NICOLL PERÚ a la luz del Principio de Simplicidad 2
aplicable a todo procedimiento administrativo, ha tenido una actuación que ha sido en
todo momento congruente y precisamente lo que se pretendía desde un inicio era
facilitar la labor del Inspector de Trabajo, advirtiendo la existencia de otro
procedimiento con un objeto idéntico. Cabe recalcar que una vez que tomamos
conocimiento de la conclusión del procedimiento anterior y ante la solicitud del
Inspector Cerna, procedimos a la entrega de los documentos requeridos.
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46.3 La negativa del sujeto inspeccionado o sus representantes de facilitar a los supervisores
inspectores, los inspectores de trabajo o los inspectores auxiliares, la información y
documentación necesarias para el desarrollo de sus funciones.
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Punto 1.13 del Artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, Ley Nº 27444:
“1.13 Principio de simplicidad.- Los trámites establecidos por la autoridad administrativa
deberán ser sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los
requisitos exigidos deberán ser racionales y proporcionales a los fines que se persigue
cumplir.” (el subrayado es nuestro)
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5. Nulidad de Resolución Directoral Nº 1137-2010-MTPE/1/20.4:
Tal como hemos señalado, la Resolución Directoral padece de serias deficiencias que
afectan nuestro derecho al debido procedimiento, pues se nos impone una sanción
pasando por alto la razonabilidad de la medida y el debido procedimiento, pues no sólo
se ha adoptado una decisión arbitraria en perjuicio del administrado, sino que se han
admitido actos por parte de la Administración sin la motivación adecuada, tal como el
Acta de Infracción que vicia todo el procedimiento administrativo.
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equívoca, y sin tener en cuenta los principios de Tipicidad, Razonabilidad y Causalidad
que rigen todo procedimiento administrativo sancionador, y por ende, toda vez que la
propia Dirección de Inspección Laboral del Ministerio de trabajo y Promoción del
Empleo ha reconocido que NICOLL PERÚ no cometió ninguna infracción contra la
labor inspectiva con ocasión al requerimiento del 10 de agosto de 2009, debió hacer lo
propio respecto del requerimiento del 27 de agosto de 2009.
De acuerdo a lo dispuesto por el inciso 7° del artículo 424° del Código Procesal Civil,
reiteramos que nuestra demanda se sustenta en los siguientes fundamentos jurídicos:
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a. El mérito de la Resolución de fecha 12 de setiembre de 2011 que agota la vía
administrativa (Anexo 1-C).
b. El mérito de la Constancia de Actuaciones Inspectivas de fecha 15 de julio de
2009 correspondiente a la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3
(Anexo 1-D).
c. El mérito de la Constancia de Comparecencia de fecha 17 de julio de 2009
correspondiente a la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3
(Anexo 1-E).
d. El mérito del Informe de Actuaciones Inspectivas de la Orden de Inspección Nº
9001-2009-MTPER/2/12.3 de fecha 30 de julio de 2009 (Anexo 1-F).
e. El mérito de la Constancia de Actuaciones Inspectivas de Investigación de
fecha 4 de agosto de 2009 correspondiente a la Orden de Inspección N°
12932-2009-MTPER/2/12.3 (Anexo 1-G).
f. El mérito del Requerimiento de Comparecencia para el día 10 de agosto de
2009 correspondiente a la Orden de Inspección N° 12932-2009-MTPER/2/12.3
(Anexo 1-H).
g. El mérito del escrito de fecha 10 de agosto de 2009 mediante el cual se indica
que los contratos de trabajo sujetos a modalidad estaban siendo materia de
evaluación en la Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3 (Anexo 1-
I).
h. El mérito del Requerimiento de Comparecencia de fecha 21 de agosto de 2009
correspondiente a la Orden de Inspección N° 12932-2009-MTPER/2/12.3
(Anexo 1-J).
i. El mérito del escrito de fecha 25 de agosto de 2009 mediante el cual se señaló
que mediante el Informe de Actuaciones Inspectivas correspondiente a la
Orden de Inspección Nº 9001-2009-MTPER/2/12.3 de fecha 30 de julio de
2009 el MTPE ha concluido que la Empresa no ha incurrido en infracciones
administrativas y que acredita el cumplimiento de las normas laborales en
relación a la contratación temporal o contratos sujetos a modalidad, verificando
que la causa objetiva que originó los contratos de trabajo se adecuan a las
normas laborales vigentes. (Anexo 1-K).
j. El mérito del Acta de Infracción Nº 2555-2009-MTPE/2/12.3 de fecha 28 de
octubre de 2009 en la que se concluye que NICOLL PERÚ viene cumpliendo
con las normas sociolaborales en las materias inspeccionadas (Anexo 1-L).
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k. El mérito del escrito de descargos al Acta de Infracción N° 2555-2009-
MTPE/2/12.3 de fecha 11 de agosto (Anexo 1-M).
l. El mérito de la Resolución Sub Directoral Nº 537-2010-MTPE/1/20.43 de fecha
03 de setiembre de 2010, que confirma el Acta de Infracción Nº 2555-2009-
MTPE/2/12.3 de fecha 28 de octubre de 2009 que nos imputa la comisión de
infracciones a la labor inspectiva ante el supuesto incumplimiento del
requerimiento de fecha 10 de agosto de 2009 y de fecha 27 de agosto de 2009,
imponiéndose una multa total de S/. 63,261.00 (Anexo 1-N).
m. El mérito del recurso de apelación contra la resolución Sub Directoral Nº 537-
2010-MTPE/1/20.43 de fecha 16 de noviembre de 2010 (Anexo 1-O).
n. El mérito de la Resolución Directoral Nº 1137-2010-MTPE/1/20.4 de fecha 29
de diciembre de 2010, que revocó la Resolución expedida por la Tercera Sub
Dirección de Inspección Laboral, y adecuó la multa a S/. 31,630.50,
confirmándola en sus demás extremos (Anexo 1-P).
o. El mérito del recurso de revisión interpuesto con fecha 3 de mayo de 2011
(Anexo 1-Q).
POR TANTO:
Al Juzgado solicitamos tener presente lo expuesto, admitir la demanda y, en su
oportunidad, declarar fundada la misma en todos sus extremos.
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Anexo 1-H: Copia del Requerimiento de Comparecencia para el día 10 de agosto de
2009 correspondiente a la Orden de Inspección N° 12932-2009-MTPER/2/12.3.
Anexo 1-I: Copia del escrito de fecha 10 de agosto de 2009.
Anexo 1-J: Copia del Requerimiento de Comparecencia de fecha 21 de agosto de
2009 correspondiente a la Orden de Inspección N° 12932-2009-MTPER/2/12.3.
Anexo 1-K: Copia del escrito de fecha 25 de agosto de 2009.
Anexo 1-L: Copia del Acta de Infracción Nº 2555-2009-MTPE/2/12.3 de fecha 28 de
octubre de 2009.
Anexo 1-M: Copia del escrito de descargos al Acta de Infracción N° 2555-2009-
MTPE/2/12.3 de fecha 11 de agosto de 2009.
Anexo 1-N: Copia de la Resolución Sub Directoral Nº 537-2010-MTPE/1/20.43 de
fecha 3 de setiembre de 2010..
Anexo 1-O: Copia del recurso de apelación contra la Resolución Sub Directoral Nº
537-2010-MTPE/1/20.43 de fecha 16 de noviembre de 2010.
Anexo 1-P: Copia de la Resolución Directoral Nº 1137-2010-MTPE/1/20.4 de fecha 29
de diciembre de 2010.
Anexo 1-Q: Copia del recurso de revisión interpuesto con fecha 3 de mayo de 2011.
SEGUNDO OTROSI DECIMOS: Que, conforme a lo dispuesto por el artículo 133º del
Código Procesal Civil acompañamos al presente escrito copias suficientes para
notificar a la parte demandada.
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QUINTO OTROSI DECIMOS: Que, adjuntamos a la presente el comprobante de pago
de la tasa judicial correspondiente.
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