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Introduccion Al Derecho. 1-10
Introduccion Al Derecho. 1-10
“El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren
facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los
miembros de la sociedad de los mínimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia”
(Pereznieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragón Abel, Introducción al Estudio de
Derecho, segunda edición, editorial Harla, p.9.)
Ahora bien, el Padre Olaso, nuevamente intenta una definición de derecho y lo define de la
siguiente manera:
Derecho es la recta ordenación de las relaciones sociales, mediante un sistema racional de
normas de conducta declaradas obligatorias por la autoridad competente, por considerarlas
soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histórica.
Esta interesante definición introduce un elemento histórico dentro de la acepción de
Derecho, que es necesario para entender la evolución del Derecho y de la Norma Jurídica.
La norma jurídica que forma parte de la realidad del Derecho evoluciona con la historia del
pueblo al que rige o en que se aplica. Así las cosas, el derecho que se aplicó el la URSS es
distintos y varía al derecho que se aplica hoy en la Federación Rusa. Por ello cambian las
leyes, se penalizan y regulan nuevas realidades y se despenalizan o desregulan otras.
No obstante en el derecho romano, ninguna esta raíz no era usada para la palabra que
definía el derecho que era IUS o JUS. Esta palabra posiblemente proviene ya sea de la
palabra iubeo, que significa mandar o iustum, que significa lo que es justo o recto en
relación a otros. (OLASO LUIS MARÍA, op cit, pág 14).
Preámbulo
HETERONIMIA: Las normas jurídicas vienen impuestas al sujeto desde afuera, son
creación del Estado, quiera o no, el sujeto tendrá que conformarse con el imperativo
jurídico. Son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma, y, que, además,
es impuesta en contra de su voluntad. Ejemplo es los artículos 5 y 8 del Código Civil:
Artículo 5.- La renuncia de las leyes en general no surte efecto.
Artículo 8.- La autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras
que se encuentren en la República
AUTARQUÍA: Es la autonomía e independencia que tiene el Estado para crear sus propias
leyes a través del órgano competente. En nuestro caso, es la Asamblea Nacional según el
artículo 187 numeral 1, de nuestra Constitución:
Artículo 187. Corresponde a la Asamblea Nacional:
1. Legislar en las materias de la competencia nacional y sobre el funcionamiento de las
distintas ramas del Poder Nacional.
El Derecho Positivo creado por el hombre tiene muchas imperfecciones. Son derechos
originarios del hombre, no existe código escrito del derecho Natural y se los impone de
manera obligatoria. No hay sanción, su sanción es interna, se cuestiona internamente, nos
arrepentimos.
Del Vecchio: Sostiene la idea del Derecho Natural pero dándole otro sentido para él el
Derecho Natural no es otra cosa que la misma idea de justicia, es el Derecho ideal y a
cuyas realización tiende el Derecho Positivo.
Otras corrientes: Niega la existencia o predominio del Derecho Natural, en virtud de que sus
eventuales normas no podrían derogar las que el propio hombre ha declarado como
obligatorias, aun cuando estas tengas un contenido injusto.
d. Derecho Positivo Privado: Es el que regula las relaciones jurídicas entre los particulares
entre si, y de estos con el Estado, siempre que el Estado se manifieste despojado de su
potestad o imperium
e. Derecho Positivo Sustantivo: Es aquella parte de la disciplina jurídica que establece las
obligaciones y los derechos o facultades de los sujetos vinculados por un ordenamiento
jurídico.
f. Derecho Positivo Adjetivo: Es aquella parte de la disciplina jurídica que sirve de garantía
para que los deberes y derechos establecidos en el Derecho Sustantivo puedan hacerse
valer.
Cuales son esos procedimientos que vamos a seguir en los casos que el Derecho
Sustantivo sea violado.
VALIDEZ: Validez jurídica: acción para dar como válida una norma cuando cumple con los
requisitos formales y materiales necesarios para su producción.
VIGENCIA: El derecho vigente es sólo aquel que se puede aplicar, ya que contiene una
disposición jurídica, por lo que se considera obligatorio.
6. DIVISIÓN.
DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO.
EL Derecho es Público cuando trata la relación del Estado con sus ciudadanos, bajo el
poder del Imperium, este se divide a su vez en las siguientes ramas:
DERECHO PRIVADO
Regula la relaciones entre las diferentes personas privadas y sus relaciones.
a. Conocimiento Vulgar
Es un conocimiento somero, superficial e irracional de las cosas, es el producto de la
experiencia y tiene su origen en los sentidos, carece de métodos lógicos, es el conocimiento
empírico y tiene como características las siguientes:
- Es ingenuo (surge de lo simple)
- Es espontáneo (muchas veces infundado)
- Es variable (se desarrolla el conocimiento)
- Es particular (solamente tiene un objeto)
b. Conocimiento Jurídico Vulgar: Es el conocimiento que tiene todo el mundo del Derecho.
Es el que la humanidad vive en casos concretos se expresa en leyes y costumbres
jurídicas, que son por naturaleza variables según los países y las épocas
Ej. Todo el mundo sabe quien mata a otro, comete un delito, pero uno no sabe que tipo de
homicidio cometió, ni que pena se aplica.
c. Conocimiento Científico: Es el conocimiento causal para hacer la ciencia, hay que
demostrar un orden de necesidades y causas, tiene como categorías el espacio y el tiempo,
es objetivo tiene un fin determinado y se ocupa de algo preciso, es relativo, estudia una
parte del todo. Intenta relacionar de manera sistemática todos los conocimientos adquiridos
acerca de un determinado ámbito de la realidad. Es aquel que se obtiene mediante
procedimientos con pretensión de validez, utilizando la reflexión, los razonamientos lógicos
y respondiendo una búsqueda intencional por la cual se delimita a los objetos y se
previenen los métodos de indagación.
Sus características son:
Características del Conocimiento Científico
Racional
No se limita a describir los hechos y fenómenos de la realidad, sino que explica mediante su
análisis para la cual elabora conjeturas, fórmulas, enunciados, conceptos, etc.
Fáctico.
Inicializa los hechos, los análisis y luego regresa a éstos
Objetivo
Los hechos se describen y se presentan cual son, independientemente de su valor
emocional y de su modo de pensar y de sentir quien los observa.
Metódico
Responde a una búsqueda intencionada, obedeciendo a un planteamiento donde se utilizan
procedimientos metódicos con pretensión de validez.
Auto-Correctivo o Progresivo
Es de esta forma porque mediante la confrontación de las conjeturas sobre un hecho con la
realidad y el análisis del hecho en si, que se ajustan y rechazan las conclusiones.
General
Porque ubica los hechos singulares en puntas generales llamadas "Leyes".
Sistemático
Ya que el conocimiento está constituido por ideas conectadas entre sí, que forman
sistemas.
Acumulativo
Ya que parte del conocimiento establecido previamente y sirve de base a otro.
d. Conocimiento Jurídico Científico: Es el conocimiento sistemático del Derecho, esta
fundado en las leyes que han sido comprobadas en la práctica
e. Conocimiento Filosófico: Es independiente del espacio y del tiempo tiene como objeto el
Universo, es global universal y profundo. Sus características son:
- Es autónomo por que no se apoya en otros conocimientos
- Es pantónomo por que es universal estudia el Universo en su totalidad
f. Conocimiento Jurídico Filosófico: Es el conocimiento mas profundo del Derecho y
comprenden los conceptos fundamentales y los valores jurídicos que puedan existir de el,
llegando en su investigación mas allá de los limites del Derecho Positivo, sin poder salirse
del campo de la experiencia jurídica, es decir, de las normas y los fenómenos que estas
determinan
El Derecho como ciencia: Es la que estudia, el orden jurídico, en su integridad, pero con un
espíritu mas próximo o inmediato a los hechos, por ello se ocupa únicamente del Derecho
Positivo, es decir, de las normas que están o han estado en vigencia, en los diferentes
países, para extraer nociones generales que permitan elaborar teorías, conceptos y
construcciones jurídicas, es una disciplina enmarcada dentro de los parámetros espacio-
tiempo
La ciencia del derecho usa el método inductivo que va del estudio de lo particular para llegar
a lo general, estudia factores, hechos particulares, pasa a establecer principios o
proposiciones generales que expresan atributos comunes para ser aplicados a hechos
semejantes no investigados. Ejemplo las nuevas teorías de que la justicia debe prevaler
sobre la ley misma. El homicidio por dolo eventual.
CARACTERÍSTICAS
Es una disciplina valorativa: Es de carácter valorativo, primero cuando se crea la norma este
debe enfocarse desde dos momentos:
• El momento de la creación de la norma
• El momento de la aplicación de la norma
2. Para el momento, de la aplicación de la norma, tiene que ver mucho con el juicio de valor,
es el punto de partida del orden jurídico, la aplicación de determinadas normas a los casos
concretos, conlleva a valorar las conductas en función de las disposiciones o normas
correspondientes
Ej. El juez debe valorar causas materiales o psicológicas al momento del hecho jurídico, en
cuanto a la culpabilidad (no hay intención) o dolo (con intención o premeditación) al
momento de dictar el fallo. El juez hace una valoración de juicio de los hechos materiales
(Es o no delitos manifestar en el metro, caso 35 detenidos).
Ej. La norma no se discute hay que cumplirla, el juez hace una valoración y establece el
juicio de valor
Tema Lógico
La investigación lógica es la que estudia e investiga el Derecho, para tratar de definirlo en
su integridad lógica, se refiere a la investigación de qué cosa es el Derecho, tomado de una
manera general y no particular, se propone indagar cuales son esos elementos comunes y
esenciales de todos los sistemas jurídicos existentes o que han existido.
Tema Fenomenológico
Estudia e investiga las causas que han originado el Derecho y las que concurren a su
transformación a través de la historia trata de demostrar que el Derecho, no debe su
existencia a causas excepcionales o al azar, sino que es un fenómeno común en todos los
pueblos que han alcanzado cierto grado de desarrollo histórico, vale decir, cuando ha
llegado a lo que conocemos como civilización.
Tema Deontológico
Es lo que determina los valores que el Derecho debe contener atendiendo los principios
éticos, morales, de justicia, etc., para contraponerlos a los que realmente acontece en la
realidad empírica, es decir, enfrenta lo que el derecho debe ser, frente a lo que
prácticamente es, se opone una verdad ideal aun de carácter fàctico
Ej. Frente a los valores de justicia, de religión, tienen derechos la victima y el victimario y el
juez debe tener valores para decidir
LA JUSTICIA
Es uno de los fines del derecho junto con el orden, la paz y la seguridad. Algunos autores
agregan que otro de los fines del derecho es el bien común. Ya le he explicado que a mi
entender el bien común es un valor que se basa en la creencia que todo hombre piensa en
el bien común. No obstante, este humilde instructor considera que más que el bien común,
el hombre se plantea la existencia de paz entre congéneres mediante un pacto ínter vivos
no escrito que Jean Jacob Rousseau llamó el contrato social. Lo que nos interesa saber
antes de entrar a analizar es que la Justicia es uno de los fines primordiales del derecho
1.-La idea de la justicia como preocupación constante de los hombres en todos los tiempos
Desde antes de los tiempo romanos, quienes desarrollaron un concepto de justicia a través
de Ulpiano, según lo analizamos más abajo. ¿Pero que es la Justicia? No ha habido
pregunta que se haya planteado más apasionadamente que esta; por ninguna otra se ha
derramado tanta sangre preciosa no tantas lágrimas amargas como ésta; sobre ninguna
otra pregunta han meditado más profundamente los espíritus más ilustres desde PLANT a
KANT (Hans Kelsen, citado por Luís María Olaso, ob citada, pág.383).
La justicia a lo largo de la historia ha sido siempre entendida como igualdad,
proporcionalidad, armonía, medida de cambio y distribución y ha sido apreciada como valor
jurídico por excelencia. (Ob. Citada pág. 383)
Según Ulpiano: Es la constante y perpetua voluntad de darle a cada quien lo suyo (Iustitia
est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi)
Ej. Si trabaja debe recibir una contraprestación
Según Santo Tomás de Aquino: La Justicia es el hábito por el cual el hombre obra y quiere
rectamente y por ella se consigue en bien común
Según Sócrates: La Justicia es una virtud y la justicia divina, esta por encima de la justicia
particular
Según Carlos Mouchet y Zorraquin: Ellos dicen que aunque la justicia es una sola, esta
debe considerarse desde tres puntos de vista
a. Como Virtud Moral: Viene a ser como expresa Ulpiano: “Es la constante y perpetua
voluntad de darle a cada quien lo suyo”. Ellos añaden que la justicia como la virtud es
superior y más amplia que cualquier Derecho pues abarca otras virtudes conexas que la
complementa tales como la religión, la piedad, el respecto, la gratitud, la afabilidad, etc.
b. Como Ordenamiento Jurídico: Se identifica con las normas que integra el ordenamiento
jurídico y esta se realiza cuando la norma del Derecho Positivo es aplicada correctamente.
c. Ideal al que tiende o debe tender el Derecho: Se refiere a un ideal pero no, como un dato
contenido por el propio ordenamiento jurídico sino como un valor que transciende del orden
positivo, como un valor meta jurídico, cuya persecución permite el perfeccionamiento del
Derecho creado por el hombre
Fueron creadas por Aristóteles y encuentran sus basamentos en tres concepciones que se
han denominados las notas lógicas de la Justicia, éstas son:
1. La Idea de la Proporcionalidad
2. La igualdad de la Regulación
3. La Alteridad o Bilateralidad
Artículo 2(CRBV). Venezuela se constituye en un Estado democrático y social de Derecho y
de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurídico y de su
actuación, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la
responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la ética y el
pluralismo político.
Según los pitagóricos: Pitágoras y sus seguidores fijaron a través de las matemáticas su
concepción acerca de la Justicia, para ellos todas las virtudes fueron representadas en
números y la Justicia como virtud tuvo el mismo tratamiento, a ellos se les debe la primera
conceptuación de la esencia de la misma, al determinarla como una igualdad, es decir,
2+1=3, uno de los postulados fue no pasar por encima de la balanza denominada por ellos
“Dike” demostrando con estas tesis sus ideas acerca de la proporcionalidad y el equilibrio
esencial de la Justicia.
La justicia según Platón: Representó la Justicia como una virtud total o fundamental de
donde se deriva todas las demás, es decir, capaz de abarcar a todas las otras.
Ej. Moral, fortaleza, la caridad, la sabiduría. Platón exige que cada quien haga lo que le
corresponde respecto al fin ultimo y consiste en una relación armónica entre las varias
partes de un todo.
Ej. Todo es el Estado, partes: artesanos, los militares, los gobernados, los gobernantes,
deben cumplir con lo que tienen que hacer, para pagar impuesto- El Estado debe darnos
educación, salud, vivienda, etc.
4. La Justicia General
La Justicia Conmutativa
La Justicia Particular
La Justicia Distributiva
La Justicia Natural
La Justicia General: Al igual que Platón comparte el criterio de que la justicia es la virtud por
excelencia capaz de comprender o abarcar la totalidad de ellas, busca el bien común.
La Justicia Particular,
a. La Justicia Conmutativa: Comprende la idea de reciprocidad, es decir, tiende a establecer
una igualdad dentro de las relaciones contractuales a través de la cual cada quien debe
obtener lo que le corresponde. La Justicia se hará efectiva no cuando se planteen las
prestaciones sino cuando las partes aun estén en posición de lo suyo, es en este momento
cuando se podría resolver cualquier error. La que regula o preside las relaciones entre los
miembros de la comunidad y mantiene entre ellos la paz mediante un respeto mutuo y
reciproco.
Ej. Contratante y contratado si se presenta un problema la persona afectada se debe dirigir
al otro para solventar la problemática
La Justicia Natural: Es aquella que en todas partes tiene la misma fuerza y no depende de
la aprobación de los hombres
La Justicia Legal: Es indiferente de una u otra manera porque al convertirse en la Ley deja
de ser indiferente
Bien Común: La teoría del Bien Común fue sustentada por Santo Tomas de Aquino y
desarrollada por sus discípulos, según la misma el hombre vive en sociedad para realizar
sus destinos naturales su propio bien, así el Bien Común es un camino para alcanzar el bien
individual de manera que mientras mayor sea la realización del Bien Común en la sociedad
mayores serán las posibilidades para que el individuo realice su propio bien.
Ej. El Bien Común no es una responsabilidad del orden jurídico.
Mientras mas escuela haya abra mejor educación
Mientras mas hospitales haya abra mejor salud
Es un juicio lógico, valorativo del deber ser, de carácter general y que cuenta con la
posibilidad de la coacción para garantizar su cumplimiento. Equivale al Derecho
La norma Jurídica es un precepto, un abstracto un supuesto de hechos que acarrea una
sanción como consecuencia de que la conducta de los ciudadanos que regula se subsuma
en ese supuesto.
El Maestro Schreier dice “No puede existir una consecuencia jurídica sino se ha establecido
el supuesto jurídico”
No hay consecuencia jurídica sin supuesto de hecho, no puede ser impuesta una pena o
una obligación de manera arbitraria sin que previamente exista consagrado por el legislador
un supuesto jurídico, de cuya realización hace depender la consecuencia. Nullum Crime
nulla poena sine lege
Art 49,6 C.R.B.V.: “Ninguna persona podrá ser sancionada por actos u omisiones que no
fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.”
Artículo 1 C.P. “Nadie podrá ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente
previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente”
Artículo 4º L.O.A.P. “La Administración Pública se organiza y actúa de conformidad con el
principio de legalidad, por el cual la asignación, distribución y ejercicio de sus competencias
se sujeta a lo establecido en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las
leyes y los actos administrativos de carácter normativo dictados formal y previamente
conforme a la ley, en garantía y protección de las libertades públicas que consagra el
régimen democrático, participativo y protagónico.”
Artículo 10 L.O.P.A. “Ningún acto administrativo podrá crear sanciones, ni modificar las que
hubieran sido establecidas en las leyes, crear impuestos u otras contribuciones de derecho
público, salvo dentro de los limites determinados por la ley.”
3. EL DEBER SER
A todos nos gusta tener derechos pero nos disgusta el cumplimiento del
deber. A todos nos gusta inmiscuirnos en la vida ajena, pero que no se metan en la nuestra.
Etimológicamente, deber es estar obligado por alguna ley divina, moral o humana: Ej. Un
buen hijo debe respeto a sus padres. También lo entendemos por aquello que está uno
obligado a su cumplimiento: cumplir con los deberes de ciudadano.
El Deber ser: Representación explicativa de la realidad, una interconexión de conceptos,
esto es, un razonamiento:
a. La observancia de la realidad natural, de lo que es tangible y nos rodea, nos permite el
juicio existencial, real o enunciativo.
b. Los juicios en el razonamiento, el derecho son normativos, éticos, señalan y plantean una
conducta deseada, querida y debida.
La ética es una disciplina filosófica que ha sido caracterizada como una “ciencia del deber
ser”. Emmanuel Kant ha distinguido dos grandes sectores de la realidad: el ser y el deber
ser. El mundo del ser se refiere a lo que es de fijo, a lo que acontece en la realidad
fenoménica, independientemente de nuestra voluntad y nuestro obrar. Se trata del mundo
de la naturaleza, donde todo acontece por necesidad. Así según esta concepción, en la
naturaleza impera la explicación casual: a determinadas causas corresponde determinados
efectos; por ejemplo si yo arrojo un objeto (por ejemplo un libro) éste caerá inevitablemente
al suelo; si no me alimento enfermare.
Pero, al lado de este mundo regido por la necesidad, por las regularidades fenoménicas, por
los encadenamientos causales, es posible hablar de un mundo donde reina la libertad
humana, donde las cosas no suceden en forma necesaria, sino por la plena voluntad del
hombre. Se trata entonces del mundo del deber ser a partir del cual se establecen las bases
de la conducta moral, ya que solamente los actos libres, voluntarios y autónomos son los
que pertenecen al mundo moral.
En este ámbito del deber ser es donde se ha instalado la ética, la cual descansa en la
libertad humana. La libertad, es la condición de posibilidad de la conducta moral y de la
ética.
De la conducta moral, en cuanto a los actos libres y consientes de los individuos en la
sociedad; y de la ética cuanto a los actos libres y consientes de los individuos en la
sociedad; y de la ética, en cuánto a la reflexión sobre la validez universal de dichos actos.
La ética no estudia lo que es de por sí, sino lo que debe ser. En la antigüedad, Calicles
alegaba que el abuso de los “fuertes” poderosos era lícito por que era algo que ocurría
regularmente en la experiencia y en la vida diaria; sin embargo, esta opinión es errónea por
que el legendario sofista basaba su ética en el ser y no en el debe ser. El hombre no es por
naturaleza ni bueno ni malo, pero puede llegar a ser plenamente bueno si fomenta una serie
de valores en lugar de unos contravalores (la crueldad, la injusticia, el cinismo, la
deshonestidad, etc.).
Conviene destacar que las normas son reglas que expresan un deber ser –en el caso del
derecho, un deber ser coercible- es decir que no enuncian una conducta que ha sido, es o
será necesariamente de un cierto modo, sino una conducta que debe ser, aunque no se
cumpla en la realidad de los hechos.
a) EL DEBER SER AXIOLÓGICO
La axiología (< griego άξιος ['valioso'] + λόγος ['tratado']) o filosofía de los valores, es la
rama de la filosofía que estudia la naturaleza de los valores y juicios valorativos. El término
axiología fue empleado por primera vez por Paul Laupie en 1902 y posteriormente por
Eduard Von Hartman en 1908.
Incluye un elemento de valoración en esa conducta contenida en la norma, el legislador
señala lo que debe ser justo, deben existir comportamientos impregnados de valores.
El problema axiológico o valorativo es objeto de una parte de la filosofía jurídica: la
denominada Axiología Jurídica o Teoría de los Valores. Es decir que el problema a estudiar
es el de la dimensión valorativa del derecho (esclarecer en qué consiste la estructura
axiológica del fenómeno jurídico).
Comúnmente se sintetiza esta cuestión, diciendo que se refiere a lo que el derecho debe
ser. Las preguntas serían: “Esto que es derecho, ¿debería también serlo?”; “¿cómo debe
ser el derecho?”; etc.-
La lógica es una ciencia formal y una rama de la filosofía que estudia los principios de la
demostración e inferencia válida. La palabra deriva del griego antiguo λογική (logike), que
significa "dotado de razón, intelectual, dialéctico, argumentativo", que a su vez viene de
λόγος (logos), "palabra, pensamiento, idea, argumento, razón o principio".
El deber ser lógico: Es el elemento vinculante en la estructura lógica norma jurídica que
significa que determinadas consecuencias son las soluciones necesarias a determinados
supuestos.
No se debe confundir el “deber ser lógico” con el “deber ser axiológico”. Ya que el deber ser
lógico no siempre es deber ser axiológico. Ej.: una ley injusta es un deber ser lógico, pero
no un deber ser axiológico.
Existen Diferentes criterios de clasificación de la norma jurídica, pero a los efectos de seguir
con nuestro currículo debemos empezar por la siguiente forma de clasificarlas:
A) Por el margen que dejan al juez (Por la determinación de sus elementos): Rígidas y
Flexibles:
1) NORMAS RÍGIDAS: Aquellas que no dejan al interprete margen de apreciación alguna
para aplicar a un caso concreto. En ellas el legislador ha determinado con precisión todos
los elementos necesarios para su aplicación. Por ejemplo el artículo 1.953 de Código Civil:
Artículo 1.757 del C.C.- El depositario prestará la diligencia de un buen padre de familia en
la guarda de la cosa depositada…
2º Si se violare el artículo 58, el tutor o curador será privado de toda remuneración por
razón del cargo.
Artículo 58.- No se permite el matrimonio del tutor o curador o alguno de sus descendientes
con la persona que tiene o han tenido bajo su protección, en tanto que, fenecida la tutela o
curatela, no haya recaído la aprobación de las cuentas de su cargo; salvo que el Juez ante
quien se constituyó la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves, expida la
autorización.
Artículo 59.- El menor de edad no puede contraer matrimonio sin el consentimiento de sus
padres.
1) NORMAS DE DERECHO ESCRITO: Son aquellas que tienen su origen en una fuente
formal del derecho, tales como las leyes y deben estar escritas para que se pueden aplicar
(legisladas).
2) NORMAS INDIVIDUALIZADAS:
Se refieren a casos concretos (SENTENCIAS, Contratos, resoluciones administrativas de
carácter particular, las hay de carácter general).
K) POR SU JERARQUÍA.
1) NORMAS CONSTITUCIONALES:
Son las que están presentes en las Constitución Nacional.
4) NORMAS INDIVIDUALIZADAS: Son las que nacen de los particulares para regular sus
relaciones (Contratos)
EL DERECHO Y LA MORAL.
El Código Civil del año 1942, contemplaba, solamente, la posibilidad de divorciarse por:
1º El adulterio.
2º El abandono voluntario.
3º Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en común.
4º El conato de uno de los cónyuges para corromper o prostituir al otro cónyuge, o a sus
hijos, así como la connivencia en su corrupción o prostitución.
5º La condenación a presidio.
6º La adición alcohólica u otras formas graves de fármaco-dependencia que hagan
imposible la vida en común,
7º La interdicción por causa de perturbaciones psiquiátricas graves que imposibiliten la vida
en común. En este caso el Juez no decretará el divorcio sin antes procurar la manutención y
el tratamiento médico del enfermo. (Art. 185 C.C.)
Quien puede negar que el adulterio, el abandono a la familia y al hogar, la violencia familiar
o doméstica, el ser proxeneta o el corruptor, la adicción a las drogas o al alcohol, son
situaciones que son altamente cuestionadas en la moral común. No obstante algunas, hoy
día, son más toleradas que otras. Siendo la moral relativa, estas situaciones hoy día tienen
un menor o mayor de reproche moral en la sociedad. Hoy en día existe mayor tolerancia a
los adúlteros, al punto que existe una clase de preferencia o inclinación sexual llamado
“swinger” que es tolerada en países como los EE.UU. y no es de extrañar que en nuestros
países también se consigan quienes tienen esta práctica. Lo mismo sucede con la adicción
que hoy es día es vista más como una enfermedad que como un delito (las drogas) o una
conducta inmoral (el alcohol). No obstante, en referencia al trato que la moral y el derecho le
dan al proxeneta y al corruptor, sigue siendo muy parecido, ambas conductas no sólo son
reprochables desde el punto de vista moral, sino que además son penadas por leyes
penales. No obstante hasta el año 1982, estás fueron las única causales de divorcio
establecidas en el Código Civil. Tanto el derecho como la moral evolucionan, prueba de ello
lo constituye el hecho que hoy en día luego de la reforma del Código Civil existen otras
causales de divorcio, como lo son el artículo 185-A, que constituye un avance, para
regularizar las separaciones de hecho y la inclusión del artículo 77 de nuestra carta magna
que regulariza las uniones concubinarias.
Artículo 77. Se protege el matrimonio entre un hombre y una mujer, fundado en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los cónyuges. Las
uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que cumplan los requisitos
establecidos en la ley producirán los mismos efectos que el matrimonio.
SU DIFERENCIA.
MORAL
1) Valora la conducta en sí misma, plenariamente, en la significación integral y última que
tiene para la vida del sujeto
2) El campo de imperio de la Moral es el de la conciencia, es decir, el de la intimidad del
sujeto.
3) Tanto la Moral como el Derecho se encaminan hacia la creación de un orden. Pero el de
la Moral es el que debe producirse dentro de la conciencia; es el orden interior de nuestra
vida auténtica.
4) "La Moral valora las acciones del individuo en vista a su fin supremo y último"
5) La Moral se dirige más hacia lo íntimo de la conducta humana,
6) La Moral supone y requiere libertad en su cumplimiento, pues para que una conducta
pueda ser objeto de un juicio moral, es preciso que el sujeto la realice por sí mismo, que
responda a una posición de su propio querer.
7) En la Moral, el deber se impone fundamentalmente por causa del sujeto llamado a
cumplirlo, si bien no es posible olvidar que, como ya lo dijimos, el hombre es un ser
eminentemente sociable y que, por consiguiente, al imponérsele un deber moral no sólo se
tiene en cuenta al individuo en sí, sino también a la sociedad en que actúa.
DERECHO
1) El Derecho valora la conducta desde un punto de vista relativo, en cuanto al alcance que
tenga para los demás.
2) El área sobre la cual pretende actuar el Derecho es el de la convivencia social.
3) El orden que procura crear el Derecho es el social, el de las relaciones objetivas entre las
gentes.
4) "el Derecho no se propone llevar a los hombres al cumplimiento de su supremo destino,
no se propone hacerlos radicalmente buenos, sino tan sólo armonizar el tejido de sus
relaciones externas, en vista de la coexistencia y cooperación".
5) El Derecho mira preponderantemente hacia el aspecto externo de esa conducta.
6) En cambio, la norma jurídica es obligatoria; los individuos no pueden negarse a cumplirla,
pues, si lo hicieran, el Estado los obligaría a cumplirla coactivamente; y si el cumplimiento
fuera ya imposible, aplicará, también coactivamente, una sanción. No obstante no es
siempre necesario su coerción para que ella se cumpla. la fuerza del Estado está siempre
respaldando los preceptos jurídicos y que, si se los viola, se hace presente para restablecer
el orden jurídico alterado.
7) Es indiscutible que la coacción es de la esencia de lo jurídico, a tal punto que no puede
concebirse la existencia de un determinado derecho positivo, sin la fuerza estatal que lo
apoye.
La conducta humana no sólo está reglada por la Moral y el Derecho, sino también por
normas de trato social, llamadas, asimismo, simples usos o reglas de decoro. Se trata de un
conjunto numerosísimo y abigarrado de normas que atañen a los buenos modales, la
cortesía, el tacto social, e inclusive, a la moda en los vestidos y en el trato.
Si bien la heteromía del derecho es la facultad tiene que ver con su exterioridad, pues las
normas jurídicas vienen impuestas desde afuera por parte del Estado. La norma moral se
dice es autónoma al ser autoimpuesta. No obstante, eso no es del todo cierto, se puede
decir que la misma norma moral puede tener heteronomía, al ser impuesta muchos más allá
del propio carácter del individuo. La conducta de un profesor Universitario debe ser moral y
no es de ninguna manera autoimpuesta, se la impone su profesión misma. Las normas
morales no se las crea el hombre de forma arbitraria, están allí y es su tarea encontrarlas,
descubrirlas y vivir según ellas. No obstante la moral requiere ser reconocida por el
individuo, para que lo obligue, de nada sirve si el individuo conozca los cánones morales a
los que debe ceñirse, pero no los reconoce como tales y que deben ser seguidos, por eso
es que la moral es relativa al individuo. Interesante es ver la moral de los delincuentes en
las cárceles venezolanas. Una vez ingresa un interna violador el resto de los reclusos
pueden hacer de su vida un infierno, pues ellos critican tal conducta en otros individuos, no
obstante muchos de ellos son asesinos, narcos delincuentes y ladrones. Así las cosas hasta
los ladrones tienen su propia ética moral.
Mientras la justicia, la seguridad jurídica, la paz social son los fines del derecho mismo, “[l]a
Moral valora las acciones del individuo en vista a su fin supremo y último"; en cambio, "el
Derecho no se propone llevar a los hombres al cumplimiento de su supremo destino, no se
propone hacerlos radicalmente buenos, sino tan sólo armonizar el tejido de sus relaciones
externas, en vista de la coexistencia y cooperación"
Convencionalismos sociales o reglas del trato social. Concepto. Principales teorías que
pretenden diferenciar el Derecho y los usos sociales. Teoría de Giorgio del Vecchio, Teoría
de Stammler. Teoría de Von Ihering. Teoría de Kelsen. Teoría de Recasens Siches. Teoría
de García Maynez. Distinción entre los usos sociales y la moral.
2. Concepto.
Son reglas que se manifiestan en forma de costumbres y se imponen en forma de mandatos
anónimos, como supuestos o requisitos de ciertas relaciones sociales en un grupo o circulo
especial, sin aparato coercitivo que fuerce inexorablemente a su cumplimiento, pero con
amenaza de sanción de repudio en la esfera colectiva donde vive el sujeto obligado por
dichas reglas. (Recasens Siches, citado por el Padre Olaso Op Cit, pág 180).
5. Teoría de Stammler.
Distingue las normas del derecho de las del trato social atendiendo al diferente grado de
pretensión de validez que tienen unas y otras.
Introducción
Fuentes del Derecho, es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad
del comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad,
estableciendo reglas para la organización social y particular y las prescripciones para la
resolución de conflictos.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogéneo. Sobresale la disposición
jerárquica de este sistema, donde la costumbre regirá en defecto de ley aplicable y los
principios generales del Derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio
de su carácter informador del ordenamiento jurídico.
La jerarquía de las fuentes hace que en la llamada pirámide normativa, la cúspide de
nuestro Derecho se encuentre ocupada por la constitución, como norma de normas. Bajo
ella, rigen las normas que cuentan con carácter de ley formal, mientras que en la base de
dicha pirámide hallamos los reglamentos.
Por ley se entiende la norma escrita de carácter general emanada de un Parlamento; la
costumbre es la reiteración de conductas aceptadas por la sociedad por gozar de
obligatoriedad jurídica; y los principios generales del Derecho son las reglas comunes,
muchas veces no escritas, que una comunidad entiende que rigen toda la realidad jurídica y
que informan y dan valor a todo el ordenamiento (como la irretroactividad de normas
sancionadoras, la defensa de los derechos humanos, la interdicción de la arbitrariedad de
los poderes públicos o la presunción de inocencia). En nuestro sistema jurídico no es fuente
del Derecho la jurisprudencia o doctrina emanada de la reiteración de decisiones judiciales
en un mismo sentido.
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo, internacional…)
cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso del Derecho penal, donde no
existe la costumbre y sólo se aplica la constitución y la norma penal con rango de ley
orgánica, con el fin de establecer las necesarias garantías de protección de los ciudadanos.
En Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidísimo papel, limitado a la
organización de la sociedad y bienes de comunidades rurales (uso por los vecinos de tierras
y montes comunales), a la vez que prima la ley ordinaria, desarrollada por innumerables
reglamentos.
Además, las fuentes del Derecho pueden emanar de la distinta organización territorial. Cada
uno de ellos cuenta con su propio sistema de fuentes y juega con el resto de los
ordenamientos de un modo diferente.
Conclusión:
Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la reconstrucción del
pasado histórico-jurídico. Dice García Gallo que la evolución del Derecho, por haberse
operado en tiempos pasados, no puede ser observada directamente por nosotros; para
conocerla necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos facilitan
dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se designa a todo esto como
"Fuentes Del Derecho"
Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurídicas y Fuentes no Jurídicas.
Fuentes Jurídicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el pasado
sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho: Leyes,
Códigos, los proverbios jurídicos, los documentos de aplicación del Derecho (sentencias
judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los documentos
utilizados en la vida jurídica (emblemas, sellos, símbolos).
Fuentes no Jurídicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan información sobre el
Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad con que
captan la realidad del Derecho en su época.
Las fuentes del Derecho pueden ser también: Escritas y no escritas. Entre las primeras
están los escritos de diversa índole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las
segundas corresponden a las fuentes arqueológicas y la costumbre.
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es
enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en particular.
Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caería por sus cimientos." Por
eso, cuando los pueblos poseen una legislación de contextura seria alcanzan las más altas
cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos están regidos por una legislación
precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energías.
La Ley puede cesar su vigencia de cuatro maneras por cesación de su fin; por abrogación;
por interpretación, aunque en este caso sólo cesa en parte; y últimamente por dispensación.
Cesa en su fin aquellas leyes de vigencia temporal como la ley de presupuesto, son leyes
creadas para un fin específico en común.
Cesa por abrogación en nuestro país cuando la ley cuando es sometida a un refrendo
abrogatorio.
Artículo 74. Serán sometidas a referendo, para ser abrogadas total o parcialmente, las leyes
cuya abrogación fuere solicitada por iniciativa de un número no menor del diez por ciento de
los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro civil y electoral o por el Presidente
o Presidenta de la República en Consejo de Ministros.
También podrán ser sometidos a referendo abrogatorio los decretos con fuerza de ley que
dicte el Presidente o Presidenta de la República en uso de la atribución prescrita en el
numeral 8 del artículo 236 de esta Constitución, cuando fuere solicitado por un número no
menor del cinco por ciento de los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro civil
y electoral.
Para la validez del referendo abrogatorio será indispensable la concurrencia de, por lo
menos, el cuarenta por ciento de los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro
civil y electoral.
No podrán ser sometidas a referendo abrogatorio las leyes de presupuesto, las que
establezcan o modifiquen impuestos, las de crédito público ni las de amnistía, ni aquellas
que protejan, garanticen o desarrollen los derechos humanos y las que aprueben tratados
internacionales.
No podrá hacerse más de un referendo abrogatorio en un período constitucional para la
misma materia.
También la doctrina denomina abrogación a la derogatoria de una ley de forma simple por
promulgación de otra que la deroga (véase art. 7 del C.C.).
La Ley cesa por Interpretación cuando el poder judicial determina que la ley es contraria a la
Constitución y cesa su aplicación.
Artículo 336. Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia:
1. Declarar la nulidad total o parcial de las leyes nacionales y demás actos con rango de ley
de la Asamblea Nacional, que colidan con esta Constitución.
2. Declarar la nulidad total o parcial de las Constituciones y leyes estadales, de las
ordenanzas municipales y demás actos de los cuerpos deliberantes de los Estados y
Municipios dictados en ejecución directa e inmediata de esta Constitución y que colidan con
ella.
3. Declarar la nulidad total o parcial de los actos con rango de ley dictados por el Ejecutivo
Nacional, que colidan con esta Constitución.
4. Declarar la nulidad total o parcial de los actos en ejecución directa e inmediata de esta
Constitución, dictados por cualquier otro órgano estatal en ejercicio del Poder Público,
cuando colidan con ésta.
Cesa por dispensación cuando por autoridad se deje de aplicar la misma, mi criterio es que
esta forma de cesación de la ley es particular y sólo lo veríamos en nuestro país en el
Derecho tributario cuando se exonera a alguien de pagar un tributo. Existen dos tipos de
dispensa en esta materia la genérica y la particular. A la genérica se la llama exención y
ocurre cuando estamos en presencia de un supuesto genérico que dispensa la ley. Por
ejemplo las zonas francas o libres de impuesto, la exención a los adultos mayores, etc… La
exoneración es un acto particular, cuando la administración dispensa un tributo a una
persona específica.
Cesación temporal.
La ley puede cesar sus efectos de forma temporal, tal es el caso cuando se suspenden las
Garantías Constitucionales. En casos de emergencia el Presidente de la República puede
suspender algunas, que no todas las garantías constitucionales. En ese caso las leyes que
desarrollan esas garantías también se suspenderían temporalmente.
Es la cesación de la vigencia de la ley en el tiempo. Esta puede ser por derogación que
puede ser expresa o tácita.
DEROGACIÓN TÁCITA: Existen dos formas, pero un ejemplo claro lo constituye el artículo
1.994 del C.C.- “Se derogan todas las disposiciones legales contrarias a la presente Ley.”
También cuando dos normas entran en contradicción total, la que prele deroga y hace cesar
la vigencia de la ley que la contradice.