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esa fractura dañina de que “una cosa es lo que se aprende en la universidad y otra cosa
muy distinta es la vida profesional”.
LA RELACIÓN PROFESIONAL
1. LA CONSULTA
Momento en que se establece el vínculo profesional, inicia la relación del abogado con
su cliente.
- Naturaleza jurídica de la consulta como acto: Acto por el que un cliente acude
por consejo profesional para decidir un asunto conflictivo o no conflictivo.
Pretende servicios de asesoría, o servicios de abogacía, de defensa en proceso que
puede ser contencioso o rio contencioso.
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METODOS DE ENSEÑANZA
- Jurídica: Del abogado, porque lo tutela de ley, y porque del contrato de servicios
profesionales nacen derechos y obligaciones.
- Sinceridad
- Confianza
- Lealtad con el abogado, informarle de lo que acontece.
La confianza del cliente y la lealtad del abogado son los elementos morales que
configuran la relación profesional.
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METODOS DE ENSEÑANZA
- La sanción del delito de prevaricato, que es delito de traición. El artículo 421 del
código penal, incluye entre los delitos contra la administración de justicia, el
prevaricato y sanciona al ''abogado o mandatario judicial que, después de haber
patrocinado o representado a una parte en un proceso judicial o administrativo,
asume la defensa o representación de la parte contraria, en el mismo proceso será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años."
- Delito de violación del secreto profesional. Art. 165 CP, imponiendo pena
privativa de la libertad a quien teniendo información por razón de su profesión, la
divulga sin el consentimiento del cliente, a sabiendas de que esa divulgación puede
causar daño:
- Obligación jurídica, cuando la ley orgánica del poder judicial en su artículo 293,
impone al abogado la obligación de "patrocinar con sujeción de los principios de
lealtad, probidad, veracidad, honradez y buena fe". O cuando le impone la obligación
de guardar el secreto profesional. Además, dispone el artículo 29 del estatuto del
Colegio de Abogados de Lima, que es atribución investigar e imponer sanciones
disciplinarias a los miembros que hayan realizado actos contrarios a la ética.
- Código de ética profesional ya no es el conjunto de normas morales que
solamente tienen la' sanción de la conciencia del individuo. Constituyen normas que,
al ser trasgredidas, constituyen faltas a la moral que son sancionadas
disciplinariamente unas veces y penalmente otras.
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METODOS DE ENSEÑANZA
- su independencia de criterio,
- La relación laboral con el cliente. No podrá prestarlos eficientemente si es que no
responde principalmente a su deber de independencia.
Couture decía: "tu deber es luchar por el derecho, pero el día en que encuentres en
conflicto el derecho con la justicia lucha por la justicia"
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METODOS DE ENSEÑANZA
Nuestro código de ética, dice, asimismo, que, en la decisión del abogado, no deben
influir el interés personal, ni el monto pecuniario del asunto, ni el poder y la fortuna de
los interesados.
3.2. LA INDEPENDENCIA.
Estipulado en el Artículo 20 del Código de Ética del abogado el cual señala que el
asumir el patrocinio de un cliente no constituye un aval o adhesión por parte del
abogado de las ideas políticas, económicas, sociales o morales del cliente.
Los intereses que perturban la libertad profesional pueden hacer del proceso un
instrumento de injusticia y perjuicio social, en vez de ser elemento de orden social.
En el Artículo 49 del Código de Ética del Abogado señala que fuera del caso de
cuota litis pactada por escrito con anterioridad a su intervención profesional, el
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METODOS DE ENSEÑANZA
La misma prohibición rige para el abogado, así como para su cónyuge y parientes
hasta el primer grado de consanguinidad, que dictamina o informa sobre bienes,
hasta después de un año de emitido el informe.
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METODOS DE ENSEÑANZA
1. PLANTEAMIENTO
Los abogados al patrocinar a sus clientes en litigio entran necesariamente en relación con
la autoridad y deben actuar como guardianes celosos y responsables de las normas
procesales.
- Deberes morales
- Obligaciones jurídicas deberes y obligaciones,
La conducta del abogado deriva de ese nexo con la autoridad, tiene naturaleza
predominantemente moral, pero también es de orden jurídico. La Ley Orgánica del Poder
Judicial, Decreto Legislativo N° 767 en su artículo 288 habla de los "deberes" del abogado
patrocinante. Pero esos ''deberes" legítimamente son obligaciones, desde el momento en
que están legislados. No son sólo deberes las prestaciones derivadas de la relación
jurídica., cuyo incumplimiento tiene una sancion legal.
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METODOS DE ENSEÑANZA
Defender con sujeción a los principios de lealtad, probidad, veracidad, honradez y buena
fe; con sujeción a la ley, la verdad de los hechos y las normas del código de ética
profesional, según los incisos 2 y 3 del artículo 288, de acuerdo con el artículo 50 del
Código Procesal Civil, Decreto Legislativo N° 768, el juez puede sancionar al abogado que
actúe en el proceso con dolo o "fraude".
Sin embargo, no todos los "deberes" del abogado enumerados en la Ley Orgánica del
Poder Judicial, constituyen obligaciones jurídicas. No tienen sanción legal los deberes
establecidos en los incisos 1, 8, 9 y 11 del artículo 288:
Otras obligaciones importantes en otros cuerpos de legales. Por ejemplo, la violación del
secreto profesional, está sancionada por el artículo 165 de este Código. O el abogado no
podrá ingresar armado al juzgado, pues cometería el delito de desacato sancionado por el
artículo 375 del Código Penal. Y si el abogado incurre en prevaricato, lo sancionará el
artículo 421 del Código Penal.
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METODOS DE ENSEÑANZA
Debe ser diálogo de verdades, en que prevalezca la verdad más fuerte, aquella que
se apoye en los principios doctrinales y en la ley, la que resulte de la propia realidad
cuya organización jurídica es el derecho. Los principios nacen de la realidad,
consiguientemente para crearlos y desarrollarlos, el abogado tendrá
necesariamente que analizar la realidad. Es a ella a la que aplicará la norma, su
deber es pues conducir el proceso por los cauces de la verdad.
Artículo 288 de la Ley Orgánica del Poder Judicial; adecuar su conducta profesional
al deber de veracidad, tal como lo establece el artículo IV del Título preliminar del
Código Procesal Civil, podrá ser sancionado, de acuerdo con el inciso 5 del artículo
50 del propio Código Procesal Civil. Este artículo se refiere al "dolo o fraude", con
que actuaría el abogado en el proceso.
El fraude es la disminución maliciosa del patrimonio del deudor, en agravio de los
acreedores.
El fraude procesal, es la utilización de la artimaña, el engaño, o la mentira para
hacer prosperar la pretensión defendida.
3.3. FE EN JUSTICIA
3.4. INDEPENDENCIA
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METODOS DE ENSEÑANZA
Es deber del abogado contribuir a la pronta liquidación del conflicto de intereses, esto es si
el abogado ejercita su función pacificadora a través de la conciliación, autocomposición, o
la transacción, habrá obtenido tres resultados importantes:
1. INTRODUCCION
Deberes indirectos con el abogado adversario, la parte contraria, los testigos y los peritos.
En cuanto, los Deberes que se derivan de la relación profesional para con el Abogado del
Adversario son principalmente los de
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METODOS DE ENSEÑANZA
Independencia.
Al tratar de los deberes del abogado con el abogado adversario hemos dicho que el
respeto se lo debemos a quien respete la justicia, pero que no podrá exigirnos
respeto para con el abogado desleal.
El tinterillaje es más que todo la burla del derecho, que constituye el ejercicio
ilegal, de la profesión, es un fenómeno social que involucra la habilidad con que las
personas suelen obtener ventaja indebida. Es el ejercicio ilegal de la abogacía
por el no titulado o el que tiene suspendido el ejercicio de la profesión.
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METODOS DE ENSEÑANZA
3. EN EL PROCESO:
Los deberes éticos que están vinculados directamente con el proceso son los derivados de
los Principios de Diligencia, y Desinterés.
a) Característica del cumplimiento de una obligación contractual, que tiene por objeto
el ejercicio de la profesión forense y en otros.
b) Característica de los actos, actuares y deberes de comportamiento deontológico del
Abogado en el ejercicio de su profesión.
Lo que se persigue con este Principio de Diligencia, es que el abogado no sólo sea un ente
dotado de capacidad técnica suficiente, sino que además sea honesto, correcto, leal
reservado y celoso de los intereses de su cliente.
1. DEFINICIÓN
Debe pues entenderse como prevaricato de los abogados y mandatarios judiciales, la traición a
la lealtad profesional para favorecer los intereses del adversario o de quien tiene intereses
opuestos al cliente.
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METODOS DE ENSEÑANZA
1.1. CLASIFICACIÓN:
Cuando el artículo 418 del código penal, sanciona al juez o al fiscal que emite
resolución o dictamen contrario al texto expreso de la ley, o que lo fundamenta en
pruebas inexistentes o hechos falsos, en leyes supuestas o derogadas, está
reprimiendo un crimen en que la inmoralidad consiste en invocar deliberadamente
textos legales falsos o inexistentes o apoyar la decisión o el dictamen en leyes
inexistentes derogadas. Artículo 420 del código penal, sanciona al juez o fiscal que
conoce como autoridad un proceso que anteriormente patrocino como abogado, se
está penando un hecho basado en la inmoralidad de la autoridad a la que le está
prohibido intervenir como tal, en los procesos en que intervino como abogado.
De acuerdo con el artículo 421° del Código Penal, comete también el delito de
prevaricato el abogado o mandatario judicial que después de haber patrocinado o
representado a una parte en un proceso judicial o administrativo, asume la defensa
o representación de la parte contraria en el mismo proceso.
El prevaricato de los abogados y mandatarios judiciales es crimen de traición.
Se consuma cuando el abogado traicionando la confianza que el cliente depositó y
utilizando su confidencia, es decir violando el deber de lealtad, se colude con la
parte contraria con el propósito de causar perjuicio al cliente, o cuando proporciona
asesoría y consejo a partes que tienen intereses opuestos, o cuando de cualquier
otra manera perjudica intencionalmente los intereses de su cliente.
La colusión es el concierto malicioso con el ánimo de perjudicar a otro. Es
doloso,no hay negligencia.
2. TIPOS DE PREVARICATO
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METODOS DE ENSEÑANZA
El código penal de 1924, ubicó el prevaricato entre los delitos contra los deberes de
función y los deberes profesionales; mientras que el código penal de 1991, lo ubica
dentro de los delitos contra la administración de justicia. ¿Es la administración de
justicia el bien jurídico lesionado?
Pero el abogado no puede seguir siendo considerado mero colaborador del juez, como
lo define el artículo 17 del código de ética del Colegio de Abogados.
Si el abogado es un intérprete científico del derecho y debe poner al servicio del cliente
su versación técnica y su probidad moral, el prevaricato es un crimen que agravia esa
probidad y por tanto el bien jurídico tutelado, no es la administración de justicia, sino el
deber profesional de lealtad a los intereses del cliente.
5. LA SANCIÓN
EL SECRETO PROFESIONAL
1. LA RELACIÓN PROFESIONAL
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METODOS DE ENSEÑANZA
2. REFERENCIA HISTÓRICA
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METODOS DE ENSEÑANZA
Mucho más breve el código penal del 3 de abril de 1991. En su artículo 165,
establece una punición benigna de dos años y sesenta a ciento veinte días de
multa. Concibe el delito de revelación de secretos, dentro de los delitos contra la
libertad individual y sanciona a quien no haya recibido consentimiento del
interesado, afirmando aún más su concepción privatista.
3. DEFINICIÓN
El secreto profesional es una obligación tácita en función del ejercicio profesional. Quien
ejercita la abogacía, tiene la obligación de guardar reserva de los secretos confiados en
el ejercicio de la profesión, pero ese deber u obligación no se pacta, nace
automáticamente de la propia relación profesional.
Asimismo, el Código de Ética del Abogado, en su artículo 30°, manifiesta que “el
secreto profesional es el deber de reserva que tiene el abogado para proteger y
mantener en la más estricta confidencialidad los hechos e información referidos a un
cliente o potencial cliente que conoce con ocasión de la relación profesional.”
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METODOS DE ENSEÑANZA
4. NATURALEZA JURÍDICA
Campo del derecho privado, su violación será un agravio del interés privado.
Campo del interés social, la violación del secreto profesional, será un daño no solo al
cliente, sino a la propia sociedad.
Por otro lado, el artículo 165 de nuestro código penal, sanciona únicamente a la
persona que, teniendo conocimiento por razón de su ministerio de información secreta,
la revela con perjuicio para el cliente.
Es deber moral, porque nace de la relación moral que establece el abogado con el
cliente. Dura siempre más que la obligación jurídica.
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METODOS DE ENSEÑANZA
7.2. OBLIGACIÓN
7.3. DERECHO
LA AUTOCOMPOSICION
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METODOS DE ENSEÑANZA
1. DEFINICION:
- Autodefensa, la
- autocomposición y la
- heterocomposición.
Es autocomposición cualquier solución del conflicto de intereses sin intervención judicial, o con
su intención meramente aprobatoria, no jurisdiccional. El conflicto de intereses significa el
enfrentamiento de pretensiones. que puede ser compuesta por el juicio, o que fuera de él.
La autocomposición es otro modo de abordar la solución del conflicto, donde sólo la voluntad
de las partes involucradas en él va a ser lo único que ponga fin a tal antagonismo. Esa voluntad
puede ser:
2. CLASIFICACIÓN.
La autocomposición comprende la legítima defensa, el trato directo, la transacción propiamente
dicha, la conciliación, el desistimiento y el avenimiento.
a. LA LEGÍTIMA DEFENSA.
Para Sebastián SOLER es la “reacción necesaria contra una agresión injusta, actual y no
provocada”. VON LISZT expresa que “es aquella que se estima necesaria para repeler una
agresión actual y contraria al derecho por medio de una lesión contra el agresor”.
La legítima defensa es una causa de justificación que le asiste a toda persona que se
encuentra frente a una agresión ilegítima, actual o inminente, proveniente del que obra o de un
tercero, dado que es susceptible de lesionar bienes jurídicos propios o de terceros.
b. EL TRATO DIRECTO.
El trato directo, no es el trámite previo, establecido en el debate de los asuntos laborales. Hay
que interpretar el trato directo como sinónimo de conciliación, cuando las partes, también sin
intervención de la autoridad resuelven el conflicto de intereses. Puede el trato directo requerir o
no la aprobación de la autoridad.
c. LA TRANSACCIÓN
La Real Academia Española define a la transacción como «acción y efecto de transigir» y, por
extensión, «trato, convenio, negocio».
Transigir, se define como «consentir en parte con lo que no se cree justo, razonable o
verdadero, a fin de llegar a un ajuste o concordia, evitar algún mal, o por mero espíritu de
condescendencia». También como «ajustar algún punto dudoso o litigioso, conviniendo las
partes voluntariamente en algún medio que componga y parta la diferencia de la disputa».
La transacción es una declaración de voluntad encaminada a definir privadamente y
según el arbitrio de tos Interesados una relación jurídica en cual to sus efectos sean
considerados dudosos o litigiosos.
Nuestro código civil, la incluye entre los modos de extinguir obligaciones, sin embargo, que
admite que puede crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas distintas de las que han sido
objeto de controversia entre las partes. Es decir que sin embargo de atribuirle lo, efectos de un
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METODOS DE ENSEÑANZA
contrato de acuerdo con el artículo 1351, nuestro Código civil, sólo la considera como modo de
extinguir las obligaciones.
Ventajas son la economía del proceso, la economía de tiempo, de gastos y de trabajo del
tribunal, de las partes, de los testigos y de los otros órganos y personas. Posibilidad de adoptar
soluciones y arribar a resolver las que serían inaccesibles por la vía del procedimiento.
Cuando se trata de una transacción dentro de juicio, es suficiente que la voluntad de las parles
conste de escrito que se presentará ante el juez para que lo apruebe. No emite el juez
resolución jurisdiccional, sino meramente aprobatoria de la voluntad de las partes. Son ellas las
que deciden por si el conflicto y su voluntad, es la que aprueba el juez. Igualmente, en este
caso también la transacción tendrá fuerza y carácter de cosa juzgada.
Esto es que de ningún modo podrá limitarse o negarse el derecho que tiene la persona a
reclamar alimentos. Pero esto no quiere decir que no pueda ser reducido o ampliado una
transacción. ¿Qué será entonces lo intransigible?
Solamente el derecho a pedir los alimentos, pues la forma en que deben ser
proporcionados, la oportunidad y cantidad en que debe hacerse, podrán ser sometidos a una
transacción, e inclusive podrán ser objeto de compensación.
No puede olvidarse quo la conciliación es una fase del proceso laboral, destinada precisamente
a obtener el avenimiento de las partes.
Esto implica reconocer que la conciliación laboral es también una forma de autocomposición.
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Principios de la Conciliación
- Veracidad: Búsqueda de lo querido realmente por las partes. Se refleja en el Acuerdo al que
llegan las partes, como la mejor solución. Lo que interesa no es el acuerdo sino la solución del
problema.
- Buena fe: Necesidad de que las partes procedan de manera honesta y leal, conducta que
debe llevarse adelante durante todo el procedimiento.
- Confidencialidad: Supone, tanto del conciliador como de las partes, guardar absoluta
reserva de todo lo actuado.
- Economía: Las partes eliminan el tiempo que les demandaría un proceso judicial.
Características de la Conciliación
- Conflicto existente.
- La conciliación es fundamentalmente una negociación. Sin negociación no existe
conciliación.
- Participación de un tercero. En la conciliación el tercero interviene dando especial
importancia en recuperar la relación entre las partes, para ello utiliza sus cualidades con el
fin de logra que las partes consigan una solución propia. El tercero no es juez ni árbitro.
- Aceptación. Las partes deciden libremente acudir a este proceso; sin embargo, en la Ley
de Conciliación éste será un requisito obligatorio desde el 14 de enero del año 2001. Lo que
las partes aceptan será al tercero neutral.
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Ventajas
- Comunicación entre las partes: El conflicto puede ser sano, pero no resuelto es un
peligro. En la medida en que la conciliación constituye una alternativa para solucionar
conflictos crea un clima de paz, aun cuando producto del proceso de conciliación no se
hubiera llegado a un acuerdo, sí se ha logrado un entendimiento entre las partes,
restaurándose la comunicación entre ambas.
- Economía: Al adoptarse un acuerdo con rapidez los costos de proceso son bajos,
debiéndose pagar tanto al conciliador como los honorarios del centro de conciliación. El
proceso judicial y arbitral son más caros.
- Rapidez: La conciliación es un proceso rápido que puede concluir en una o varias
sesiones, frente a otros procesos como el arbitral que suele demorar no menos de seis
meses y el proceso judicial es, normalmente, mayor a sets meses.
- Protagonismo de las partes: Las partes son protagonistas de sus decisiones. Las partes
controlan el proceso, así como el resultado que es producto exclusivo de sus decisiones. A
diferencia de lo que ocurre con el proceso judicial y el arbitraje, la solución no es delegada
a un tercero sino que es retenida por los propios interesados. Las posibilidades de solución
dependen de las partes.
- Flexibilidad: En la conciliación se utiliza un lenguaje sencillo y directo, a diferencia de lo
que ocurre en los procesos judiciales. En muchos casos es preferible recuperar las
relaciones que mantener las formas, lográndose una solución de mayor permanencia, dado
que se sustenta en los intereses y no en las posiciones.
- Informalidad: En la conciliación no existe ningún tipo de requisito formal dado que cada
parte participa voluntariamente y el conciliador hace uso de técnicas y herramientas que
refuerzan la comunicación entre las partes.
- Solución realizable: Por tratarse de una solución adoptada por las partes, en la
conciliación las decisiones adoptadas logran un 95% de eficacia. Es decir, son pocos los
casos en los que las partes no cumplen con los acuerdos que ellos mismos han adoptado.
Se trata de soluciones propias, producto de la creatividad de las partes, más que de
soluciones formales que se adoptan por imposición de un tercero y que se sustentan en la
ley y en la jurisprudencia. No se trata de encontrar quién tiene la razón sino más bien
buscar entre las partes, utilizando su disponibilidad e inteligencia, las fórmulas más
apropiadas al caso materia del conflicto.
e. EL ALLANAMIENTO Y EL DESISTIMIENTO.
Constituyen también formas de finalización del conflicto por decisión de la parte, el allanamiento
con la demanda o el desistimiento de ella. Se allana con la demanda, quien reconoce tener la
obligación y la paga. Quien reconoce tener una obligación y debe pagarla, no debe esperar la
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METODOS DE ENSEÑANZA
demanda, deberá pagar sin esperar siquiera el requerimiento extrajudicial del acreedor y si se
propone demanda, deberá avenirse con ella inmediatamente, sin escuchar las voces que le
dicen que dilate el asunto. Cualquier dilación, próxima o remota, se volverá en su perjuicio.
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