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Bogotá, 1 de junio del 2018.

Concepto Jurídico Nro. 20-2018-OJ

PARA: Dra. Claudia Isabel Niño Izquierdo

Secretaria General

DE: LIFE ARMANDO DELGADO MENDOZA

Jefe Oficina Asesora Jurídica

Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses.

ASUNTO: Solicitud Cesión derechos económicos contrato numero 259-SG-2016.

REFERENCIA: Radicado Nro. 1108 del 23 de mayo de 2018.

Conforme a las funciones otorgadas a la Oficina Asesora Jurídica por el artículo 8 del
Acuerdo 8 de 2012, emanado de la Junta Directiva del Instituto Nacional de Medicina Legal
y Ciencias Forenses, fundamentado en el procedimiento interno y dentro del plazo
contemplado en la normatividad vigente, comedidamente me permito dar respuesta a sus
requerimientos en los siguientes términos:

PROBLEMA JURÍDICO

¿Es viable jurídicamente dentro del contrato No 259-SG-2016 aceptar la solicitud de


cesión de derechos económicos sobre las facturas que se causen a favor del contratista
Manufacturera de Grandes Cocinas y Cía SAS?

PRONUNCIAMIENTO NORMATIVO Y/O JURISPRUDENCIAL

LEY 80 DE 1993

Artículo 41°.-Del Perfeccionamiento del Contrato. Los contratos del Estado se


perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el objeto y ¡a contraprestación y éste se eleve
a escrito.

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(...)
Los contratos estatales son "intuito_nersonae^'_y, en consecuencia, una vez celebrados no
podrán cederse sin previa autorización escrita de la entidad contratante. (...)

Artículo 1.3°.- De la Normatividad Aplicable a los Contratos Estatales. Los contratos que
celebren las entidades a que se refiere el artículo 2 del presente estatuto se regirán por las
disposiciones comerciales y civiles pertinentes, salvo en las materias particularmente
reguladas en esta Ley.

CÓDIGO CIVIL

ARTICULO 761. TRADICIÓN DE DERECHOS PERSONALES. La tradición de ios derechos


personales que un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del título, hecha por el
ceden te al cesionario.
ARTICULO 1959. FORMALIDADES DE LA CESIÓN. Subrogado ari. 33, Ley 57 de
1887. La_cesió_n de un crédito, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedentey el cesionario sino en virtud de la entrega del título. Pero si el crédito que se
cede no consta en documento, la cesión puede hacerse otorgándose uno por el cedente
al cesionario, y en este caso la notificación de que trata el artículo 1961 debe hacerse
con exhibición de dicho documento.
ARTICULO 1960. NOTIFICACIÓN O ACEPTACIÓN. La cesión no produce efecto contra
el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al
deudor o aceptada por éste.
ARTICULO 1961. FORMA DE NOTIFICACIÓN. La notificación debe hacerse con
exhibición del título, que llevará anotado el traspaso del derecho con la designación
del cesionario y bajo la firma del cedente.
ARTICULO 1966. LIMITES A LA APLICACIÓN DE LAS NORMAS SOBRE CESIÓN DE
CRÉDITOS. Las disposiciones de este título no se aplicarán a las letras de cambio,
pagarés a la orden, acciones al portador, y otras especies de transmisión que se rigen
por el Código de Comercio o por leyes especiales.
CÓDIGO DE COMERCIO

ARTÍCULO 648. CARACTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS NOMINATIVOS. El título-valar


será nominativo cuando en él o en la norma que rige su creación se exija la inscripción
del tenedor en el registro que llevará el creador del título. Solo será reconocido como
tenedor legítimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de
éste.
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La transferencia de un título nominativo por endoso dará derecho al adquirente para


obtener ¡a inscripción de que trata este artículo.
ARTÍCULO 649, AUTENTICACIÓN DE FIRMA DEL TRANSMISOR DE TÍTULOS
NOMINATIVOS. El creador de! título podrá exigir que la firma del transmisor se
autentique.
ARTÍCULO 651. CARACTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS A LA ORDEN. Los títulos-
valares expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue ¡a cláusula
"a la orden" o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son
negociables, o se indique su denominación específica de título-valar serán a la orden y
se transmitirán por endoso y entrega del título, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 648.
ARTÍCULO 654. ENDOSO EN BLANCO - ENDOSO AL PORTADOR DE TÍTULO A LA
ORDEN. El endoso puede hacerse en blanco, con la sola firma del endosante. En este caso,
el tenedor deberá Henar el endoso en blanco con su nombre o el de un tercero, antes de
presentar el título para el ejercicio del derecho que en él se incorpora.
Cuando el endoso exprese el nombre del endosatario, será necesario el endoso de éste para
transferir legítimamente el título.
El endoso al portador producirá efectos de endoso en blanco.
La falta de firma hará el endoso inexistente.
ARTÍCULO 655. INVALIDEZ DEL ENDOSO CONDICIONADO Y PARCIAL EN UN
TÍTULO A LA ORDEN. El endoso debe ser puro y simple. Toda condición se tendrá por
no puesta. El endoso parcial se tendrá por no escrito.
ARTÍCULO 656. CLASES DE ENDOSOS DE UN TÍTULO A LA ORDEN. El endoso puede
hacerse en propiedad, en procuración o en garantía.
ARTÍCULO 657. RESPONSABILIDAD DEL ENDOSANTE - LIBERACIÓN DE LA
OBLIGACIÓN CAMBIARÍA EN UN TÍTULO A LA ORDEN. El endosante contraerá
obligación autónoma frente a todos los tenedores posteriores a él; pero podrá liberarse
de su obligación cambiaría, mediante la cláusula "sin mi responsabilidad" u otra
equivalente, agregada al endoso.
ARTÍCULO 772. FACTURA. Modificado por el art, 1, Ley 1231 de 2008. Factura es un
tíSulQJ¿Qlor_que el vendedor o prestador del servicio podrá librar y entregar o remitir
al comprador o beneficiario del servicio.
No podrá librarse factura alguna que no corresponda a bienes entregados real y
materialmente o a servicios efectivamente prestados en virtud de un contrato verbal o
escrito.
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El emisor vendedor o prestador del servicio emitirá un original y dos copias de la


factura. Para tg_do_s__k)s efectos legales derivados del carácter de título valor de ¡a
factura, el original firmado por el emisor y el obligado, será título valor negociable por
endoso por el emisor y lo deberá conservar el emisor, vendedor o prestador del servicio.
Una de las copias se le entregará al obligado y ¡a otra quedará en poder del emisor,
para sus registros contables.
PARÁGRAFO. Para ¡a puesta en circulación de la factura electrónica como título valor,
el Gobierno Nacional se encargará de su reglamentación.
ARTÍCULO 778. OBLIGATORIEDAD DE ACEPTACIÓN DEL ENDOSO. Mocf/ficado /jor
eLart. TJLeyJ^J^le^OOS^ El nuevo texto es el siguiente; Con el solo hecho de que la
factura contenga el endoso, el obligado deberá efectuar el pago al tenedor legítimo a
su presentación.
Únicamente para efectos del pago, se entiende que el tercero a quien se la ha endosado
la factura, asume la posición del emisor de la misma.
En ningún casoy por ninguna razón, podrá el deudor negarse al pago de ¡a factura que
le presente el legítimo tenedor de la misma, salvo lo dispuesto en el artículo 784 del
presente código,
Toda estipulación que limite, restrinja o prohiba la libre circulación de una factura o
su aceptación, se tendrá por no escrita.
ARTÍCULO 779. APLICACIÓN DE NORMAS RELATIVAS A LA LETRA DE
CAMBIO. Modjjjcado pQr_el_art 5, Ley_123JLde_200B^ El nuevo texto es el siguiente:
Se aplicarán a las facturas de que trata la presente ley, en lo pertinente, las normas
relativas a la letra de cambio.
ARTÍCULO 887. CESIÓN DE CONTRATOS, En los contratos mercantiles de ejecución
periódica o sucesiva cada una de las partes podrá hacerse sustituir por un tercero, en
la totalidad o en parte de las relaciones derivadas del contrato, sin necesidad de
aceptación expresa del contratante cedido, si por la ley o por estipulación de las
mismas partes no se ha prohibido o limitado dicha sustitución.
La misma sustitución podrá hacerse en los contratos mercantiles de ejecución
instantánea que aún no hayan sido cumplidos en todo o en parte, y en los celebrados
intuitu personas, pero en estos casos será necesaria la aceptación del contratante
cedido.

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LEY 1231 de 2008

Artículo 6°, Transferencia de la factura. El vendedor o prestador del servicio y el


tenedor legítimo de la factura, podrán transferirla a terceros mediante endoso de]
original
La transferencia o endoso de más de un original de la misma factura, constituirá delito
contra el patrimonio económico en los términos del artículo 246 del Código Penal, o de
las normas que lo adicionen, sustituyan o modifiquen.
Parágrafo, El endoso de las facturas se regirá por lo dispuesto en el Código de
Comercio en relación con los títulos a la orden.

FUNDAMENTO JURISPRUDENCIAL

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN CIVIL, Magistrada Ponente: RUTH


MARINA DÍAZ RUEDA, 1° de diciembre de 2011. Ref.: exp. 11001-3103-035-2004-00428-
01
" (...) 2. A partir de ¡a regulación plasmada en el libro segundo, título XXV, capítulo I
del Código Civil, en el ámbito conceptual se interpreta que la "cesión de
créditos" corresponde a un negocio jurídico típico que permite al acreedor transferir
su derecho personal a un tercero, mediante la entrega del instrumento donde estuviere
incorporado, al que se insertará ¡a atestación de traspaso, con la identificación
del "cesionario", bajo la firma del "cedente", y en el evento de no constar en documento
habrá de otorgarse uno en el que se plasmen los elementos necesarios sobre su
existencia; produciendo efectos entre tales sujetos a partir de la "entrega"; en cambio
frente al deudor y terceros, sólo a partir de la comunicación al primero, o de su
aceptación expresa o tácita.
3. La Corte abordó el estudio de! aludido acto en añejo pronunciamiento que mantiene
vigencia y en lo pertinente, refirió:
"La cesión de un crédito es un acto jurídico por el cual un acreedor, que toma el
nombre de cedente, transfiere voluntariamente el crédito o derecho personal que tiene
CQntra_s_u__deitdgr a un tercero, que acepta y que toma el nombre de cesionario.

"La cesión de un crédito, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de ¡a entrega del título. Pero si el crédito que se
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cede no consta en documento, la cesión puede hacerse otorgándose uno por el cedente
al cesionario (...). Resulta de lo dicho que la tradición de los créditos personales se
verifica por medio de la entrega del título que debe hacer el cedente al cesionario
(artículo 761 del C.C.) Al hacer el cedente la entrega del título al cesionario, se anotará
en el mismo documento el traspaso del derecho, con la designación del cesionario y
bajo la firma del cedente, para que pueda después el cesionario hacer la notificación al
deudor (...).
"Estos son los únicos requisitos para que se efectúe la tradición de un derecho personal
o crédito entre el acreedor cedente y el tercero cesionario.

4. Interesa resaltar que la "cesión" debe recaer o tener por objeto elementos del activo
patrimonial del "cedente", concretamente de "créditos nominativos"2, respecto de los
cuales no haya prohibición legal para esa especie de enajenación, o que su
negociabilidad se formalice mediante otra clase de "acto jurídico", verbi gratia, por
endoso."

CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia T-310/09. Magistrado Ponente: LUIS ERNESTO


VARGAS SILVA, 30 DE ABRIL DE 2009.
" (...) La legitimación es una característica propia del título valor, según la cual el
tenedor del mismo se encuentra jurídicamente habilitado para exigir, judicial o
extrajudicialmente, el cumplimiento de la obligación crediticia contenida en el
documento, conforme a las condiciones de literalidad e incorporación antes descritas.
Por lo tanto, cuando el tenedor exhibe el título valor al deudor cambiarlo y, además,
ha cumplido con la ley de circulación predicable del mismo, queda revestido de todas
[asfacultades destinadas al cobro del derecho de crédito correspondiente.
(...)
Por último, el principio de autonomía versa sobre el ejercicio independiente del
derecho incorporado en el título valor, por parte de su tenedor legítimo. Ello
implica (i) la posibilidad de transmitir el título a través del mecanismo de endoso;
y (ii) el carácter autónomo del derecho que recibe el endosatario por parte de ese
tenedor. Sobre la materia, la jurisprudencia de la Sala de Casación Civil prevé
que "...[e]n definitiva, las dos notas características y esenciales de los títulos en sus
distintas formas son: el título sirve para transferir el crédito incorporado, es decir para
hacer adquirir el derecho del 'tradens' al 'accipiens' con eficacia respecto a ¡os terceros
y particularmente respecto al deudor. En los títulos se sustituye la notificación propia
de la cesión ordinaria por la tradición del documento - sola o acompañada del endoso
o de la inscripción -, y el título tiene la particular de hacer adquirir al accipiens de
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buena fe el derecho incorporado, aunque no perteneciese al cedente. Este segundo


carácter se suele expresar con la fórmula de atribución "al poseedor de un derecho
autónomo frente al emitente".
FUNDAMENTO DOCTRINARIO

COLOMBIA COMPRA EFICIENTE 1


"Regla
Un acreedor de una cuenta de cobro, producto de un contrato con una entidad estatal,
no puede ceder su crédito a un tercero, cuando la cuenta de cobro aún no había sido
elaborada y sin obtener para esta cesión la autorización de la entidad estatal deudora
del crédito, dado que:

1. Para generar ¡os efectos de la cesión respecto del deudor y de terceros, se requiere
que la cesión sea notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste. La
notificación se surte con exhibición del título que Heve anotado el traspaso del derecho
conla designacióndelcesionarioy bajo ¡a firma del cedente y ¡a aceptación tiene lugar
cuando el deudor realiza un acto o conducta de! cual se deduzca que conoce la cesión,
aceptación que puede ser expresa o tácita.
2. En el evento de que el crédito no conste en documento, se requiere elaborar u
otorgar, para tal efecto, un documento por el cedente al cesionario. Sin el lleno de los
anteriores requisitos no se perfecciona el negocio jurídico de cesión y, por tanto, el
crédito no se desplaza del cedente al cesionario, es decir, no queda radicado en cabeza
de éste."
ANÁLISIS DEL CASO

La solicitud que nos concierne analizar en este caso en particular, es la cesión de


derechos económicos del contrato No. 0259-SG-2016, presentada por el señor José
Joaquín González, representante legal de la firma Manufacturera de Grandes
Cocinas & Cía SAS., en la cual indica:
"En atención al contrato de la referencia el cual fue suscrito desde el día 22 de
diciembre de 2016 y con ánimo de colaboración siempre con el Instituto, ante la
necesidad de liquidez que requiere mi empresa, he realizado negociaciones con la
firma SELDAT COLOMBIA S.A.S., identificada con el NIT. 900.984.789-9, empresa a

1 http_s;//sintesis.colombiacompra.gov.co/iurisprudencia/ficha/9576 (CE SC EJ743 D.E2QQ6)

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favor de la cual le solicito se autorice la cesión de derechos sobre ¡as facturas que se
causen a mi favor en el marco del citado contrato.

Lo anterior, dejando expreso el compromiso de indemnidad con el Instituto y mi


responsabilidad total para la garantía y mantenimiento de los equipos durante el
tiempo acordado.

Desde ahora agradezco su atención y su positiva respuesta a mi solicitud, no sin


antes mencionar que la instalación y puesta en marcha de los cuartos fríos objeto del
acuerdo con el Instituto antes de 6y 8 meses no está previsto."

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 41 de la ley 80 de 1993, los


contratos estatales son intuito personae y en consecuencia, no pueden cederse sin
la autorización escrita de la entidad contratante. Teniendo en cuenta que la
solicitud de cesión de derechos económicos concierne un contrato estatal y que el
estatuto contractual no regula la cesión de estos derechos, procede la remisión a la
normatividad prevista en esta materia por el Código Civil y el Código de Comercio.

De acuerdo a lo estipulado en el Código Civil, la tradición de un derecho personal


se verifica por la entrega del título, realizada por el cedente al cesionario, y no
produce efectos mientras no sea notificada o aceptada por el deudor. Más
precisamente, estipula que la cesión de un crédito no tendrá efecto sin la entrega
del título y si no ha sido notificada al deudor o aceptada por éste. La notificación
debe hacerse con exhibición del título. Cabe señalar que el artículo 1966 del Código
Civil prevé expresamente que sus disposiciones no son aplicables a las letras de
cambio, pagarés a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisión
que se rigen por el Código de Comercio por leyes especiales.

Ahora bien, en el presente caso se solicita la cesión de derechos sobre las facturas
que se causen a favor del contratista en el Contrato 259-SG-2016. La factura es
definida por el Código de Comercio como un título valor que el prestador de un
servicio podrá librar y entregar o remitir al beneficiario del servicio.
Su transferencia es regulada por el artículo 6 de la Ley 1231 de 2008, que establece
que tanto el prestador del servicio como el tenedor legítimo de la factura podrán
transferirla a terceros mediante endoso del original, para lo cual el endoso se

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regirá por lo dispuesto en el Código de Comercio en relación con los títulos a la


orden.
El endoso es un requisito para la transferencia de los títulos nominativos y "a la
orden", quien lo realiza se llama endosante, el beneficiario es el endosatario. Por
medio del endoso la persona que se encuentra revestida de la investidura que le
otorga la situación de legitimado manifiesta su voluntad en el título mismo, de
transferir al endosatario su posición de legitimado, permitiéndole a éste ejercer los
derechos cambíanos en la medida ponderada por el endoso"2
El artículo 772 del Código de Comercio, estipula que para todos los efectos legales
derivados del carácter de título valor de la factura, el original firmado por el
emisor y el obligado, será título valor negociable por endoso por el emisor y lo
deberá conservar el emisor, vendedor o prestador del servicio. Para lo cual, la
factura debe cumplir con los requisitos previstos en los artículos 621 y 774 del
Código de Comercio y 617 del Estatuto Tributario Nacional.
El artículo 651 del Código de Comercio, dispone que los títulos valores expedidos a
favor de determinada persona, en los cuales se agregue la cláusula "a la orden" o se
exprese que son transferibles por endoso, o se indique que son negociables, se
transmitirán por endoso y entrega del título, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 648 del Código de Comercio.
En cuanto a los requisitos del endoso, el artículo 651 indica que el mismo debe
constar en el título o en hoja adherida a él, el nombre de la persona a quien se
transfiere, la firma de quien suscribe el endoso, para lo cual el creador del título
puede exigir que sea autenticada (artículo 649), la clase de endoso, el lugar y la
fecha del endoso.
De conformidad con el artículo 778, Con el solo hecho de que la factura contenga el
endoso, el obligado debe efectuar el pago al tenedor legítimo a su presentación, en
ningún caso el deudor puede negarse al pago de la factura salvo lo dispuesto en el
artículo 784 del Código de Comercio relativo a la acción cambiaría. Igualmente,
toda estipulación que limite, restrinja o prohiba la libre circulación de una factura
o su aceptación, se tendrá por no escrita.

2 Ismael Bruno Quijano, El endoso: su función legislativa en la circulación de los títulos de crédito, Pag.
40.

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Conforme a lo expuesto, se observan algunos elementos distintivos entre la cesión


de derechos y el endoso así:

-La cesión es un acto bilateral y el endoso un acto unilateral del endosante.

-La cesión tiene como objeto la transmisión de derechos que emanan de un


contrato o de un título valor mientras que el endoso concierne solamente la
transmisión de créditos contenidos en un título valor.

-La cesión se perfecciona mediante la aceptación del cedente y el endoso mediante


la firma del endosante en el título valor.

Para el caso concreto, teniendo en cuenta que el contratista solicita la cesión de


derechos económicos de las facturas que se deriven a su favor del contrato 259-SG-
2016, se considera que la figura procedente sería la del endoso y no la cesión de
créditos, toda vez que el artículo 1966 del Código Civil estipula que la citada cesión
no es aplicable a las letras de cambio y otras especies de transmisión que se rigen
por el Código de Comercio y por leyes especiales.

Así, teniendo en cuenta que se trata de una factura, cuya transmisión se rige por el
Código de Comercio, mediante la figura del endoso, el contratista en su calidad de
titular de la misma tiene la facultad de endosarla a un tercero, la cual no implica
una sustitución de la posición contractual sino la transferencia del crédito
incorporado en ellas. Para lo cual no requiere autorización del Instituto. Ahora
bien, teniendo en cuenta que, por el momento, el contratista no adjunta ninguna
factura, una vez aporte el mencionado título valor endosado, se podrá proceder a
una verificación previa del cumplimiento de los requisitos legales pertinentes
antes de proceder a su pago.

CONCEPTO DE LA OFICINA JURÍDICA

Por lo anteriormente expuesto, se responde que el contratista puede transmitir los


derechos incorporados en las facturas que se deriven a su favor en el contrato 259-
SG-2016, una vez éstas sean emitidas, a través de la figura del endoso, para lo cual
no requiere de ninguna autorización por parte del Instituto. Sin embargo,

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previamente al pago de las mismas, el Instituto realizará la verificación del


cumplimiento de requisitos legales pertinentes.

Elaboró: Cristi la Gamboa Luna- abogada Oficina Jurídica^'


Aprobó: Life Ai'mando Delgado Mendoza- Jefe Oficina Jurídicas
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