ASPECTOS GENERALES DE LOS DELITOS

COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS

CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Dr. Fernando Núñez Pérez

1. LOS DELITOS CONTRA LA ADMNISTRACIÓN PÚBLICA EN EL
DERECHO PENAL PERUANO

Dentro del Título XVIII de la Parte Especial del Código Penal

se encuentran ubicados los denominados Delitos contra la
Administración Pública, título que ha adquirido mucha
importancia a la fecha tanto en su estudio, aplicación e
interpretación. Si quisiéramos darle un orden y coherencia
al estudio de lo que comprende los Delitos contra la
Administración Pública, debemos señalar que dentro de
este título se encuentran los siguientes ámbitos:
Normas generales, que comprende el concepto y contenido de funcionario o
servidor público para el Derecho Penal, así como de la pena de inhabilitación.

Los delitos cometidos por particulares, como el caso de los delitos de

usurpación de autoridad, títulos y honores, así como los delitos de violencia y
resistencia a la autoridad.

Los delitos cometidos por funcionarios o servidos públicos, como el caso de los
delitos de concusión, peculado y corrupción de funcionarios.

Los delitos contra la administración de justicia, como el caso de los delitos

contra la función jurisdiccional, prevaricato y denegación y retado en la
administración de justicia.
 EL CONCEPTO AMPLIO Y ANTICIPADO DE
FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO PARA EL
DERECHO PENAL PERUANO
 Derecho Penal peruano

Funcionario Derecho laboral

Servidor público Derecho Administrativo

El concepto penal de funcionario o servidor público es un concepto

amplio pero a su vez anticipado conforme se demostrará. Para nada
restringido o formalista, como de repente otras ramas podrán exigir.
 Derecho Penal peruano
Funcionario
Sujeto público
Servidor público
Ambos ejercen o realizan funciones públicas
conforme al rol o funciones que puedan
desempeñar
 Derecho administrativo

Distinción y diferencia Uno es el que

entre funcionario y
manda, El otro es que
servidor público el cumple u
(empleado o ordena o
dirige obedece
trabajador público)
Para el Derecho Penal ambas son
manifestaciones del ejercicio de las
funciones públicas. Es por ello que en el
Código Penal se viene regulando en forma
expresa, por citar algunos ejemplos, de la
siguiente manera:
 El funcionario o servidor
Son funcionarios o público, en la estructura
servidores públicos, al típica del delito de
inicio del artículo 425° del concusión de acuerdo al
Código Penal. artículo 382° del Código
Penal.

El funcionario o servidor El que, valiéndose de su

público, en la estructura calidad de funcionario o
servidor público, en la
típica del delito de
estructura típica del delito de
colusión desleal de patrocinio ilegal de acuerdo
acuerdo al artículo 384° al artículo 385° del Código
del Código Penal. Penal.
 El funcionario o
El funcionario o El funcionario o
servidor público, en la
servidor público, en la servidor público, en la
estructura típica del
estructura típica del estructura típica del
delito de cohecho
delito de peculado de delito de malversación
pasivo de acuerdo al
acuerdo al artículo de acuerdo al artículo
artículo 393° del
387° del Código Penal. 389° del Código Penal.
Código Penal.

El funcionario o servidor público, El funcionario o servidor

en la estructura típica del delito de
negociación incompatible o
aprovechamiento indebido de
cargo de acuerdo al artículo 399°
del Código Penal.
público, en la estructura
típica del delito de
enriquecimiento ilícito de
acuerdo al artículo 401° del
Código Penal.
Son funcionarios públicos para el derecho penal:

Todo aquel que, independientemente del régimen

laboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o
contractual de cualquier naturaleza con entidades u
organismos del estado, incluidas las empresas del estado
o sociedades de economía mixta comprendidas en la
actividad empresarial del estado, y que en virtud de ello
ejerce funciones en dichas entidades u organismos
Esta modalidad es independiente y autónoma al
régimen laboral en que se encuentre el
funcionario o servidor público, lo importante es
la existencia de un vínculo de cualquier
naturaleza (civil o laboral, temporal o indefinido,
remunerado u honorífico) que permita y
autorice el ejercicio de las funciones públicas.
 Concepto penal de funcionario
público

Depositados por
Depositarios de autoridad
Administradores competente
caudales (Aunque
embargados pertenezcan a
particulares)
Esta modalidad nos lleva a los siguientes supuestos:

El patrimonio público no necesariamente se

encuentra referido a bienes que sean de propiedad
exclusiva del Estado

Pueden existir bienes que sean de propiedad de

particulares pero que se encuentren bajo la
administración, custodia o vigilancia estatal
A la fecha dentro de un proceso penal o dentro del
novedoso proceso de extinción de dominio, en su
propio tramite, es posible que se ordene, en forma
cautelar, la incautación de bienes muebles o
inmuebles, es decir, para que tales bienes pasen a
la administración, vigilancia o custodia estatal, sin
perjuicio de que tales bienes todavía en pleno
proceso pertenezcan a los particulares o terceros.
 Los miembros de las fuerzas armadas y
policía nacional

El legislador nacional ha decidido incluirlos, dentro

del catálogo de funcionarios o servidores públicos.

Instituciones que se basan

en

Obediencia
Jerarquía
debida
Subordinación
Sin perjuicio de su detalle dentro de este catálogo, es curioso
que el legislador nacional haya decidido incorporar al Código
Penal por medio del Decreto Legislativo N° 1351 del 07 de
enero de 2017, tanto el delito de cohecho pasivo propio
como el delito de cohecho pasivo impropio, ambos en el
ejercicio de la función policial (artículo 395°-A y 395°-B),
cuando tal hecho delictivo ya tenía recepción, en términos
de tipicidad, en al artículo 393° del Código Penal al regular el
cohecho pasivo genéricamente de funcionarios o servidores
públicos, regulación que entendemos que es más bien para
las tribunas en vez de que tenga efectividad en la realidad.
Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para desempeñar
actividades o funciones en nombre o al servicio del estado o sus entidades

Conforme se ha sostenido en líneas anteriores, de que el concepto

de funcionario o servidor público para el Derecho Penal es de tipo
amplio y autónomo a lo que puedan sostener y desarrollar otras
ramas del ordenamiento jurídico, esta modalidad de sujeto público
implica más bien la existencia de un concepto anticipado, en donde
basta la designación, la elección o la proclamación por la autoridad
competente, no siendo necesario la asunción o el pleno ejercicio
del cargo.
 Dentro de esta consideración anticipada,
basta la existencia del título funcionarial
(designado, elegido o proclamado),
independiente al juramento o al ejercicio
de la función pública encomendada. Esta
causal destaca por el término “(…) para
(…)”, el mismo que debe ser entendido
como que la designación, elección o
proclamación se encuentra con la finalidad,
destino, intención u objetivo de
desempeñarse o ejercerse funciones
públicas.
 Una antecedente importante de esta modalidad funcionarial
anticipada la encontramos en la Convención Interamericana contra
la Corrupción del 29 de marzo de 1996 (OEA), en cuyo artículo I se
regula lo siguiente:
Los demás indicados por la constitución política y por
la ley.

La amplitud del concepto de funcionario o servidor

público se fundamenta además por la existencia de esta
causal dentro de este catálogo. La descripción expresa de
los demás indicados en la Constitución y en la Ley implica
de que el catálogo de lo que se debe entender por sujeto
público para efectos penales no se encuentra cerrado ni es
numerus clausus, ya que cabe la posibilidad de que la
misma siga ampliándose por remisión.
Si bien en este catálogo, por ejemplo, no se hace mención para nada con respecto
a los árbitros, que a decir verdad también administran justicia, sin embargo,
dentro del propio tipo penal de cohecho pasivo específico regulado en el artículo
395° del Código Penal, se hace mención expresa, entre otros, al árbitro como
sujeto activo de este especialísimo delito. De la misma manera, por efectos de
leyes especiales o complementarias, se podría incluir como parte la función
pública a los Notarios Públicos, entre otros.

Por tanto, para efectos penales, para definir el concepto normativo de

funcionario o servidor público debe de acudirse no solamente a la expresa
regulación del artículo 425° del Código Penal, sino también a los propios
tipos penales que regulan los delitos, así como a las leyes especiales o
complementarias
 SUJETO PÚBLICO Y ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

• El sujeto está vinculado por

deberes normativos preexistentes
de protección, cuidado y fomento
de los valores integrantes de la
«administración pública»
 DELITOS DE INFRACCIÓN DEL DEBER

Sujeto activo cualificado

Sujeto vinculado a la administración púbica

Con atribuciones y competencias fijadas por ley

La infracción resulta en ilicitud administrativa y/o

penal
 Delitos de infracción de deber propios Delitos especiales impropios

Solo pueden ser autores los sujetos La autoría puede ser tanto de particular
públicos como del sujeto público

No es posible la coautoría entre No se admite autoría mediata del particular

funcionario-servidor con un extraneus sobre el funcionario o servidor

El extraneus siempre asumirá el papel de El rol del extraneus esta supeditado a la

partícipe literalidad de cada tipo penal

No es posible la autoría mediata de un Actos de participación que incidan en

particular sobre un funcionario o servidor sujeto común y especial tienen ámbitos
en estos delitos separados del tratamiento jurídico penal.
ROJAS VARGAS, Fidel (2020) Manual operativo de los delitos contra la administración pública. Lima: Grijley
 LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION
PÚBLICA EN RELACION A LA RESPONSABILIDAD
PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS
LA DENOMINADA RESPONSABILIDAD “ADMINISTRATIVA” DE
LAS PERSONAS JURÍDICAS CONFORME A UN FRAUDE DE
ETIQUETAS: EL CARÁCTER PENAL DE LA RESPONSABILIDAD
DE LAS PERSONAS JURÍDICAS
 LAS PERSONAS JURÍDICAS O ENTIDADES
CORPORATIVAS OBJETO DE ATRIBUCIÓN DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL: LOS SUJETOS ACTIVOS
RELEVANTES
 EL CATÁLOGO DELICTUAL QUE PERMITE ATRIBUIR LA
RESPONSABILIDAD PENAL A LAS PERSONAS JURÍDICAS O
ENTIDADES CORPORATIVAS: EL CATÁLOGO RELEVANTE
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PÚBLICA
EN RELACION EN RELACIÓN AL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS
Muchas gracias por su
atención