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Fuentes Del Derecho - Primer Encuentro
Fuentes Del Derecho - Primer Encuentro
El elemento material está constituido por la repetición uniforme de ciertos actos durante
un lapso prolongado. Pero esto no basta: para que una relación consagrada por el uso se
erija en relación jurídica positiva es necesario además que entre en juego un segundo
elemento, de carácter psicológico, que consiste en la convicción general que llega a
imponerse en el medio social, acerca de la obligatoriedad de esa práctica.
La costumbre como norma jurídica surge recién cuando los dos elementos están reunidos,
cuando el uso o práctica está sellado por la convicción existente en la comunidad acerca de
su carácter obligatorio.
Jurisprudencia:
Pero el sentido que se da al término cuando se trata de la jurisprudencia como fuente del
derecho es distinto. Se habla entonces de jurisprudencia refiriéndose a las tendencias u
orientaciones establecidas en los fallos judiciales: se dice que hay jurisprudencia cuando
existe una serie de sentencias judiciales concordantes o una sentencia judicial única, de las
que es posible extraer una norma de carácter general que oriente e influya la decisión de
casos futuros.
En los sistemas jurídicos del llamado “common law”, el “derecho común” que prevalece en
Inglaterra, en Estados Unidos y en algunos países de la Comunidad Británica de Naciones,
no sólo existe jurisprudencia en el sentido señalado, sino que además la jurisprudencia es
fuente de validez del derecho. Esto significa que de las sentencias que se dictan en casos
concretos emanan reglas generales que obligan a los jueces futuros en casos iguales o
semejantes.
En cambio en los países que cabe llamar de “codificación”, como los de Europa Occidental o
de América del Sur, si bien existe jurisprudencia en el sentido de que las sentencias
anteriores pueden tener y a menudo tienen indudable fuerza persuasiva, esas decisiones no
son nunca obligatorias, es decir, no constituyen fuente de validez de normas jurídicas
generales.
En crítica al sistema del “common law”, se dice que el juez inglés es “esclavo del pasado y
déspota del porvenir” lo que fomentó el dicho de Spencer que el Derecho es el gobierno de
los vivos por los muertos.
Doctrina:
La doctrina tiene importancia como fuente de conocimiento del Derecho, pues es el medio
más útil para conocer y estudiar los regímenes jurídicos de los de los distintos países.