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Las fuentes del derecho son todos los elementos que toma el derecho como
ciencia para dar forma al ordenamiento jurídico y poder resolver conflictos.
Fuentes:
1. La Ley: es la fuente primordial para resolver conflictos. Es todo el
derecho escrito: CN, tratados etc.
2. Finalidad de la norma: si no hay una ley que resuelva un conflicto se
recurre a la finalidad de la norma que requiere interpretación por los
jueces.
3. Usos, prácticas y costumbres: se recurren a ellos cuando no hay una
ley o finalidad de la norma. Tienen limitaciones:
Tienen que ser vinculantes a una ley.
No pueden ser contraria a las leyes (costumbre contralegem).
Características:
Obligatoriedad: hace referencia al carácter imperativo de la ley. Todas
las leyes son obligatorias, incluyendo las supletorias y permisivas.
Generalidad: hace referencia que la ley se establece para un número
indeterminado de personas o hechos y es de aplicación indefinida,
general y abstracta.
Justicia: la justicia se vincula a la igualdad. La ley debe tener
tratamiento igualitario para situaciones semejantes.
Autenticidad: la ley debe emanar del poder con función legislativa en
forma legítima.
Clasificaciones de ley:
Concepto de Costumbre:
Es un uso implantado en una comunidad y considerada obligatoria.
Elementos:
Elemento objetivo: el uso constituye el elemento material de la
costumbre. Debe ser uniforme, general y constante. Es
necesario que se produzca en actos atinentes a la vida del
derecho.
Ejemplo: Comerciantes de flores: su forma de vestir es un uso o
moda, no es atinente a la vida del derecho. En cambio, la
entrega de flores en ciertas horas o determinado lugar, es
atinente a la vida de derecho.
Elemento subjetivo: existe un elemento subjetivo por parte de la
comunidad de que el uso es jurídicamente obligatorio. Los actos
que se practican reiteradamente ante una situación han de ser
disciplinados.
Función:
Las costumbres se usan como herramientas para resolver conflictos.
Es muy importante en el ámbito de los negocios mercantiles y en los
contratos (art 964 CCyC)
Casos en los que resulta vinculante: los usos y prácticas resultan
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente.
Concepto de costumbre contra legem: el límite de la costumbre es la
contralegem, la cual nos indica que una costumbre no puede ser
contraria a una ley.