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El código penal tiene 3 libros, el libro primero estudiamos el año pasado, que era la parte general y este año veremos el libro 2 y 3
que es mas especial.
Titulo IX (noveno), Código Penal, Art 432 y ss: crímenes y simples delitos contra la propiedad
Clasificación
1) Delitos de enriquecimiento
a. Delitos de enriquecimiento por apoderamiento o apropiación Art 432.
I. Apoderamiento sin violencia: hurto simple y agravado Art 446 y 447
II. Apoderamiento sin violencia pero con peligro a las personas: robo con fuerza.
o En lugar habitado, destinado a la habitación o sus dependencias. Art 440
o En lugar no habitado o sitios no destinados a la habitación. Art 442
o En bienes nacionales de uso público. Art 443
o De cajeros automáticos Art. 443 bis
III. Apoderamiento con violencia e intimidación.
1. Robo calificado: con homicidio, violación, lesiones graves gravísimas. Art 433
2. Robo calificado: con lesiones graves o retención por más de un día. Art 433
3. Robo con violencia e intimidación. Art 436 inc 1°
4. Robo por sorpresa Art 436 inc 2°
b. Delitos de enriquecimiento por ocupación y usurpación de propiedades y derechos reales: usurpación. Art 457
c. Delitos de enriquecimiento por defraudación. Estafas y apropiación indebida. Art 467, 468, 470 n°1, 473.
2) Delitos de destrucción, sin enriquecimiento: incendio, estragos y daños Art 474 y ss; 487
3) Delito relacionado: receptación art 456 bis A
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I. DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR APODERAMIENTO SIN FUERZA NI VIOLENCIA:
- Apropiación de una cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño, efectuada con animo de lucro y sin que concurran las
circunstancias que la ley define como fuerza en las cosas o violencia e intimidación en las personas. Art 432 del CP (Título 1).
- La pena se gradúa de acuerdo con el valor de la cosa hurtada.
- Es una figura penal que contempla tanto la apropiación de algo y este lleva envuelto un elemento subjetivo que es tomar algo
haciéndose pasar por señor y dueño.
- Además, tiene otro elemento subjetivo ya que se apropia con animo de lucro: intención de sacar una ventaja de dicha
apropiación.
- El art 432 CP: que es la figura básica que no solo es del hurto, sino que robo con fuerza y con violencia e intimidación: y si no
hace con fuerza o con intimidación sería hurto.
▪ Ej de hurto: robar en el supermercado
▪ El robo con sorpresa no es hurto: sino que es penada como la fuerza e intimidación.
▪ Si yo dejo mi moto y alguien hace fuerza y se la lleva: esto no sería hurto, sino que “fuerza en la cosa”.
- Acá sale el tema de la presunción de afectos que hace el legislador que a Matías no le gusta esto, desde el año pasado que nos
ha dicho que eso está mal. Es así, pero esta mal porque los vínculos familiares pueden no existir pero el Dº los presume y
protege relaciones de familia siendo que quizás tienes mas afecto con tu pololo o amigos que tus padres etc.
- En el caso del dueño, podría aplicarse el Art 471 Nº1 que regula el hurto de posesión.
- Tampoco cometerá hurto el acreedor que sustrae cosas del deudor para hacerse de pago, aplicándose en este caso el Art 494
Nº20 del CP, siempre que exista violencia. El caso que dice este articulo es que sí será falta cuando lo hace con violencia. (Por
tanto, no hay delito si lo toma sin violencia o mediante defraudación). Entonces si lo hace sin violencia no hay nada: ni delito ni
falta ni nada.
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Sujeto pasivo del hurto:
- Cualquiera que tenga una relación jurídicamente protegida con la cosa mueble: mero tenedor, dueño, poseedor, etc.
- ¿Que pasa si un acreedor para pagarse de la deuda va y le quita el celular? Uno podría decir que cabe dentro de la figura de
hurto: se apropia de cosa mueble ajena sin la voluntad del dueño, pero no será hurto, porque el CP sanciona como falta eso
mismo pero con violencia, pero como no hubo violencia en este caso no será sancionado como un delito.
- La conducta recae sobre cosa mueble ajena, que sea valorable en dinero.
a. Cosa Corporal: se requiere que esta cosa sea cosa corporal. Todo objeto corporal susceptible de ser aprehendido y extraído.
Se excluyen los derechos reales o personales.
o Tratándose de la energía eléctrica, estamos frente a un tipo especial contemplado en el Art 215 de la Ley General de
Servicios Eléctricos
b. Mueble: que la cosa se pueda transportar de un lugar al otro. Es cualquier objeto corporal que pueda moverse de un lugar a
otro. Se trata, por ende, de un concepto mas amplio que el civil (tipos de inmuebles).
o Si una cosa es inmueble se comete usurpación.
o Finalmente, lo que es relevante es que pueda transportarlo de un lado a otro, da igual que eso que dice civil que hay
muebles que se llaman inmuebles por adherencia o destinación, acá en el Dº penal no hace esos enredos, sino que si lo
puedes mover de un lugar otro será mueble. Esto tiene una excepción que es el agua, este no será mueble, sino que
inmueble, porque hay una figura llamada usurpación de aguas y cuando dice “usurpación” será de inmuebles.
c. Ajena: la cosa debe estar incorporada al patrimonio de una persona distinta del sujeto activo. La cosa debe ser de otra
persona. Debe pertenecer a otro, pero no es necesario que el sujeto activo conozca quién es el propietario.
o Si yo me encuentro algo en el suelo y me lo llevo y nosé de quién es no pasa nada, no hay delito porque seria un modo de
adquirir llamado ocupación. Pero cuando yo se de quién es o es producto de un naufragio o terremoto tendré que
devolverlo a alguna autoridad porque sino incurro en delito de hurto de hallazgo.
o No hay hurto de cosas res nullius o res derelictae, podría haber eventualmente un hurto de hallazgo Art. 448 del CP.
o Tampoco habrá hurto de las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
o ¿Qué cosas se tienen en la co-propiedad? Dos personas son dueños de una misma cosa: acá no hay una opinión unánime
al respecto, algunos piensan que si robas eso (uno de los dueños), si será delito porque no es totalmente suya la cosa,
sino que tiene un porcentaje. Se discute por faltar el elemento de “ajenidad”. Por faltar la ajenidad (opinión no unánime).
o Distinto es el caso de la sociedad: en la sociedad el dueño de las cosas es la sociedad no de alguien específico.
d. Avaluable en dinero: para los efectos de graduar las penas, solo se considera el valor económico o del mercado, de las
cosas; no el afecto subjetivo de la víctima posea por las mismas. El valor es en dinero no en afectividad.
o Problema especial: documentos de pago y crédito, cheques, vale vistas, boletos de lotería, etc.
o ¿Qué valor tiene este documento? Un cheque no vale los 10 pesos que cueste el papel, sino que el dinero que sale ahí
determinado. Lo mismo que el boleto de lotería, si lo robo antes de que este fue premiado, no vale nada, pero si lo robo
después de que fue premiado valdrá todo el dinero que valdría.
o Que la penalidad del hurto este asociada al valor de la cosa, implica que la cosa sea avaluable en dinero. Las cosas que no
son avaluable son mas bien las cosas incorporales y allá arriba dijimos que tenían que ser corporal, mueble y ajena.
CONDUCTA DE HURTO:
Apropiarse con ánimo de lucro de una cosa mueble ajena sin que concurra violencia o intimidación en las personas o fuerza en las
cosas, de las especialmente contempladas en la ley. Acá se extrae algo que esta dentro de la esfera de custodia de una persona y se
la lleva a la suya. Esto es importante porque si no tenemos esto puede caer en otra figura.
- Ej: me prestan algo y no lo devuelvo, acá no habría hurto, porque no se aplica la sustracción, este es otro delito llamado
apropiación indebida pero no es hurto. Este es el punto.
¿Que constituye una esfera de custodia?: la esfera de custodia es estar al alado de él o pensar que esta ahí. La esfera de custodia
puede ser inmaterial o material: el patrimonio o un cofre.
Distinción de fuerza en las cosas: ejemplo: arrancar una planta muy cara del suelo; robarse un farol en la calle. ¿Hurto o robo con
fuerza en las cosas? Si yo saco cosas a la fuerza literal, es porque estoy haciendo fuerza en las cosas, pero siempre tendré que
realizar un movimiento de energía para sacar algo, es por ello que NO todo es fuerza en las cosas. Si el farol por ejemplo ya esta
medio caído y me lo llevo, sería hurto, ahora si empiezo a pegarle hasta que lo saco, ahí sería fuerza en las cosas. El tema de la
planta, será un hurto porque la fuerza fue muy poca. ·
Apropiarse de algo es tomarlo y sustraerlo (elemento material) y con animo de señor y dueño (elemento espiritual.
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Apropiación: Sustracción de una cosa con ánimo de señor y dueño 2 elementos: uno material y uno espiritual.
● Material: privarle a la víctima de la cosa, independiente de la forma en que se realice la conducta (simple aprehensión manual o
uso de fuerzas externas).
● Espiritual: Animo de señor y dueño (animus rem sibi habendi o animes domini) comportarse como señor y dueño.
- Evidentemente no es título traslaticio de dominio.
● Algunas legislaciones entienden que la “apropiación” lleva ínsito el ánimo de lucro. Relación de género (lucro) a especie
(apropiación).
● En nuestra normativa se exige expresamente este ánimo especial: obtener una ventaja o provecho de tipo económico, para sí o
para un tercero (provecho que no estaría en la sustracción de una especie para su destrucción).
● Si no hay apropiación: “hurto de uso”, ¿punible en nuestra legislación? Discutible.
- Dicen que podría ser igual delito porque hubo una ventaja, pero queda zanjado de que no es delito porque nunca se apropia de
él.
- Algunos dicen que la apropiación lleva envuelto el animo de lucro
- Por una parte, esta este elemento material que sería el hurtar y el otro elemento que es intelectual que es sentirse señor y
dueño de dicha cosa sustraída.
¿Que pasa si esta la voluntad del dueño? No habrá delito porque se cae la tipicidad, sería a-tipico. Porque dice el CP “ sin la voluntad
de su dueño”.
● Lo relevante es apropiarse sin la voluntad del dueño, incluso no saber que no sabe igual estarás cometiendo hurto.
● Si hay consentimiento del dueño – o de quien tenga la cosa a su disposición-, es un hecho atípico, es un regalo.
● La expresión “contra” la voluntad del dueño del & 1 del Título IX solo es una omisión de carácter histórico en la norma.
● La voluntad del dueño no se presume.
- Delito se comete con dolo directo en relación con la ajenidad de la cosa y el ánimo de señor y dueño.
- En cuanto al valor de la cosa sustraída y al hecho de contar con la autorización del dueño, es posible el dolo eventual.
Antijuridicidad:
● Caso de hurto famélico: alguien que roba por estado necesidad porque se está muriendo de hambre.
- Acá tenemos una conducta y tipicidad y cumple con todos los elementos del tipo pero se cae en el antijuridicidad porque esta
en un estado de necesidad. Si el juez no lo banca sería fuerza irresistible o miedo insuperable.
¿Qué otra circunstancia cabría alegar, vinculada con la culpabilidad?: ¿Puedes hurtar algo con culpa?
- No, no puede ser ya que la mayoría de los cuasidelitos son de lesiones o contra las personas. No puedes robar por imprudencia.
- En general si el delito en particular no hace una prevención especial que dice “con malicia” si no hay esa palabra el dolo puede
ser cualquiera, y no solo dolo directo.
La pregunta es ¿Estamos frente a un delito de resultado o de mera actividad?: los de resultado requieren un resultado que sea
separable de la conducta del autor para que se sancione, como el homicidio. Esto significa que para que se sancione esta conducta
es relevante que una persona haga una conducta pero que además muera esa persona, esto será un resultado y es exigible por la
figura penal. Los de mera actividad: se satisfacen con la sola ejecución de la conducta por con ella se consuma el delito.
Los delitos de mera actividad no admiten la frustración, como del delito de resultado que si lo admite, porque estos exigen un
resultado, entonces estará frustrado si el resultado no se produce o tentado también.
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● Este delito es mas bien de mera actividad, no requiere un resultado, porque el tipo se apropia en ese momento de una cosa
mueble o no se apropia.
El problema es que nuestro legislador en el Art 494 bis: hurto-falta: dice que si se encuentra en grado frustrado se sancionará de tal
manera. Entonces acá tenemos confusión, pero para nosotros es un delito de mera actividad porque no exige un resultado. Los que
dicen que si dicen que en este Articulo el legislador se pone en el caso de que pueda estar frustrado y por ello es de resultado,
entonces en la teoría es de mera actividad y en la practica será de resultado dado a este articulo, eso debemos decir si nos
preguntan.
Momento de la consumación:
Participación en el hurto:¿Que nos parece que el delito contra la propiedad este sancionado en relación al valor de la cosa?:
- Que hay cosas que valen más sentimentalmente entonces hay discusión, pero el CP quiso atender al valor de mercado de las
cosas para simplificar el tema. Aunque muchos no están de acuerdo.
- Estudiaremos en más profundidad normas especiales. Ejemplo: artículo 454
Delitos continuados y reiterados:Norma especial para los hurtos, art. 451 del CP.
● Importante: que se trate de hurtos cometidos a una misma persona o en el mismo lugar.
● Diferencia entre reincidencia y reiteración: la reincidencia solo entra en juego si hubo una persona que fue condenada
anteriormente. En cambio, la reiteración es una persona que es llevada a Tº por haber cometido muchos delitos reiterados, pero
no hubo sentencia anterior, no fue juzgado anteriormente.
● En la reiteración, ¿Como se sanciona a la persona que comete 15 delitos? Se sumarán esto es un concurso real de delitos, así en
general se resuelve el caso de una reiteración.
● Las normas especiales que veíamos el año pasado era que en caso de reiteración de crímenes y simples delitos de la misma
especie se agarraba el mas grado alto de penas de ellos y se aumentaba uno o dos grados, esta es la regla del CPP.
● Pero el Art 451 CP es una norma especial de la reiteración respecto a delito contra la propiedad, entonces se sumará el valor de
las cosas robadas: si ese valor te da entre 40 y 400 UTM será un delito con agravante.
● Entonces acá no se aplica la norma general que es sumar todas las penas, tampoco se aplica la norma del CPP de estimar la pena
asignada al delito mas grave mas grados, sino que se suma el valor de las cosas sustraída y se determina la pena: esto hace que
se sancione como un solo delito, con ciertas agravantes pero se mirará todo como un solo delito.
Penalidad del hurto: dependiendo de cuanto cueste la cosa hurtada que va entre 1/2 UTM a 400 UTM.
- Art 446 CP: depende del valor de lo sustraído, acá son sancionados como delitos.
- Art 494 bis CP: hurto-falta: acá no esta tratado en los delitos sino que es una falta y se sanciona con multa. Mayor pena que el
resto de las faltas.
- La mayoría de los hurtos, se sancionan como delitos (sobre 1/2 UTM), pero este hurto falta que es el hurto de una cosa de
menos de 20 mil pesos menos de 1/2 UTM, esta sancionado como falta (no como delito) y además con prisión esto es por la
valoración que tiene la legislación de la propiedad. Entonces los hurtos que son de valor de 1/2 UTM hacia abajo serán
sancionados como falta, pero este hurto falta además de ser sancionado como falta estará sancionado con prisión.
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● Habíamos visto que el hurto simple tiene la pena asociada al valor de la cosa, sin embargo, existen algunas figuras como el del
Art 447 CP que establecen ciertas situaciones de hurtos que son mas graves y por lo tanto merecen una mayor pena. Acá el
delito tiene una gravedad mayor pero no asociada al valor de la cosa, sino que al abuso de confianza.
● El problema es que este delito esta tipificado desde el siglo 19, en general son relaciones que hoy en día no se dan.
● Regula situaciones en que hay abuso de confianza.
● ¿Por qué es “agravado? Posibilidad de aumentar la pena, esto es facultativo del juez, porque el Art dice “podrá” aplicarse la
pena aumentada en un grado.
● Los tipos de hurtos agravados son:
a. Hurto del doméstico. Art. 447 N° 1.
b. Hurto del trabajador en establecimiento comercial o industrial. Art. 447 N° 2.
c. Hurto del posadero. Art. 447 N° 3.
d. Hurto del transportista y del bodeguero. Art. 447 N° 4. 🡪 ¿Norma anacrónica?
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o Esta norma habla del “posadero”, del dueño, entonces lo que pasa es el tema de la analogía, y otro problema también
que no es se pone en duda es que el CP esta pensando en el dueño, solo en él, pero el problema pasa es que como se
refiere a él, qué pasa con el que trabaja en el hotel y te hurta, este tema no queda cubierto, solo habla del dueño del
hotel.
o ¿Los trabajadores?: no quedan cubiertos y ese es el problema por lo que mencionamos arriba.
o Los objetos sustraídos no deben haber sido entregados en depósito. Posibilidad de apropiación indebida: estas cosas
fueron entregadas al “hotel” en algún titulo válido, y cuando yo entrego eso y no me lo devuelven no habrá hurto porque
el hotel no entró en mi esfera, sino que es mas bien apropiación indebida.
d. Hurto del transportista y del bodeguero. Art. 447 N° 4
o Acá se habla del transportista y los equipajes que se guardan en dichos transportes.
o Acá en este articulo ni se mencionan los aviones, pero no podemos ocupar la analogía entonces hay problema.
o Se aplica a los sujetos activos que ejecutan la sustracción de cosa mueble ajena en el ejercicio de sus cargos.
o Objeto material: Cosas que los pasajeros llevan consigo.
o No se aplica a cosas que han sido entregadas en depósito o con encargo de transporte por medio de un contrato
especial. Posibilidad de apropiación indebida.
HURTOS ESPECIALES
2. Hurto de pelos, plumas, crines o cerdas. Art. 448 quinquies del CP (párrafo 4 bis. Abigeato)
● Clase de hurto especial dada por el objeto sobre el que recae: “cualquier elemento del pelaje”No incluye las pieles, pues si se
destruye: abigeato.
● Mas adelante vamos a estudiar el párrafo 4bis en donde encontramos el delito de “abigeato” que es el robo de ganado,
conducta que es muy común en los campos. ¿Por qué se sanciona en particular este hurto? Porque si se comete sin fuerza será
hurto, pero si es con violencia o intimidación será robo, entonces especialmente se etiqueta en atención a la cosa robada.
o La opinión es que el legislador se encontró ante un bien que se discutía si era mueble o inmueble, pero para penal los
animales siempre serán muebles razón por la cual el legislador lo regula especialmente evitando caer en discusiones.
● El limite de este delito especial es que no lo mate y no incluye las pieles, porque en este caso sería delito de daños.
● Esta figura no es tan común como el abigeato.
● Dolo directo en cuanto a la sustracción. Podría ser eventual en cuanto a la pertenencia a otro.
● Penalidad que no admite graduaciones.
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3. Hurto de expedientes. Art. 4° Ley 5507
● Se sanciona al que hurte, robe o destruya expedientes o procesos administrativos o judiciales.
● Lo puede cometer cualquiera. Aunque si es funcionario público, por especialidad, regiría artículo 193 N° 8 (falsificación
documento público).
● Es un caso cero aplicado, porque forma parte de una ley muy antigua por lo que es anacrónica en cuanto a su penalidad, vale
decir, que tiene como sanción valones absurdos ej 1.000 pesos, también porque es difícil imaginar que alguien pueda hurtar un
expediente lo que si podría ocurrir es que alguien falsifique un expediente o que le pegue a alguien para robar el expediente lo
que sería un robo y así con todos los posibles casos. También no es aplicable porque hay figuras especiales que podrían llegar a
sancionarlos en determinados casos como por ejemplo si fuera un funcionario publico el que roba un expediente sería
sancionado por el art 193Nº8.
● Requiere dolo directo.
● Si se hace con ánimo de defraudar, se aplica el artículo 470 N° 5 del CP.
● Pena: Reclusión menor en su grado mínimo y multa (inaplicable en los términos actuales).
● Poca aplicación tendría la norma en el caso de robos, en cuyo caso se debe castigar de acuerdo al delito que corresponda, robo
con fuerza o con violencia / intimidación, según sea el caso.
4. Hurto de energía eléctrica. DFL 4, Ley General de Servicios Eléctricos, art. 215.
● Se sanciona al que sustrae energía eléctrica, directa o indirectamente por medio de conexiones clandestinas o fraudulentas.
● ¿Quién es la victima de este delito? La empresa proveedora de los servicios eléctricos.
● Penalidad: la señalada en el artículo 446 del CP.
● ¿Es necesaria esta figura? Autores antiguos consideran que esto no es una cosa corporal por lo tanto si es necesario crear esta
figura especial, por lo cual no seria un hurto propiamente tal. La doctrina moderna dice que obviamente la electricidad es una
cosa corporal debido a que puede ser percibida por los sentidos entonces esta figura ya no sería necesaria debido a que se
aplican las mismas penas del hurto.
● Admite dolo directo o eventual (“¿cuento con autorización?”)
● Sujeto pasivo: Sólo las compañías que suministran energía eléctrica.
DELITOS DE ENRIQUECIMIENTO POR APODERAMIENTO CON FUERZA Y/O VIOLENCIA: EL DELITO DE ROBO
DELITO DE ROBO
- El robo en general, si yo constato que alguien se apropia de cosa mueble ajena sin voluntad de su dueño, si no hay violencia será
hurto.
- Lo que estudiaremos ahora es cuando constatar circunstancia de fuerza en las cosas, porque el resto de los elementos típicos,
ya los pasamos antes para efectos del delito de hurto
- Apropiación de una cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño, efectuada con ánimo de lucro en que concurren las
circunstanciasque la Ley define como fuerza en las cosas o violencia e intimidación en las personas. Art. 432 del CP.
- La pena NO se gradúa de acuerdo al valor de la cosa sustraída. Delito pluriofensivo. . Dependerá de las circunstancias del
contexto del delito: un robo con fuerza en las cosas tendrá una penalidad menor que el de violencia e intimidación.
- Sea pluriofensivo es que ofende a más de un bien jurídico. En el hurto el bien jurídico afectado será la propiedad, pero acá en el
robo además de la propiedad, será también la vida, integridad psíquica y física
a. En lugar habitado o destinado a la habitación o en sus dependencias: desde ya debemos saber que lo importante es definir que
se entiende por lugar habitado, destinado y sus dependencias.
b. En lugar no habitado
c. En bienes nacionales de uso público y sitios no destinados a la habitación
d. De cajeros automáticos
- El robo con fuerza en las cosas es un apoderamiento sin violencia ni intimidación.
- Apropiación de una cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño, efectuada con ánimo de lucro y en el que concurren las
circunstancias que la Ley define como fuerza en las cosas.
- Es mas grave que el hurto porque se genera un cierto peligro para las personas, entonces aunque no haya amenazado o
ejercicio violencia, porque si entra a una casa, puede generar peligro por el encuentro de estas personas podría generar un
enfrentamiento.
- Los elementos del delito de hurto ya fueron estudiados y se asimila al robo con fuerza en las cosas, el elemento que se adiciona
es la “fuerza en las cosas”.
- Se trata de delitos de apoderamiento sin violencia, pero con peligro para las personas.
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- ¿Qué pasa si alguien entra a una casa de veraneo? Que lugar es ese: habitado, no habitado, etc: este es un tipo de preguntas
que debemos responder.
Bien jurídico:
● El punto es que se critica la alta penalidad, el delito de robo en Chile tiene una alta penalidad, y esto parece tener sentido
cuando te amenazan.
● Según el CP dice que robo con fuerza en las cosas también será cuando entra por un lugar no destinado a entrar, una ventana
por ejemplo.
● Se trata de un delito de apoderamiento sin violencia al igual que el hurto, tanto así que algunos lo consideran una forma
agravada de hurto, en atención al modo de comisión.
● El principal bien jurídico afectado el patrimonio.Además, existe la idea de un peligro potencial a la integridad y seguridad de las
personas.
● Se le critica por la alta penalidad, basada sólo en este riesgo o peligro potencial.
En cuanto a los elementos del tipo, son idénticos a los del hurto simple, por lo que nos remitimos a ellos para su estudio, agregando
uno nuevo: La fuerza en las cosas.
1. No se trata de cualquier fuerza, sentido normativo (arts. 440 y siguientes del CP. Incluso algunos medios engañosos.) ¿Entrar
por la ventana es peor que entrar por la puerta?
o La ley define que se entenderá por fuerza.
o Ej: si quiero robar, un letrero en la calle, tengo que hacer fuerza para llevármelo, pero no constituye la fuerza que estime la
ley, y sería mas bien hurto que fuerza en las cosas.
o Entonces no se trata de cualquier fuerza, que es un sentido normativo de fuerza, entonces por una parte quizás ciertas
acciones físicas no serán fuerza, pero por otro lado el Art 440 Nº3: “introducción en el lugar del robo mediante la seducción de
un domestico o nombres falsos”: esto semánticamente no es fuerza, por ello la fuerza tiene un sentido normativo.
o Como estamos en un delito de apropiación tenemos dos esferas de reguardo: la de la victima y la del ladrón, saco algo de la
esfera de alguien y la meto en la mía, en el hurto se hacia sin resistencia porque nadie sabia que lo hurte, pero acá en la fuerza
en las cosas, hay resistencia par lograr el robo: la fuerza la ocupo para vencer la esfera de resguardo, la ocupo para sustraer la
cosa. Ahora si yo ingreso saco la cosa pero suena la alarma de la casa y rompo la puerta para salir, sería hurto no robo, porque
acá para salir uiso fuerza no para sustraer o entrar a la esfera de resguardo, eso los diferencia, necesitamos acá fuerza en la
cosa para poder sustraerla. Acá el daño puede ser el mismo, pero el tema de la fuerza es para entrar a la esfera de reguardo y
no para salir.
2. Objetivo: vencer resistencia u obstáculos materiales.
o ¿Sacar un letrero o un poste? no porque la fuerza que aplicas no es para vencer la esfera de reguardo.
o No es robo si se emplea fuerza para escapar. EJ Rompe puerta, sino que será robo cuando la fuerza la empleo para ingresar.
o No se considera el valor del objeto sustraído para la graduación de las penas.
- Tips e introducción al delito de robo con fuerza en las cosas:
o No se trata de cualquier fuerza, solo una fuerza en sentido normativo.
o Ej: robarse un letrero de la calle.
o Para poder sacar el poste se necesita realizar alguna energía física, pero esta fuerza no es la que está normativamente por el
CP, entonces este no sería un delito con robo con fuerza en las cosas: sería un delito de hurto. La fuerza para que cumpla con
el sentido normativo de nuestro CP, es que dicha fuerza rompa la esfera normativa de custodia. Que dicha fuerza se utilice
para ingresar a dicha esfera de custodia.
o No se trata de cualquier fuerza, sino que una fuerza en sentido normativo, y esto al legislador le permite considerar como
“fuerza en las cosas” algunas cuestiones que por sentido común no fuere fuerza: como entrar a una casa con “engaño de
domestico”, acá por sentido común o semántico (de diccionario) esto no sería fuerza, pero el CP la califica como fuerza en las
cosas, por ende, será fuerza en las cosas este engaño.
o Entonces la fuerza es un tema normativo y no fáctico.
o En segundo lugar el objetivo de la fuerza es vencer la resistencia que opone la esfera de resguardo, para así romperá y
apropiarse de dicho bien dentro de la esfera de resguardo, decíamos que si entra a una casa pero hace fuerza cuando sale de
dicha casa, eso no sería robo con la fuerza en las cosas, porque utilizó dicha fuerza para irse de la casa y será delito de hurto ya
que no utilizó dicha fuerza para entrar en la casa, solo para salir.
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I. Lugar habitado:
- Lugar: es un sitio que se entiende que tenga algún cierre o perímetro establecido, requiere un lugar, un cierre perimetral que
deba romper para ingresar.
- Habitado: que sea un lugar que sirva de morada a una o mas personas (doctrinas), que sea su residencia, donde descansa,
donde “hecha sus huesos”. Lo importante es que en el momento de que se presencia el delito este presente uno de los
habitados. Porque si sirve como morada y no están os habitantes, no será este, sino que sería un “lugar destinado a la
habitación” como las casa de la playa, tienen la misma penalidad igual.
● El que sirve de moradaa una o varias personas, es el hogar doméstico. Además, que esté presente alguno de los moradores.
Donde las personas “tienen su cama, hogar, vestidos y muebles; el domicilio o residencia.
● ¿Cuál es el riesgo potencial para una persona si entran a una casa de veraneo ? Acá solo se afecta la propiedad, pero igual el
legislador lo englobó acá en delitos con fuerza en las cosas
● ¿Siempre una casa? No, porque en el barco por ejemplo, las habitaciones son moradas, o una carpa: son lugares habitados:
tiene un cierre perimetral y tu duermes ahí y además esta habitada en ese momento.
● Lo primero que se pensó era cualquier sitio donde se encuentren las personas, entonces podría ser lugar habitado un Banco, un
Centro Comercial, etc. Esto sería un lugar habitado, porque hay habitantes, el punto es que normativamente hablando no podrá
ser considerado como lugar habitado, porque entonces que pasaría con los lugares destinados a la habitación o un lugar no
habitado. Entonces se entenderá como lugar habitado un lugar que sirva de morada a una o mas personas. El punto es que
duerma, donde resida, su domicilio.
● Lo otro relevante es que sea un “lugar” espacio geográfico delimitado, y esto lo diferencia de sitio o sitio abierto.
● ¿Una casa es un lugar habitado? Si, pero solo al momento de cometer el delito hay gente presente ahí.
● Un lugar habitado también podrá ser una carpa de camping, o la habitación del capitán del barco, etc.
● La doctrina mas antigua antes, se refería también a los lugares habitados de los vagos, debajo del puente.
III. Dependencias:
- Es mas complejo, el criterio que ha predominado es un criterio físico, que consiste en que el lugar se encuentre comunicado con
el lugar habitado.
- Ej: un patio o un almacén afrente de su casa que sea propio, un granero, etc.
- Criterio físico: Lugar que se encuentra directamente comunicado con el lugar habitado, dentro de la misma esfera de resguardo.
o Ej. Patios, jardines, garajes, bodegas, etc, ... ubicados dentro del perímetro cercado de la casa habitación o que sean partes de
esta.
o Este es el criterio mayoritario, pero produce problemas por ello también tenemos otro criterio.
- Criterio funcional: Algunos estiman que es necesario además que exista una dependencia funcional, una subordinación, entre el
lugar habitado y la dependencia, de esta forma se han excluido de este concepto dependencias que funcionan, dentro del lugar
habitado, como almacenes o establecimientos de comercio.
- Incluso se han excluido en ciertos casos los patios, jardines, sitios destinados al cultivo y labranza, entendiéndolos como lugares
no habitados o sitios no destinados a la habitación.
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- Algunas jurisprudencias han excluido los patios y sitios destinados al cultivo o labranza, pero en general prima el criterio físico.
- Acá se han seguido dos criterios:
a. El criterio físico: la dependencia sería aquel lugar que físicamente esta contiguo al lugar habitado porque forma parte de la
misma esfera de resguardo.
● Ej: bodega, patio, jardín. Que geográficamente este contiguo, próximo al lugar habitado.
● ¿Qué problemas genera este concepto? Si bien se entiende que si es una casa pequeña y si el sujeto esta en el ante
jardín, puede ser que este prácticamente en mi living, pero que pasa si tenemos una casa enorme, un campo, y son
muchas hectáreas, entonces quizás el sujeto entro a un almacén aledaño a la casa de campo, entonces surgen estas
dudas que hacen generar un segundo criterio.
b. El criterio funcional: es que dicho lugar esté subordinado de alguna manera al ligar habitado, con este criterio quedan fuera
las dependencias o lugares de cultivos: una viña en el mismo campo. La viña no presta funcionalidad a la casa, pero si fuere
una cocina afuera de la casa si fuese una dependencia.
- La mayoría de la doctrina atiende al criterio físico, por el tema de la certeza jurídica, porque entrar a definir que dependencias
tiene un criterio funcional es mas complicado que definir una dependencia que este próxima a la casa.
- Lo que contamina esto, es que el delito de robo tiene una pena muy alta, de crimen, es por ello que Matías dice que se
contamina la discusión, porque si entendemos que una dependencia es algo pegado, le darán la misma pena que si entran a
robar a la casa, y la valoración de porque el delito con robo con fuerzas en las cosas es este peligro que puede pasar, pero acá
en las cosas aledañas quizás ni siquiera exista dicho delito, entonces si bien el criterio físico es mas certero, genera cierta
incongruencias a nivel valorativo de la pena.
- La conducta consiste en que sin la voluntad de su dueño, con animo de lucro se apropia de cosa mueble ajena y agregamos acá
la fuerza en las cosas.
- Se compone de dos elementos, el entrar con fuerza y el sustraer. La sustracción ya la analizamos en el delito de hurto que
consiste en apropiarse de cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueño y con animo de lucro.
- Lo que tenemos que analizar ahora es en que consiste entrar con fuerza en las cosas.
1- Sustraer: Ya analizado
2- Entrar con fuerza para robar, por alguno de los medios que señala la ley.La fuerza se emplea para:
1) Entrar: pasar de fuera hacia adentro; la jurisprudencia agrega que debe ser la mayor parte del cuerpo, a lo menos.
● Lo que se dice es que debe ser la mayor parte del cuerpo a lo menos para cuando entre a dicho lugar, si solo ingresa el
brazo o la mano no está ingresando todo su cuerpo, o si utiliza una aparato u objeto para sustraer.
● Lo que importa es que “entrar” sea la mayor parte del cuerpo al menos.
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2) Robar. Ejemplo de caso contrario (amante, bombero), ¿qué delito se cometería?:
● Acá si el sujeto no entró para robar, sino que el bombero entro para apagar el incendio y después vio algo y robo, eso
no seria delito con fuerza en las cosas seria hurto. Entonces utilizamos la fuerza en las cosas para romper la esfera de
reguardo y apropiarse del bien, ingresamos para robar. Ahora si no rompí la esfera de custodia y tampoco entre para
robar, pero después me tiento, no seria robo con fuerza en las cosas.
● En el caso de la amante que entra por la ventana para estar con el dueño de la casa, entonces entro por un lugar no
apto, pero después de estar con su “amor”, le surgió el animo de apropiarse un collar por ejemplo tampoco sería un
robo con fuerza en las cosas.
● No habría robo si se usa la fuerza sólo para salir, y huir del lugar con la especie sustraída. la fuerza que estamos
requiriendo es para entrar no para salir, para romper los medios de protección a la esfera de resguardo.
● Tiene que entrar para robar, utilizo la fuerza para robar, con ese animo
CIRCUNSTANCIAS QUE EXPLICAN LO QUE SE ENTIENDE POR “FUERZA EN LAS COSAS” DEL ART 440 DEL CP:
B. Uso de llaves falsas, verdadera que ha sido sustraída, ganzúas u otros instrumentos semejantes. Art. 440 N° 2 del CP.
- También se considera fuerza en las cosas quien hace ingreso a un lugar por medio de llaves falsas, o verdaderas que hayan sido
sustraídas o ganzúas u otros instrumentos semejantes.
- Ganzúas: alambres y puntas que hacen efecto de llaves.
- Es un rompimiento ficto de las barreras de protección.
- El medio de protección burlado es la cerradura, que es un artificio construido para ser fijado en puertas, ventanas, paredes,
etc, ... que impide que ellas se abran si no se usa el dispositivo mecánico diseñado al efecto: la llave.
- No hay cerradura en los casos de picaportes, barras y similares que no usan llave.
o Llave: Instrumento que hace funcionar el mecanismo de una cerradura.
▪ Se discute si las tarjetas magnéticas pueden ser consideradas como llaves.
o Llaves falsas: Las que no son verdaderas.
▪ Son verdaderas las que corresponden, en su origen, al mecanismode la cerradura, y se encuentra destinada por los
habitantes del lugar a dicho efecto.
- Corresponden al tipo penal:
o Las verdaderas sustraídas.
o La verdaderas y o maestras, no utilizadas y desconocidas por los moradores.
o Las que corresponden a otras cerraduras.
o Las que aún correspondiendo a la cerradura, no han sido destinadas por sus moradores al efecto, sea por que desconocen su
origen o por que se duplicaron sin su consentimiento.
- Casos especiales:
o Llave extraviada: si se encuentra el autor accidentalmente con la llave.
▪ Para algunos: no es llave falsa.
▪ Para otros: ha perdido el destino que le daba su poseedor y por lo tanto es falsa.
o Llave dejada en un lugar seguro: la que es dejada “oculta” por el propietario para ser utilizada por él mismo, o por un tercero.
▪ El problema sucede cuando otro encuentra la llave.
▪ Distinguir si estaba dentro o fuera de la esfera de resguardo (a vista y paciencia de todos)
o Llave indebidamente retenida: Si no ha pedido devolución, hurto.Si se engaña a un doméstico, o hay suposición de nombre, se
está en la hipótesis del N 3 del art. 440 del CP.
o Llave del empleado facilitada a un tercero : Solo la llave que el empleado tiene, y que fuera facilitada por el propietario es
verdadera, si cambió de manos, o se conservan duplicados de la misma luego de exigida la devolución, es falsa.
▪ Si es el empleado quién con la llave falsa entra y sustrae cosas, hay un hurto agravado.
o Llave del arrendador / arrendatario : Si las llaves están en poder del arrendador / arrendatario, según sea el caso, con
conocimiento del otro, es verdadera, de lo contrario, es falsa.
o Uso de ganzúa u otro instrumento semejante : Instrumento que sin ser llave, permita abrir la cerradura.
Ej. Alambres doblados, cortaplumas. Son aquellos elementos que, sin ser llave, permiten abrir, sin violencia sobre la cerradura,
poniendo en movimiento su mecanismo.Si el uso de la ganzúa provoca la fractura de la puerta, estaremos en la hipótesis del
art. 440 N° 1, por escalamiento.
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C. Entrada mediante engaño. Art. 440 N° 3 del CP.
- Se debe conquistar la voluntad del doméstico para entrar al lugar del robo.
- Seducir: Engañar con arte, persuadir suavemente al mal, cautivar el ánimo.No es necesariamente de connotación sexual.
- El propósito de la seducción debe ser la sustracción de cosas muebles ajenas que están al interior del lugar al que se pretende
acceder.
- Si el propósito inicial era otro: hurto. Si el trabajador deja entrar al autor conociendo su propósito: Opiniones:
o El doméstico comete hurto agravado, ya que está a lo menos en una hipótesis de concierto, art. 15 N° 3 del CP; y quién entra
comete un hurto simple.
o Ambos cometen robo art. 440 N° 3.* Doméstico comete hurto agravado y quién entra comete robo.
o Si hay acuerdo entre ambos no hay engaño, se comete hurto.
o Distinto es si el doméstico deja la ventana abierta para que entre el sujeto.
o En este caso hay una entrada por vía no destinada al efecto, escalamiento.
o El doméstico cometería, dependiendo de las opiniones, o un hurto agravado o sería copartícipe de un robo con fuerza, por
escalamiento.
- Engaño que consiste en atribuirse una identidad falsa; no necesariamente dando un nombre, puede decir que es el “tío del
dueño”.
Simulación de autoridad:
- Consiste en aparentar una autoridad habilitada para entrar, sea por el uso de uniformes, identificaciones, documentos, etc, ...
Ej. Aparentar ser policía o receptor judicial.
3) Se debe entrar al lugar, si sólo se provoca la entrega de cosas, lo que hay es una estafa.
Art. 445 del CP.: Delito especial que sanciona la fabricación, expedición o tenencia de llaves falsas o ganzúas u otros instrumentos
conocidamente destinadosa cometer el delito de robo, siempre y cuando no se den descargos suficientes acerca de la fabricación,
expedición o tenencia del mismo.
Hay un riesgo menor a la integridad física o vida, ya que se reduce el riesgo de encuentro entre el autor y otras personas.
Lugar no habitado: aquel en el que no moran personas, no duermen, ni hacen su vida doméstica.
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Clases de fuerza:
Fuerza para entrar: Se aplican los mismos conceptos ya estudiados que para el escalamiento, uso de llaves falsas, ganzúas y
similares Ar. 442 N° 1 y 3.
Fuerza para abrir: Art 442 N° 2; “Escalamiento interior”, fractura de puertas interiores, armarios, etc, ... incluye apertura de
muebles, objetos, cajones, sobres sellados, etc, ... en el lugar del robo.
No incluye puertas, se critica la casuística, que deja fuera algunas hipótesis, sin mayor justificación.
C.ROBO CON FUERZA EN BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO Y SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACION
No se refiere a un lugar específico, sino a extensiones de terreros carentes de resguardos que impidan la entrada no autorizada.
Ej. La calle, una plaza, un sitio eriazo, predios rurales sólo delimitados por cercos, etc, ...
Fuerza: En este caso, la fuerza se refiera a la violencia aplicada directamente sobre el objeto del robo, o sobre los medios que los
protegen. La fuerza para lo que se utiliza es para la misma apropiación, como es un sitio la fuerza no se utiliza para entrar al lugar,
sino que se utiliza por si misma para romper la esfera de protección del sitio u objeto.
Medios de tracción: que se utilice un vehículo o algo que pueda arrastrar una cosa de gran peso
Ej. Las chapas de un auto.Admite el uso de llaves falsas, ganzúas, u otro instrumento similar, medios de tracción, etc, ...También
señala expresamente la hipótesis de fractura de mecanismos de protección del objeto, como pueden ser ventanas, candados, etc, ...
- Rango mayor si es sobre vehículo motorizado, 443 inc. 2°Inciso final art.
- 443 del CP: Agravación de la pena si con ocasión de este tipo de robo, se produce una interrupción de servicios públicos.
- Tendrá una pena mayor pena si es sobre vehículos motorizados. El mismo art. señala que hay una graduación si esque en el
mismo delito se interrumpe el servicio publico.
D.ROBO CON FUERZA DE CAJEROS AUTOMÁTICOS. ART 443 BIS DEL CP.
Incorporado por la Ley 20.601 de 2012, incorporó un tipo especial de robo que tiene como objeto el contendor de dinero y los
valores contenidos en tal dispositivo.
Objeto material: cajeros automáticos, dispensadores o contenedores de dinero y valores contenidos en ellos.
- Se sanción no solamente a los que estén robando los valores del contenido, sino que a quien se roba le cajero automático
completo.
Clases de fuerza:
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NORMAS ESPECIALES:
Art.444 “Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con forado, fractura, escalamiento, uso de llave falsa o de llave
verdadera sustraída o de ganzúa en algún aposento, casa, edificio habitado o destinado a la habitación o en sus dependencias.”
- Cuando estudiamos el iter cirminis vimos que hay distintos calidades en como puede estar el delito, Decíamos que antes la fase
preparatoria de un delito no esta sancionado salvo casos particulares (terrorismo, drogas). Cuando el sujeto logra cumplir el
delito su propósito no es relevante, el “después” del delito no jurídico penalmente relevante, un agotamiento NO relevante,
solo nos importa la tentativa, frustración o consumación.
- El legislador establece aquí cuando se va a presumir la tentativa en los delitos de robo con fuerza en las cosas.
- Solo se aplica al robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitación las del art.440. “El que se esta
metiendo por una ventana se podrá presumir una tentativa”.
Art.445 “El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas u otros instrumentos destinados conocidamente
para efectuar el delito de robo y no diere descargo suficiente sobre su fabricación, expendición, adquisición o conservación, será
castigado con presidio menor en su grado mínimo.”
- Es un delito especial de quien fabrica (quien hace), expide (quien vende) o tiene (quien lo detenta en el momento de),
elementos conocidamente destinados al delito de robo y cuando no se ven descargos suficiente acerca de la fabricación,
expendición o tenencia del mismo.
- Se llama delitos de emprendimiento ya que al legislador le basta la conducta de emprendimiento sin que se verifique el delito.
ej: la trata de personas, no es necesario que sean explotadas, basta con que estas se hayan raptado con el “fin de”. Se castiga la
actividad criminal.
“No dar descargos suficientes”: Se refiere a la exculpación personal del sujeto, en caso de quién incurriera en una de esta conductas
incurre en una de estas conductas, opera el principio de consumación. No logra justificarse y no es plausible la justificación.
Bien Jurídico: Se incorpora a ellos además de la lesión al bien jurídico patrimonio, atenta en contra de la seguridad e integridad de
las personas.
Figura básica: art. 436 inciso 1º. Castiga a quiénes “fuera de los casos precedentes”, que son los robos con violencia calificados,
ejecuten un robo con fuerza o violencia en las personas, sin importar el valor de lo sustraído.
- Es una pena de crimen. Presidio mayor en su grado mínimo a presidio mayor en su grado máximo.
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- Apropiación: “vinculación subjetiva del autor con el medio violento o intimidatorio empleado para obtener precisamente la
entrega o manifestación de la cosa apropiada.”
- Ejemplos: apropiación posterior a riña
MODALIDADES DE CONDUCTA:
LA VIOLENCIA: Art. 439 del CP.
Es la energía o fuera física aplicada sobre la víctima, los malos tratos para hacer que se manifiesten o entreguen las cosas o para
impedir la resistencia a que se quiten.
- ¿Toda fuerza física? ? no, hay que analizar que bienes jurídicos se están protegiendo (vida, integridad física, psíquica, seguridad
y libertad personal). Pareciera ser que cuando me tiran un collar no se da tanto el robo con violencia o intimidación, en el caso
de los aros donde se rompe la oreja ahí si estaríamos en el caso de violencia.
- Frente a esta pregunta los autores discrepan:
o Etcheberry: sí
o Dominante: no, relevante analizar qué bienes jurídicos se protegen
▪ Vida, integridad física, psíquica, seguridad y libertad personal
o Politoff: en ciertos casos la integridad o seguridad de las personas no se ve afectada de forma significativa.
o Ejemplos: lanzazo, incluso si provoca lesiones leves, siempre y cuando estas no impidan totalmente la reacción.
- Debe tratarse de un significativo ataque contra la integridad o la seguridad personal
- Se exige a la violencia cierto grado de permanencia en su ejecución o efectos.
o Lesiones menos graves hacia arriba.
o Afectación de libertad, retención que exceda la que importa la sorpresa. Discutible, porque se puede confundir con
intimidación.
LA INTIMIDACION:
Las amenazas necesarias para facilitar la ejecución del delito, o ejercidas durante su perpetración.
Requisitos de la intimidación:
a. La amenaza debe ser seria, debe, objetivamente, existir, como un señalamiento de un mal futuro realizado por quién intimida
(deja fuera las bromas). No confundir con que el mal deba existir, sólo se exige que éste sea verosímil.
b. El mal con que se amenaza debe ser grave, relacionarse con los bienes jurídicos protegidos por el delito (integridad, vida, salud
o seguridad de la víctima), dejando fuera los daños materiales.
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c. El mal con que se amenaza debe ser verosímil, es decir, debe ser creíble, aunque en verdad no sea verdadero. Desde los ojos
del afectado, aunque con límites objetivos (tercero puesto en el lugar ex ante del afectado). Ejemplo: arma de plástico
transparente con luces. ¿Y si la tiene un sujeto de cuerpo mucho más fornido que la víctima?
o Situación concreta en que está el afectado, en relación con el autor del hecho y el medio utilizado para amenazar.
o El solo temor infundado de una víctima asustadiza no es intimidación, aunque se produzca la entrega de las cosas.
d. La amenaza debe ser concreta, es decir que la ejecución del mal amenazado debe parecer como inmediata o inminente.
o De faltar este requisito, eventualmente pueden existir amenazas. Art. 296 Nº 1.
VIOLENCIA FICTA, como forma de intimidación por engaño. Art. 439 parte final.
“Habrá también violencia si para obtener la entrega o manifestación de la cosa de alega una orden falsa de alguna autoridad, o
la diera fingiéndose ministro de justicia o funcionario público”
- El art 439 nos explica que es la violencia y que es la intimidación, sin embargo, después el articulo nos da esta definición que
también se entenderá como violencia.
- Hay que recordar que esta violencia es un concepto normativo.
- Para que este engaño sea considerado como violencia debe contener ciertas características las cuales son: seriedad, gravedad y
certeza.
- El engaño, debe revestir de caracteres de seriedad, gravedad y certeza antes señalados.
- Además, se ejecuta para amenazar la seguridad o integridad de la víctima.
- El mal con que se amenaza debe ser un mal que amanece la seguridad o integridad de la física tal como lo hace la violencia o
intimidación.
- La falsa condición me sirve para que me crean que la amenaza es real y que va afectar su seguridad o integridad individual.
- Se asimilan estos casos de engaño a la violencia ficta porque esta sirve para generar el temor de que sea amenazada su
integridad y si esta no se ve afectada no estaríamos en un caso es violencia ficta, sino que de estafa o amenaza.
- Caso contrario: estafa o amenazas 🡪 esto es si en la calidad lo invita a participar en algo
- Tampoco confundir con el artículo 440 Nº 3 🡪 robo con fuerza en las cosas en un lugar habitado en donde un sujeto entra
haciéndose pasar por un ministro de justicia, en este caso el sujeto ocupa esa calidad para seducir y engañar para lograr entrar
al lugar habitado. En cambio, en este caso puede ocurrir en cualquier lugar hasta en la calle y el engaño no es para entrar, sino
que para que se entreguen o manifiesten las cosas
- Este esta sancionado con presidio mayor en su grado mínimo a presidio mayor en su grado máximo, es un delito con pena de
crimen art 436.
- Es mas similar a la intimidación, ya que un funcionario publico por ejemplo la esta amenazando con llevarla detenida.
- Un robo con violencia o intimidación puede ser cometido con: violencia, intimidación y con violencia ficta que la ley equipara a
las otras formas.
- En realidad, habla mas de una modalidad de cometer el robo con violencia e intimidación, una forma de realizar este delito.
- Es una manera de cometer el delito porque la extorsión dice que quien con violencia e intimidación logra que otorgue o
subscriba un documento y este documento es evaluable en dinero, es decir, el victimario le pone la pistola en la cabeza no para
que le entregue la mochila, sino que para que le firme un cheque.
- La diferencia esta dada en que la especie que se sustrae no es una especie propiamente tal sino que un documento que contrae
una obligación evaluable en dinero.
- Se ataca el patrimonio más que la propiedad ya que se ejerce violencia o intimidación para obtener la suscripción de
documentos que gravan de alguna forma este patrimonio, no dinero propiamente tal.
- El dinero se entrega en forma ficta. Particular forma de entregar o manifestar la cosa.
- Claramente se protege la libertad y seguridad, más que la propiedad.
- Recordar que cuando discutíamos cual es el bien jurídico del robo con violencia e intimidación, por una parte íbamos a entender
que era la propiedad mas la vida e integridad física, sin embargo este es un caso en donde el legislador protege mas la libertad y
seguridad que la propiedad, ya que si por ejemplo me hacen firmar un cheque y yo después llamo al banco para dar orden de no
pago, de igual forma el delito esta consumado, por lo cual pareciera que la propiedad esta en un segundo nivel de importancia
porque primero esta la libertad y seguridad individual.
En este articulo vamos a encontrar las penas mas altas del código penal, porque las figuras son muy graves
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En este artículo existen 3 numerales:
Art 433 Nº1 “El culpable de robo con violencia o intimidación en las personas, sea que la violencia o la intimidación tenga lugar antes
del robo para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer su impunidad, será castigado:
1°. Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado cuando, con motivo u ocasión del robo, se cometiere,
además, homicidio o violación.
2°. Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo cuando, con motivo u ocasión del robo, se cometiere alguna de las
lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397, número 1°.
3°. Con presidio mayor en su grado medio a máximo cuando se cometieren lesiones de las que trata el número 2° del artículo 397 o
cuando las víctimas fueren retenidas bajo rescate o por un lapso mayor a aquel que resulte necesario para la comisión del delito”
- Este articulo me señala los momentos en que puede ser cometida la violencia o la intimidación
- En este numeral lo que se sanciona es quien utilice violencia o intimidación y esta violencia o intimidación consista en un
homicidio o en una violación.
- La doctrina discute como hay que entender esta figura 🡪 Esta figura como hay que entenderla como robo con intimidación +
homicidio o hay que entenderlo que el homicidio es la violencia con que se lleva a cabo el robo, el homicida sería el medio
violento por el cual yo me apropio. EJ: yo mato a la persona y me apropio de su bien.
- Debemos entenderlo como la segunda opción 🡪 el homicidio es el medio violento para apropiarme de la especie
- La intención del sujeto, el dolo del sujeto abarca desde el inicio las dos conductas, es necesario que el quiera robar y matar
antes de que las ejecute.
- Lo que es relevante es que al sujeto el homicidio le haya servido para poder apropiarse del bien.
- Discusión: ¿Se requiere cometer un robo con intimidación más un homicidio, o bien, el homicidio es el medio violento para
poder apropiarse de la cosa?
O Segunda opción 🡪 No es un delito calificado por el resultado
EJ: alguien entra a mi casa a robar y me muero de un infarto, esto NO es un robo con homicidio, porque lo que importa es que el
homicidio sea el MEDIO para apropiarme de la especie.
“Homicidio”: ¿todas las formas? ¿Qué tipo de homicidio queda cubierto por esta figura? ¿quedan todos cubiertos o dejamos
algunos afuera? Esta es una discusión teórica:
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1. Antes para asegura el delito, esto es con motivo
2. En el momento o coetáneamente
3. Con posterioridad para asegurar la impunidad
▪ Si lo hace en el momento o después se va a entender que es con ocasión
▪ Es con motivo u ocasión de la apropiación
- El homicidio es cometido con motivo, del robo, si se realiza para lograr o facilitar el robo.
- Se comete con ocasión del robo, si se busca asegurar la impunidad.
Elementos subjetivos:
- Figura compleja: ¿Por qué es compleja? Porque el dolo debe abarcar ambas figuras, el dolo debe configurarse respecto de
ambas figuras.
- Iter críminis: Art. 450 CP.
o Frente a este delito complejo, para que exista un delito de robo con homicidio frustrado no tentado, en el principio de
ejecución debe darse el dolo de ambas conductas.
o Para que una conducta sea sancionada debe estar al menos en grado de tentada, porque los actos preparatorios no se
sancionan, por lo que tanto el robo como el homicidio debe estar al menos en grado de tentativa.
o De lo contrario, sólo habrá delito de robo simple.
Participación: Se debe estar al dolo de cada partícipe, para ser autor, a lo menos debe estar en la hipótesis del art. 15 Nº3.
- Lo relevante es que un participe o un coautor debe participar en todo el plan que se proponen, si somos 3 personas que nos
ponemos de acuerdo para robar y yo no se que uno lleva una pistola y mata a alguien yo no seré coautor de robo con homicidio,
por lo que hay que estar al dolo de cada participe.
- Para que sea robo con homicidio los 3 tienen que estar dispuestos o con la intención de matar a alguien
- Tesis de defensas: “Estaban concertados para robar, no para matar”.
- Principio de convergencia ¿Si se cometen varios homicidios en un solo robo?, hay un solo delito de robo con homicidio, pero la
pena se puede agravar de acuerdo con el artículo 69 del CP.
- Si mato a varias personas sigue siendo igualmente un robo con homicidio, pero tampoco hay tanta importancia ya que no hay
pena mas grande que la ya atribuida a este delito.
- ¿Con motivo u ocasión? Lo extraño es que vuelve a decir que con motivo u ocasión viole a algo, cosa que por lo general nadie
violaría a alguien para robarlo por lo cual debiese ser solamente con ocasión al robo.
- En este caso la violencia o la intimidación debe ser ejercida para ambos casos tanto para el robo como para la violación
- Como el principio es violencia para las dos cosas si un sujeto entra a una casa por la puerta ya que esta abierta, viola a la victima
y se roba después su bici, hay un concurso entre violación y hurto, pero no hay robo con violación.
- Sólo la segunda, vale decir solo con ocasión, ya que nunca habrá violación con motivo de apropiarse de algo.
- La violencia es dirigida para:
1. Obtener, por parte del hechor la realización de la cópula. Art. 361 y 362 del CP; y
2. Además, para la apropiación.
- Si la apropiación se hace en forma furtiva habría un concurso entre la violación y un hurto.
- Puede que las víctimas sean distintas con ocasión de el mismo hecho, una de la violación y otra de la apropiación.
- El cúmulo de violaciones tampoco afecta la calificación jurídica del hecho, y al igual que el robo con homicidio, puede
considerarse en relación con el artículo 69 del CP.
- Si son varios partícipes, se castiga a quiénes la cometen y a quiénes teniendo conocimiento de ella, no la evitan. Art. 15 Nº 3.
Comprende la castración, las mutilaciones y las lesiones gravísimas. Art 395, 396 y 397Nº1
- ¿Cuál es la dificultad de la castración o mutilación? Estas exigen dolo directo ya que dicen “maliciosamente” dejando afuera a el
dolo eventual o la culpa.
- No ocurre lo mismo con la lesión grave gravísima ya que puede ser cometido con dolo eventual pero nunca con culpa, ya que
todo lo que sea con imprudencia esta en lesiones leves.
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- ¿Qué es lo que pasa si yo como medico me equivoco y por imprudencia termino castrando a una persona? Como estas 3 figuras
exigen dolo no queda cubierta esta figura, pero si puede quedar cubierta por el de lesiones leves, aunque este tiene una
penalidad mucho mas baja.
Las mutilaciones y castración requieren dolo directo, las lesiones gravísimas pueden ser con dolo eventual.
Pena Art 433 N°2: Presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo
Ocurre cuando se retiene a la víctima solicitando rescate, o bien, por un lapso mayor a aquel que resulte necesario para la
perpetración del delito (Ley 20.931 de 2016).
Retención: Situación de privación de libertad personal. Se retiene a la victima a cambio de recibir un rescate o bien.
- OJO no es lo mismo que el secuestro, ya que este ultimo no exige que se pida dinero a cambio, ya que por ejemplo los de la
FARC son por razones políticas y sigue siendo un secuestro.
Bajo rescate: Exigencia de un precio por la libertad. Existen claros conflictos entre esta figura y el secuestro, detención ilegal y
sustracción de menores.
Existen claros conflictos entre esta figura y el secuestro, detención ilegal y sustracción de menores.
Se aplica sólo la norma que aparece como más grave, en este caso la del robo calificado. Non bis in idem.
Se refiere a aquellas contempladas en el artículo 397 Nº 2 del CP. Se excluyen las ocasionadas imprudentemente.
ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN AGRAVADO POR COMETERSE MEDIANTE ACTOS DE PIRATERÍA. ART. 434 DEL CP.
La piratería aérea:
● En este caso, la nave es tomada bajo amenaza de hacerla caer o dar muerte a los ocupantes, exigiendo algún tipo de condición.
La propiedad sólo se ve afectada residualmente.
● En Chile no está especialmente regulado este tema, se aplicarían las normas generales del secuestro o conductas terroristas,
según sea el caso.
● Eventualmente el robo con violencia o intimidación si se apoderan de cosas de los pasajeros utilizando esas vías.
● A Matías no le parece que la piratería este considerando la piratería aérea, sino que seria un delito terrorista u otro.
“Se considerará como robo y se castigará con la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, la apropiación de dinero u
otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando riñas en lugares de concurrencia o
haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusión”
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Figura intermedia entre el hurto simple y el robo con violencia o intimidación.
No es un robo propiamente tal, se castiga más que el hurto por la forma de comisión, la sorpresa o la astucia y por el mayor peligro
que involucra para la víctima cuando el hecho recae sobre cosas que ella porta.
Es el “lanzazo” que involucra menor riesgo que el “cogoteo”, propio de la intimidación en los robos.
- Cogoteo es un robo con violencia e intimidación por lo que es distinto al lanzazo, porque en este toman por sorpresa a la victima
y no le ocurre nada a ella o no hay un riesgo efectivo en su integridad.
- ¿Qué pasa si voy caminando por la calle y me roban el celular? Es un robo por sorpresa. Si pasa lo mismo, pero me roban los
aros y me rajan la oreja es un robo con violencia ya que afecta en cierto grado mi integridad.
- Es por sorpresa cuando yo me doy cuenta pero no alcanzo a reaccionar, pero será hurto si se hace de forma clandestina y no me
doy cuenta, por lo cual a la persona no lo toma por sorpresa porque no se da cuenta en el momento que se comete el acto.
Objeto material: Dineros o especies que la víctima lleve consigo. ¿Qué entendemos por llevar consigo? Puede ser:
- Lo lleva puesto.
- Lo lleva entre sus ropas.
- Lo lleva en sus manos o en otras partes del cuerpo.
- ¿Qué pasa con las cosas que lleva consigo y son dejadas en el suelo u otra parte, pero dentro de la esfera de resguardo de la
víctima? Este caso es discutido, todo depende de si yo me doy cuenta o no, ya que puede ser robo con sorpresa, pero tambien
puede ser hurto si es que no me di cuenta en el momento, entonces no me toma por sorpresa.
Conducta:
A. Sustraer por medio de sorpresa. La conducta es sorpresiva si conmueve, suspende o maravilla con algo imprevisto, raro o
incomprensible.
O No existe conducta clandestina, ni violencia o intimidación ejercida sobre la víctima.
O Existe un arrebato repentino, súbito e imprevisto de una cosa que la víctima lleva consigo, cuya reacción suspende la reacción
de la víctima y le priva a ésta – considerada como hombre medio – de toda posibilidad de repelerlo.
O La víctima se da cuenta del hecho, pero por la rapidez e imprevisión del mismo, no puede repelerlo.
O El peligro para la víctima son las eventuales consecuencias, golpes y moretones además de un posible enfrentamiento con el
hechor.
O EJ: caso de la mujer que va manejando con la cartera al lado y le rompen la ventana para robar su cartera. ¿Qué es robo con
intimidación o robo con sorpresa? La intimidación consiste en amenazar a una persona con un mal inmediato y por eso es
intimidación cuando te ponen un cuchillo en el cuello para robarte, de igual forma es intimidación si matan a tu perro al frente
tuyo amenazándote, esto genera un mal de manera inmediata. Para el profesor Víctor se trata de un robo con intimidación,
pero para Matías es un robo con sorpresa, ya que la toma por sorpresa, pero además de esto no pasa nada mas entonces no
hay una amenaza o mal que me pueda generar después. Víctor cree que si hay amenazada por que a la victima le infunde un
temor, pero para Matías no porque el temor es para entregar a la cosa o es un temor a algo que me pueda pasar después pero
aquí no te pasa nada.
O La mayoría de la jurisprudencia esta de acuerdo con la posición del profesor Víctor, siendo considerado como un robo con
intimidación.
▪ Este caso se puede preguntar en certamen o examen
B. Aparentando riñas o haciendo maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusión .
O El imputado causa estas maniobras de distracción para sustraer la cosa, aún sin conocimiento de la víctima.
O La víctima puede pensar que el agolpamiento o confusión son reales.
O El dolo del autor debe alcanzar la maniobra efectuada, no simplemente aprovechar una existente.
O ¿Qué es lo importante de esto? Es que el mismo autor genera esta situación de confusión, por eso no hay que confundir si
estamos en un concierto en donde ya hay mucha gente y le saco la billetera a alguien esto será un hurto, porque yo no genere
el agolpamiento o confusión.
Resumen:
- Estamos en el título IX, en el párrafo 1 vimos el 432, en el párrafo 2 está el robo con violencia e intimidación, en el párrafo 3 está
el robo con fuerza, en el párrafo 4 está el hurto y este es nuestro panorama general de lo que hemos visto.
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- Desde hoy empezamos a pasar una figura especial, ya que son distintas normas que no están sistematizadas de una manera
lógica ni ordenada, sino que son normas especiales que ha ido agregando el legislador a medida que pasa el tiempo y serán
aplicables tanto al robo como al hurto.
- - Párrafo 5, se título como disposiciones comunes, pero de igual manera podremos encontrar en otros artículos otras
disposiciones comunes.
- Para todas estas disposiciones no hay una dogmática de fondo, son más bien “soluciones parche”.
Art 450 CP: “Los delitos a que se refiere al Párrafo 2 y el artículo 440 del Párrafo 3 de este Título se castigarán como consumados
desde que se encuentren en grado de tentativa”.
- Regla sólo aplicable a los delitos de robo con violencia, robo por sorpresa y robo con fuerza en lugar habitado.
- Estos ilícitos se castigan como consumados desde el grado de tentativa.
- Lo incorpora el legislador por una razón de política criminal, es una gradación de la pena.
- Recordar que otra norma especial en materia de iter criminis se encuentra en art. 444 (robo con fuerza en las cosas), en esta
norma se entenderá que hay tentativa desde el momento en que ingresa.
- Lo que viene a señalar esta norma es distinto, ya que dice que si está en tentativa se entenderá como consumado. Esto
evidencia la mano del legislador (discusión sobre los desvalores).
- La razón es mas de política criminal que dogmática, esta agravación de la pena, acá mas bien son soluciones “parches” que
incorpora el legislador, donde acá no se rebajará la pena si esta tentado sino que se llevará toda la pena.
- Pasa por sobre la presunción de inocencia.
- ¿Qué pasa con el sujeto que está en tentativa de violar? Esto no corre, entonces el legislador tiene una gran tendencia a
reguardar mas la propiedad.
● Concurso de circunstancias típicas. Art. 453: Si un mismo hecho reúne características o circunstancias que permiten calificarlo
al mismo tiempo de formas diferentes, solo se aplica la pena que corresponde al mas grave de los concurrentes, pudiéndose
facultativamente, aumentar en un grado.
Art. 453 CP: “Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a que se señala pena diversa según los párrafos
precedentes, se aplicará la de las circunstancias que en aquel caso particular la merezcan más grave, pudiendo el tribunal
aumentarla en un grado”.
- ¿Qué pasa si en un caso concreto se cumplen varias modalidades? Por ejemplo, un sujeto que entra a una casa para robar y
además le pega a la víctima. Se terminará sancionando por la figura más grave, en este caso robo con violencia e intimidación.
- Para determinar la pena aplicable a la que resulte más grave en el caso concreto, no en abstracto.
● Reiteración de hurtos. Art. 451: Se refiere al concurso real de delitos de la misma especie, hurtos, que afecten a la misma
persona o a distintas personas, pero en un mismo lugar.
Art. 451 CP “En los casos de reiteración de hurtos, aunque se trate de faltas, a una misma persona, o a distintas personas en una
misma casa, establecimiento de comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificará el ilícito y hará la regulación de
la pena tomando por base el importe total de los objetos sustraídos, y la impondrá al delincuente en su grado superior.
- Su aplicación es compatible con el articulo 447 del CP. Se debe tomar el importe total de lo sustraído.
- Estamos frente a una reiteración de hurtos, como la pena dependía del valor de la cosa lo que regula esta norma es qué ocurre
si el sujeto hurta a la misma persona varias veces o en el mismo lugar. Se le sanciona como un delito, pero considerando el
valor total de lo sustraído, por lo tanto, generalmente será la pena más alta del delito de hurto.
- Se suma todo el valor del sustraído, y además es compatible con el 447, se podrá gravar la pena con el abuso de confianza por
ejemplo y además con el art. 447 CP.
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- Presunción de autoría. Art. 454 del CP
Art. 454 CP “Se presumirá autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo poder se encuentre, salvo que justifique su legítima
adquisición o que la prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presunción en contrario”.
- La presunción de autoria consiste en que se presume que es autor a aquel en cuyo poder se encuentre la cosa hurtada o robada,
“salvo que justifique su legítima adquisición o que la prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presunción en
contrario”.
- Es decir, decir yo no soy el ladrón, aquí tengo la boleta o la otra salida o analizar la conducta anterior.
- Pasa encima de la presunción de inocencia, invierte la carga de la prueba y convierte la carga de la prueba en una carga que
pesa sobre la defensa, ya que el autor se encontrará in fraganti.
- Son presunciones simplemente legales que admiten prueba en contrario.
Críticas: derecho penal de autor etc, incluso acá es claro cuando juega a favor de él “irreprochable conducta anterior”, este derecho
es de actos, no de comportamientos personales, entonces es criticable porque el derecho penal es de autor no se estados, y la
segunda cosa es que esta norma no es muy aplicable porque entra a jugar una norma que es el “delito de receptación” donde un
sujeto lo encuentran con una cosa hurtada o robada es mas bien un delito de receptación.
En todo caso, escasa aplicación: art. 456 bis A, delito sui generis de recepetación.
Recordar que nuestro derecho penal es de actos, no de estado.
- Esta norma es bastante poco aplicable, ya que entrará el delito de receptación.
Art. 456 CP: “Si antes de perseguir al responsable o antes de decretar su prisión devolviere voluntariamente la cosa robada o
hurtada, no hallándose comprendido en los casos de los arts. 433 y 434, se le aplicará la pena inmediatamente inferior en grado a la
señalada para el delito”.
REQUISITOS:
1. Devolver la cosa hurtada: debe ser la misma u otra equivalente si es fungible, como el dinero. No interesa ni la forma, ni el lugar
de devolución, lo que interesa es que le llegue a la víctima.
2. La devolución debe ser voluntaria: debe ser querida, pero independiente de intenciones. Ejemplo: la devuelve porque quiere
volver a hacerlo o porque la mamá se lo pidió́.
o El profesor cree que es equivoco el concepto de arrepentimiento eficaz, ya que qué es el arrepentimiento, es un acto del
alma muy personal que al derecho penal no debiera importarle, ya que lo que importa es que sea voluntario, nada más.
o Voluntario es que el autor del delito decidió por la razón que sea devolver la cosa hurtada o robada.
3. La devolución debe ser oportuna: se ha entendido que anterior a la formalización. Debe ser entregada a la víctima, devuelta,
antes que sea sometido a proceso, lo que es un concepto procesal antiguo, hoy debe ser entendido anterior a la formalización.
Significa que a un sujeto le notificaron que será investigado por un proceso.
● Hoy se entiende que deberá devolver la cosa antes que se señale que el sujeto será investigado por un delito: “formalización” es
decir a este sujeto se le notificó que será investigado por la comisión de un delito.
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I. LIMITACIÓN DEL EFECTO DE LA ATENUANTE DEL ART. 11 N° 7 DEL CP DE REPARACI ÓN CELOSA DEL MAL CAUSADO.
Art. 450 bis: “En el robo con violencia o intimidación en las personas no procederá la atenuante de responsabilidad penal contenida
en el artículo 11, N° 7.”
- Respecto del robo con violencia o con intimidación, no procede esta atenuante.
- Normas criticadas ya que restan interés para que los imputados devuelvan las especies sustraídas lo que incluso puede
perjudicar los legítimos intereses de la víctima, no piensa en la víctima. La consecuencia al no bajar la pena es que no genera
ningún incentivo a que se le devuelva la cosa a la víctima.
- La duda es ¿esto también opera para el caso del “lanza”? robo con violencia e intimidación.
- ¿Y el robo por sorpresa? Politoff, sí se puede.
- Además, conforme al art. 456 bis inciso final, no se configura esta atenuante por la sola devolución de las especies sustraídas y
por lo tanto es necesario algo más, es decir alguna indemnización adicional. No basta la sola restitución de la cosa, sino que
además debe haber algo adicional, por ej. indemnización.
Art. 456 CP: “En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las siguientes:
1°) Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin tránsito habitual o que por cualquiera otra
condición favorezcan la impunidad.
2°) Ser la víctima, niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de inferioridad física;
3°) Suprimida;
4°) Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima, salvo que este hecho importe otro delito; y
5°) Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según el número 1.o del artículo 10.
Las circunstancias agravantes de los números 1.o y 5° del artículo 12 serán aplicables en los casos en que se ejerciere violencia
sobre las personas.
En estos delitos no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del número 7° del artículo 11, por la mera restitución
a la víctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el Juez deberá considerar, especificada, la justificación del celo con
que el delincuente ha obrado”.
- ¿Qué sucede si el delincuente lo único que puede hacer es devolver la cosa porque tiene escasos recursos? Esto ha generado
que la jurisprudencia lo aplique con mayor flexibilidad.
- Jurisprudencia: cierta flexibilidad. Condiciones económicas del imputado y actuación celosa por hacerlo.
- Entonces el 11º Nº7 no corre para el robo con violencia e intimidación y además no se debiera entender configurada por la sola
restitución de la cosa, sino que implica además otras acciones benévolas, pero para la gente de escasos recursos se podrá
flexibilizar.
Recordar: 1) Iter criminis / 1) Reglas concursales / 3) Reglas de participación / 4) Reglas atenuantes / 5) Agravantes.
- Existen una serie de reglas que modifican el marco penal aplicable a esta clase de delitos y que se aplican independientemente
de las agravantes comunes.
- Podemos clasificarlas:
a) Según objeto
b) Reincidencia 🡪 casos de hurto y robo
c) Art. 456 bis 🡪 agravante especifica
d) Pluralidad de partícipes 🡪 si hay pluralidad de participes se entenderá como una agravante para el delito
Art. 448 bis: “El que robe o hurte uno o más caballos o bestias de silla o carga, o especies de ganado mayor o menor, comete
abigeato y será castigado con las penas señaladas en los Párrafos 2, 3 y 4.
Asimismo, se considerará autor del delito de abigeato al que sin el consentimiento de quienes pueden disponer del ganado:
1°. Altere o elimine marcas o señales en animales ajenos.
2°. Marque, señale, contramarque o contra señale animales ajenos.
3°. Expida o porte certificados falsos para obtener guías o formularios o haga conducir animales ajenos sin estar debidamente
autorizado.”
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- La particularidad es que es un delito particular, por esto está en una norma especial.
- El punto es que lo vemos aquí ya que el delito de abigeato no es nada más que un robo con violencia, con fuerza, con hurto, de
animales. La particularidad se encuentra en el objeto material sobre el cual recae que son los animales.
- Es un agravante porque un robo de este tipo tiene mayor pena que otro tipo.
- No es el perro, ni las aves, los animales domésticos no entran dentro de este, solo piensa en el ganado; protección de la
actividad ganadera.
- Privilegio a la actividad ganadera y es muy criticable, qué pasa con la actividad minera, por ejemplo. Sobre todo, es criticable
porque estos delitos tienen una penalidad muy alta, entonces agravarlas además no tiene mucho sentido.
- Politoff: en verdad no es una figura delictiva independiente sino más bien una agravación según el objeto de apropiación:
caballos, bestias de carga, ganado mayor (vacas, bueyes, toros, mulas, asnos, etc.), menor (ovejas y cabras), o porcino.
- No incluye aves.
- Indiferente si es un animal o varios, se entiende que puede robar 1 caballo o 20 e igualmente será delito de abigeato, lo
importante es que constituya ganado y no sea un animal doméstico.
448 ter: “Determinada las penas aplicables al caso concreto, estas deben aumentarse en un grado.
Una vez determinada la pena que correspondería a los autores, cómplices y encubridores de abigeato sin el requisito de tratarse de
la substracción de animales y considerando las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal concurrentes, el juez deberá
aumentarla en un grado y aplicará, en todo caso, la pena de comiso en los términos del artículo 31 de este Código.
Cuando las especies substraídas tengan un valor que exceda las cinco unidades tributarias mensuales, se aplicará, además, la
accesoria de multa de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales.
Si la pena consta de dos o más grados, el aumento establecido en el inciso primero se hará después de determinar la pena que
habría correspondido al imputado, con prescindencia del requisito de tratarse de la substracción de animales.
Será castigado como autor de abigeato el que beneficie o destruya una especie para apropiarse de toda ella o de alguna de sus
partes.
La regla del inciso primero de este artículo se observará también en los casos previstos en el artículo 448, si se trata de animales
comprendidos en el artículo anterior.”
● Lo importante es saber que hay ciertas disposiciones comunes que tienen un agravante según el objeto que recae y el
ejemplo más claro es el delito abigeato.
● A estos tres ejemplos se le puede agregar el robo de cajero automático.
i.- Cometer el delito en lugar que favorezca la impunidad. Art. 456 bis N° 1.
- Ejecutar el delito de hurto o robo en ciertos lugares de poca concurrencia, poco tránsito, oscuro; que sea un lugar que favorezca
la impunidad.
- Agravante de escasa aplicación, porque en general va a ser inherente a la mayoría o a gran parte de los delitos contra la
propiedad
Robo por sorpresa, en general en lugares con mucha gente; lo que explica o fundamenta el robo con sorpresa es que se aprovecha
de la indefensión de la víctima ¿cómo se podría aplicar si este delito no puede sino ser cometido de esa forma? El sujeto realiza el
delito para favorecer su impunidad
- No se puede agravar por el principio “non bis in ídem”; no puede agravar el delito si la circunstancia está agravando al delito o
es inherente al delito. Por ej; no puedo sancionar el delito de incendio por el incendio y además aplicar el incendio como
agravante.
o Robo con fuerza, art. 440, en general zonas urbanas; no podré aplicar la agravante porque no se da, no existe al ser un
lugar habitado.
o Robo con fuerza, art. 442 y 443: inaplicable por art. 63 CP; lo mismo ocurre aquí ya que de qué manera puedo sancionar
un robo con fuerza de un lugar no destinado a la habitación y además sancionarlo como agravante.
ii.- Ser la víctima niña, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de inferioridad física. Art. 456 bis N° 2.
- Es una calidad de la víctima que se encuentra en evidente estado de indefensión.
- Se trata de una especificación de la agravante genérica del art. 12 N° 6 (aprovecharse de la indefensión del niño); es muy similar
a esto, pero se redacta de forma distinta.
- No se pueden aplicar ambas al mismo tiempo. Vulneración al principio de “non bis in ídem”
o El “non bis in ídem” es solo una norma muy pequeña que está en el art. 63 del CP que dice que no se puede aplicar como
agravante una circunstancia inherente al delito, se encuentra muy “manoseado”, no existe como un principio de rango
constitucional.
o La misma circunstancia por las mismas razones no puede ser sancionada dos veces jurídicamente lo mismo.
iv.- Ejercer violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima. Art. 456 bis N° 4 del CP.
- Se aplica en caso de que alguien quiera defender a la víctima, salvo que esto implique la configuración de un nuevo delito.
- Agravante con poca aplicación práctica ya que esta misma hipótesis se establece para el robo con violencia y por aplicación del
art. 453 la conducta se desplazaría a dicho tipo penal.
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- Es difícil pensar en qué casos se puede configurar esta agravante sin que configure este delito, podría ser en caso de lesiones
que sea muy leve.
- Recodar que el robo con violencia e intimidación puede ser antes durante o después de la configuración del delito, entonces
esta agravante no tiene mucho sentido en la práctica. Entonces se sancionaría por este delito.
v.- Actuación con personas exentas de responsabilidad penal de acuerdo al art. 10 N° 1 del CP. Art. 456 bis N° 5 del CP.
- Es la actuación de un determinado sujeto de un determinado grupo en que uno de los integrantes es exento de responsabilidad
penal, inimputables
- ¿Está pensando en el caso de autoría mediata?
o Doctrinariamente se pueden conocer 3 tipos de autores, el autor ejecutor o inmediato, o el dominio por contribución
(coautoría; en un grupo cada uno de los 5 integrantes configuran parte del delito, pero solo en su conjunto sería delito
de homicidio por ej.), o la autoría medita; dominio de la voluntad de un sujeto que actúa inmediatamente.
o Un dominio de la voluntad con tanta magnitud que convierta al sujeto detrás en autor; aprovecharse del error de tipo,
por ejemplo, o ante amenaza (coacción).
o Quien actúa inmediatamente es otro sujeto, pero está tan dominado que el sujeto de atrás es autor.
- NO ES POR AUTORÍA MEDIATA, lo que se está pensando es en aquellos delitos donde se actúa junto a el inimputable, el delito
inducido, que me ordene a mí, etc.
- Aplica también, es decir, no es SOLO para este tipo de casos.
- Según Etcheberry se trataría de un caso de autoría mediata.
- Politoff señala que no se limita a este caso “actuar con” (“junto a”) quién está exento de responsabilidad penal.
- Esta es la opinión del curso.
- Se aplica sólo al que actúa con dementes. Quien actúa con menores, art. 72. (Discutible, “prevalerse”)
vi.- Actuar con alevosía o premeditación conocida, en casos de ejercicio de violencia en contra de las personas. Art. 456 bis inciso
2° del CP.
- Las agravantes generales del art. 12 del CP. Limitan la aplicación de las mismas para los delitos en contra de las personas.
- ¿Por qué hubo que decirlo específicamente? Porque en base a la redacción se habla solo de los delitos contra las personas,
también son aplicables contra los delitos contra la propiedad
- Reconocimiento de pluriofensividad de estos delitos.
- Se aplican también a estos delitos las agravantes de Art 12 Nº1 y 5: la alevosía y premeditación, acá se hace aplicable porque el
Art Nº12 dice “cuando se cometiere este delito contra las personas”, entonces son solo aplicable para los delitos contra las
personas y este Art 456 bis, hace que este Art 12 ahora sea aplicable contra los delitos a la propiedad.
D) AGRAVANTE QUE SANCIONA LA PLURALIDAD DE PARTÍ CIPES. ART. 449 BIS (LEY 20.931).
- Se aplica una agravante respecto de quien comete el delito de una banda, si formo parte de una banda para cometer el delito se
aplica esta agravante.
- Aplicable a todos los delitos estudiados, además del de receptación.
- Procede en los casos que el imputado haya actuado formando parte de una agrupación u organización de dos o más personas
destinada a cometer dichos hechos punibles, siempre que esta o aquella no constituyere una asociación ilícita.
- Dice que se aplicará una agravante respecto de quien comete el delito en una “band” con mas personas yu esto aplica respecto
al párrafo 1, 2, 3, 4, 4, bis y párrafo 5. La única limitación es que no constituya una asociación ilícita porque ese es un delito
aparte, debe ser una banda informal que actué en general en un grupo consolidado que se dedique a cometer esto.
6.- REGLAS RELATIVAS A DETERMINACI Ó N DE PENA ARTÍ CULO 449 (LEY 20.931).
- Modifica los efectos de atenuantes y agravantes en la determinación de la pena, impidiendo que ésta baje del marco penal
impuesto en la ley, y encomendando al juez determinar fundadamente el efecto de las modificatorias en la sentencia.
- Caso especial del efecto de reincidencia que elimina el grado inferior o el mínimum del grado.
- Leer la norma; el cuidado que tuvo el legislador es que del juego de circunstancias como las agravantes y atenuantes nunca
terminen siendo menor que el marco penal, que nunca logre bajar el marco de la ley en los delitos contra la propiedad (crítica;
en Chile tiene más importancia que la integridad de la persona).
Hay ciertas normas que tienen ciertas limitaciones en la ley 12.216; limitaciones para efectos de la obtención del cumplimiento de la
pena; “beneficios alternativos”
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- Existe una ley de medidas alternativas de cumplimento de la pena: envés de que sean privativas de libertad: están las firmas,
etc, beneficios o medidas alternativas que no privan de tu libertad, y en los delitos contra la propiedad se podrá optar por dichas
medidas, pero hay ciertas limitaciones para dichos beneficios.
- Casos ejemplares de medidas alternativas en los delitos contra la propiedad:
a. No podrá́ el tribunal otorgar penas alternativas a los autores del delito consumado previsto en el artículo 436, inciso primero,
que hubiesen sido condenados anteriormente por alguno de los delitos contemplados en los artículos 433, 436 y 440.
b. El otorgamiento de beneficios en los delitos de los artículos 433, 436 inciso primero, 440, 443, 443 bis y 448 bis del Código
Penal, está condicionado a la toma de muestra biológica para la obtención de la huella genética del condenado.
c. Adicionalmente, la reclusión parcial no puede ser impuesta al condenado por estos delitos si dentro de los diez o cinco años
anteriores, según corresponda, a la comisión del nuevo crimen o simple delito, le hubiere sido impuesta al condenado una
reclusión parcial (la regla general es dos).
DELITO SUI GENERIS DE RECEPTACI Ó N. PÁ RRAFO 5 BIS, ART. 456 BIS A
Castiga al sujeto que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier título, especies
hurtadas, robadas u objeto de abigeato, de receptación o de apropiación indebida o las transporte, compre, venda, transforme o
comercialice en cualquier forma aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas.
- Por ej. quien compra algo sabiendo que es robado. Si no existiera este delito sería sancionado como encubridor “el que se
aprovecha”.
- La pena asignada al delito recorre todo el presidio menor, más multa y el inciso 2° señala que para su determinación debe
considerarse especialmente el valor de las especies así ́ como la gravedad del delito de origen de las mismas.
- Es una forma de encubrimiento especialmente sancionada.
- El sujeto activo puede ser cualquiera menos en dueño.
- El objeto material deben ser cosas que provengan de la comisión de los ilícitos de robo o de hurto.
- La conducta sancionada es la tenencia de la cosa, para lo cual bastaría la aprehensión material de la misma.
- Algunos exigen un tiempo de tenencia mínimo para ser una tenencia idónea de producir un posterior aprovechamiento.
- Lo relevante es el elemento subjetivo: admite dolo directo y eventual, pero no culpa; “el que conoce el origen o no pudiendo
menos que conocerlo”.
- Ej. Compro una cadena de oro robada en la calle y sin boleta, me parece que puede ser robada, pero me da lo mismo e igual
compro la especie.
- Si es que el hechor no se ha representado, ni pudo representarse de ninguna forma el origen de la cosa en ese caso, no hay dolo
de ninguna especie, ni tipicidad por falta de este elemento subjetivo, no hay delito alguno.
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o Recordar que estamos viendo los delitos de enriquecimiento, vimos la primera clase de estos delitos que son los por
apoderamiento y apropiación con o sin violencia, y ahora veremos la segunda clase de delitos de enriquecimiento, que serán los
de enriquecimiento por ocupación y usurpación de propiedades y derechos reales: usurpación. Art 457
o Hoy hablaremos del Párrafo 6 del Libro II que es el delito de usurpación: 457 – 462 CP
o Cuando hablamos de este tipo de delitos nos referimos a la forma de apropiarse (delito de sustracción) en que yo voy y rompo
la esfera de ese otro para obtener ese bien, y dentro de este tipo de delitos el bien que se apropia por medios materiales (el
sujeto activo) es un bien inmueble.
o Los más relevantes son los de la letra a).
o ¿Qué nos suena por usurpación?:
● Apropiarse de un inmueble.
● Es una forma de apropiarse por medios materiales, que es por medio de sustracción y dentro de este genero hay ciertos
casos donde te apropias de un bien mueble, pero también en otros casos el bien que se apropia el sujeto activo es un bien
inmueble, y acá viene a nacer el delito de usurpación. Igualmente estamos hablando de delitos de apropiación por medios
materiales.
● Este delito de usurpación es donde se apropia por medios materiales pero la diferencia es que recae sobre un objeto
inmueble.
1.- DELITOS DE USURPACIÓ N DE INMUEBLES Y DE DERECHOS REALES CONSTITUIDOS SOBRE ELLOS. ART. 457 Y
458 DEL CP.
● Bien Jurídico: Este tipo de figuras protege el dominio, la posesión y la mera tenencia legítimas que se ejercen sobre bienes
inmuebles, o la relación que existe entre el titular del derecho real y el derecho mismo.
- Lo primero es ver cual es el bien jurídico protegido que sería la propiedad, pero esta propiedad no será entendida estrictamente
por lo que dice el CC, sino que acá se protege tanto la posesión y meratenencia legitima, por ende un arrendatario será un
tenedor legitimo y si alguien llega y se “hace” de su propiedad, es decir lo saca de la propiedad, igualmente será una victima de
este delito aunque no sea el dueño de la propiedad.
- Se protege la propiedad recordando que no es bajo el concepto civil, sino que abarca por ej. la posesión.
- Por ej. si un arrendatario se ve perturbado por un delito de usurpación, aunque este no sea dueño igualmente es víctima de este
tipo de delitos.
- “Recae sobre los inmuebles o los derechos reales constituidos sobre este” Derechos que recaen sobre un determinado bien sin
respecto determinada persona. Una persona puede turbar al otro en su dominio no permitiéndole la facultad de uso, goce o
disposición, pero también podría turbar el derecho de servidumbre no permitiendo el tránsito de una persona sobre el bien.
● Sujeto activo: Cualquier persona, incluso el dueño, si este usurpa derechos reales, o el ejercicio de una mera tenencia legítima
constituida sobre su propio bien.
- Es un delito común, y por lo tanto, puede ser cualquier persona. Lo interesante es que además puede ser incluso el dueño en el
caso del arrendamiento.
- Se discute si los comuneros pueden ser sujetos activos de este delito; los comuneros se entienden todos dueños de la cosa y por
eso se discute.
o Algunos, rechazan esta posibilidad al ser los comuneros poseedores, todos en conjunto, de forma indivisa.
o Otros, señalan que sí es posible, ya que, aunque jurídicamente los comuneros poseen el inmueble todos en forma indivisa,
en los hechos, uno sólo de ellos puede comportarse como dueño exclusivo, por ejemplo, expulsando o no permitiendo la
entrada al resto de los comuneros.
● Sujeto pasivo: cualquiera, siempre y cuando sea tenedor o titular legítimo del dominio sobre un inmueble, de un derecho real
sobre este o de un derecho personal que lo haga legítimo tenedor.
- El 457 y 458 sancionan básicamente lo mismo, y la diferencia está en que si lo hace con violencia se sanciona por el art. 457 y sin
violencia se sanciona por el art. 458.
- Es un delito que tiene una pena de multa, situación que llama la atención. Ya que es extraño que cuando se trate de un
inmueble se sancione de manera tan baja a diferencia de los otros delitos contra la propiedad de sanción muy alta.
o La razón recae es que sé dónde está el bien, y no tendré que perseguir al sujeto activo para encontrar la cosa.
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o Y por otra parte hay una razón en cuanto a la materia, ya que estos bienes están tratados en el Derecho Civil, no son
propiamente tal del Derecho Penal.
- Esto es porque el inmueble no se puede llevar a ningún lado, entonces en comparación a las cosas muebles quizás nunca mas
las encuentres si te las roban o hurtan, en cambio en la casa las propiedades siempre estarán en un lugar determinado, hay una
certeza que no desaparecerá, además el legislador dice que estos temas son mas civiles, por ende la mayoría de los casos se
resuelve bajo el derecho civil, es por ello que se sanciona con multa, pero si perjuicio de la pena que corresponda por la
violencia si fue usurpación con violencia.
● Objeto material: Este delito recae sobre bienes inmuebles y sobre derechos reales constituidos sobre ellos.
- Concepto de inmueble, para fines penales, es aquel bien que no puede ser transportado, concepto distinto del civil y sus
distintas clases.
- Hay que entenderlo en el sentido penal, porque para el CP un inmueble es aquel bien que no se puede transportar, pero no los
clasifica en por adherencia o destinación. Para el CP el tractor es un bien mueble no inmueble.
- Por esta razón, no se comete usurpación, si es que el bien es sustraído o apropiado, siendo el verbo rector de este delito ocupar
y usurpar.
● Conducta típica
- Ocupar: tiene lugar cuando la propiedad es invadida materialmente y luego se permanece en ella; invadir materialmente una
propiedad, está pensando en ocupar el inmueble.
- Usurpar: tiene lugar cuando quien tiene el legítimo derecho a ejercer derechos reales, es sustituido en este ejercicio.
- En cualquiera de las modalidades: Ánimo de señor y dueño, y que se excluya al verdadero dueño o legítimo titular del derecho,
según sea el caso. Se reemplaza al real titular de los derechos y se hace pasar por él.
- Es un delito permanente, ya que su consumación se prolonga durante el tiempo de la ocupación o usurpación. La consecuencia
de que sea tratado como este delito radica en varias situaciones, una de ellas es el tema de prescripción, si sigue ese delito no
ha terminado de consumarse y por lo tanto, no ha comenzado a correr la prescripción. Otra consecuencia es en materia de
participación, es cómplice también quien ayuda a usurpar durante ese tiempo.
¿Cómo sancionaremos a quién ocupando una propiedad o usurpando un derecho real, se apropia de bienes que, sin ser inmuebles
por naturaleza, están adheridos o destinados a ellos?
- Solución razonable:
o La apropiación de este tipo de bienes queda comprendida dentro del inmueble o derecho real ocupado o usurpado, si el
apoderamiento de estos bienes se realiza conjuntamente con el inmueble al que adhieren o al que están destinados.
- En cambio, si el apoderamiento se dirige sólo a aquellos inmuebles por adherencia o destinación, sin ocupar el inmueble al que
adhieren o se destinan, habrá un delito de hurto o de robo según sus circunstancias. Ejemplo: falta penal 496 N° 33 consistente
en entrar en heredad para coger frutas.
- Otra forma: dos delitos distintos.
- No se puede sancionar como dos delitos distintos, será un delito por usurpación o de abigeato por ej. Si el objeto de la persona
era solo apropiarse del bien será delito de abigeato, pero si tenía sentido de permanencia será delito de usurpación
Entonces comentábamos que este delito puede ser cometido con violencia o sin violencia
● LA VIOLENCIA:
- Para los efectos de la penalidad, se distingue entre la usurpación violenta y la no violenta. Arts. 457 y 458 del CP.
- Art. 457 inciso 1o, castiga al que con violencia en las personas:
o Ocupare una cosa inmueble: para desposeer a los dueños.
o Hecha la ocupación, no violenta, en ausencia del legítimo poseedor o tenedor, vuelto éste lo repeliere. Al que la ejecuta
una vez que retorna el dueño, cuando vuelve el dueño lo repelen de manera violenta.
¿Qué es violencia?
- La misma que se estudió́ para los efectos del robo.
- Los simples empujones, amenazas e incluso intimidación, no son violencia para estos efectos. Ciertos malos tratos físicos que
tienen que tener alguna mínima entidad, debe ser necesaria algún tipo de lesión que sea al menos, menos grave.
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- Es necesario el despojo del derecho de su legítimo titular, usando la intimidación, el engaño, la astucia, etc, ... pero no la
violencia.
- Es decir, si alguien ingresa a mi propiedad (casa de veraneo que no ocupo hace años), civilmente lo que hay ahí será un precario.
Entonces el legislador cree que está bien sancionarlo sin violencia pero tiene que haber algo, podrá pedir el bien con la acción
de precario.
- La simple ocupación, con ignorancia del dueño, no es delito, sino un precario. Art. 2195 inciso final del CC. Tiene que haber
alguna forma de despojo para que no sea entendido como precario.
- Entonces debe haber un mínimo de despojo por parte del sujeto activo, un despojo material sino se entenderá que hay un
precario.
- Se castiga con una multa al dueño o poseedor regular que, con violencia en las personas, ocupare una cosa inmueble o usurpare
un derecho real, sin perjuicio de las penas que correspondan por las violencias.
- La violencia se ejerce contra el que posee o tiene ilegítimamente la cosa, aunque sea con derecho aparente.
Situaciones posibles:
a. Propietario usurpa un derecho real o su tenencia al legítimo tenedor, con o sin violencia: arts. 457 o 458, dependiendo la
situación, porque la víctima es un tenedor legítimo.
b. El propietario usurpa un derecho real o su tenencia al ilegítimo tenedor, quien además no tiene derecho aparente, con o sin
violencia.
- Por ejemplo, llego a mi casa en que hay sujetos y los echo de la casa con o sin violencia.
o Sin violencia: autotutela permitida por ley.
o Con violencia: ¿Amparo en el art. 10 n° 4?; legítima defensa. Ejemplo de aquellos casos en que hay una afectación de mi
propiedad, la legítima defensa también se puede utilizar en delitos de propiedad.
c. El propietario usurpa un derecho real o su tenencia al ilegítimo tenedor, pero que sí cuenta con un derecho aparente, sin
violencia
- Caso de autotutela permitida por la ley: Amenazas, engaños, astucias permitidas.
d. El propietario usurpa un derecho real o su tenencia al ilegítimo tenedor, con derecho aparente, y con violencia.
- Esta conducta es sancionada en el inciso 2o del artículo 457 del CP.
- Problema, ¿Cuándo un derecho es aparente y no indiscutido?
o Según el profesor pareciera ser que el legislador lo que quiere es proteger al dueño, el tema es que ¿qué pasa si el dueño
afecta al legítimo tenedor? Inc. 1º. Si lo hace contra el ilegítimo se sanciona con el inc. 2º.
o Pero ¿Qué pasa si no es el dueño (tenedor ilegítimo), sino que es un tercero; es decir otro ocupa llega a sacar a los otros
ocupas y lo hace con violencia? No habría usurpación, se podría sancionar por las lesiones. O sea, el legislador incorpora
este tipo para proteger al dueño, pero no se sanciona si es un tercero, este quedará impune.
● Requiere dolo directo, es necesario un ánimo de comportarse como señor y dueño, o legítimo poseedor de los derechos reales.
- Este ánimo implica un ánimo de lucro de aprovecharse de inmuebles o derechos reales ajenos en beneficio propio.
● Penalidad
- Delitos castigados con penas de multa. ¿Por qué?
- Las lesiones o muertes producidas con ocasión de las violencias, si las hay, se castigan a título de tales, existiendo un concurso real.
2.- DESTRUCCIÓ N O ALTERACIÓ N DE TÉ RMINOS O LÍ MITES. ART. 462 DEL CP.
- Un sujeto destruye o altera términos o deslindes privados o públicos.
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● Bien jurídico: La propiedad inmueble pública o privada.
● Requiere dolo directo.
- Requiere ánimo de lucro, de lo contario podrá haber otro delito, como por ejemplo daños, si la intención fue destruir.
- Se aplica esta figura alternativamente a las del art. 458 o 457 ya estudiadas, es una forma especial de ocupar materialmente.
- ¿Esto no es más bien un delito de destrucción? No ya que lo que se requiere en este caso es que los destruya, pero para
apropiarse de ellos, es una modalidad para ocupar. La gracia de alegar esta modalidad es que tiene una pena asociada más alta.
- Puedo ocupar todos los mecanismos civiles y penales, hay que “jugar” con las normas.
- Es un delito que consiste en que alguien destruye los deslindes de un predio privado o publico, pero con animo de lucro.
- ¿Por qué no es u delito de destrucción? Porque destruye para poder hacerse del bien inmueble, es una modalidad de usurpar o
ocupar un inmueble o derecho real constituido en el, no es destruir por destruir con maldad, sino que para apropiarse. Si solo
quiere destruir el cerco por maldad no seria un delito de usurpación, sino que seria un delito de destrucción no mas que este no
es el caso, se requiere el animo de lucro y de apropiarse de la cosa.
- Acá la pena no tiene de multa, sino que de presidio.
- Es muy común como por ejemplo mover de apoquito las “estacas”, los deslindes, el cerco, etc entonces van robando terrenos
tus vecinos, mas bien se da en terrenos rurales.
- En Chile las aguas son del Estado y para hacernos de las aguas debemos pedir el derecho de agua.
- Por esto fue necesario regular esto específicamente, ya que es mueble y ajena.
Se sancionan diversas conductas dirigidas a la apropiación de aguas o a la turbación de la posesión de otro, respecto de las que:
a. No se tiene derecho alguno sobre aguas.
b. El autor tiene derechos, pero de contenidos menores a los efectivamente ejercidos, por ejemplo, tengo un derecho de
aprovechamiento de agua y me apropio de más cuotas de las que me corresponden.
- Respecto de las aguas, existe una regulación especial que las declara bienes de dominio público, sobre los que no existe derecho
de propiedad, sino que sólo puede existir derecho de aprovechamiento.
- En tal sentido, no cumplen con el requisito de ser cosa mueble ajena, señalado en el art. 432 del CP, teniendo una regulación
especial.
● Conducta:
- Art. 459: diversas conductas de apropiación o turbación de la posesión de otro.
- Art. 460: Agravación por violencia o intimidación.
- Art. 460 bis: Delito registral especial; delito nuevo que tiene que ver con toda la reforma grande del código de aguar. Lo que
se dice es que además del 459 también puedo usurpar las aguas modificando en el conservador las inscripciones de
dominio.
- Art. 461: Delito de quien tiene derecho a aguas, pero intenta apropiarse o servirse de una mayor cantidad que la que le
corresponde, más allá de las cuotas que me corresponden.
● Habíamos visto la usurpación. Hoy veremos delitos de otro tipo que serán los delitos de enriquecimiento por defraudación, en
virtud de medios inmateriales
● Acá en general lo que veremos esta tratado en el párrafo. Del titulo 9. Contempla estafas y otros engaños.
● Hasta ahora, hemos visto del párrafo 1 al 6.
● Que pasa con el párrafo 7 que nos saltamos, ahí están los delitos concursares que son determinados delitos que comete el
deudor respecto de un acreedor, pero en el marco de un proceso de liquidación de bienes. También hay delitos asociados al
liquidador.
● La estructura de la que hablaremos a partir de esta clase es una que se reitera a partir de esa clase de delitos. Esta materia es
particularmente importante porque estos son los que actualmente son los mas discutidos.
● Una de las discusiones mas relevantes del derecho peal es, porque un delio contra el medio ambiente es delito, o porque los
delitos contra la libre competencia debieran ser delitos. Cuales son los bienes jurídicos que se protege con la ley penal, y esos
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son bienes jurídicos, porque a quien se protege, a las personas. Lo que en general protege el derecho peal son los derechos
personales. Y lo que ocurre hoy es que hay una tendencia a proteger derechos supraindividuales como el medio ambiente. La
salud en general.
● Lo que se ve a ahí es que se deben proteger los bienes jurídicos. Por ejemplo a colusión es un delito que no afecta a solo la libre
competencia, sino que lo que hay es un engaño al consumidor que cree que cuando va a comprar un bien, lo hace por la
consecuencia de la libre oferta y demanda, pero no ha habido esto porque las empresas estaban coludidas, por lo que hay un
engaño
● Estos medios de comisión son los que actualmente son los mas discutidos en doctrina.
● Una de las discusiones mas importantes del derecho penal es que ocurre con estos delitos, porque son delitos que atentan
contra las personas o propiedad, y el derecho penal mas bien protege derechos individuales, y lo que existe hoy en día es una
tendencia a penar ciertos daños a BJ “supraindividuales” como la salud o el medio ambiente. Con esto queremos llegar a que la
construcción de estas figuras se basa en este delito, estafa y engaños si bien pueden ser delitos que afectan a la comunidad
toda, pero también habrá daño a una persona individual.
● Como en el caso de atentar contra la LC si bien atenta contra el mercado que e un bien jurídico supraindividual, de igual manera
existe un engaño al consumidor en particular.
● El medio ambiente en general se protege que se supone que hay una expectativa de las empresas que deben velar por el medio
ambiente y si no lo hacen, será en engaño, al igual que los delitos tributarios, si bien estos no los estudiaremos estos se
construyen bajo esta base.
● El Título IX L.II contempla las Estafas y otros engaños.
● Al igual que el hurto y el robo, lo buscado por el hechor es el apoderamiento de bienes de la víctima, pero se utilizan los
recursos inmateriales de engaño o abuso de confianza según sea el caso, en los delitos que más adelante se estudiarán, pero
no la fuerza física o coacción.
● Acá no hay nada material no fuerza ni violencia, ni apropiación material, sino que son recursos inmateriales que solo pueden ser
DOS el engaño o abuso de confianza.
● Lo relevante es que no hay una “rotura de esfera de custodia” por medios materiasles sino que es la propia victima la que
terminará entregando sus propios bienes, o porque esta engañada o por una persona que esta abusando de su confianza.
● Es la propia víctima quién realiza la entrega o disposición de sus bienes: delito de autolesión.
CLASIFICACIÓN:
A) “Estafas propiamente tales”: uso del engaño, que puede adquirir modalidades diversas según sea el caso.
- Tipo básico: Art. 473 del CP.
- Figuras especiales: Arts. 468 (calificada por la clase de engaño); 467, 469 n° 1 y 2 (fraudes en la entrega); 469 n° 5 y 470 n° 7
(causa ilícita); 470 n. 4, 5, 6, 8, 9 y 10 (estafas especiales)
- Estas son las estafas propiamente tales, requieren del engaño, hay un uso del engaño.
B) Aquellos que se materializan abusando de la confianza:
- Arts. 469 n° 3 y 4 (engaños y abuso de confianza); 470 n° 2 y 11 (admin. fraudulenta y desleal); 470 n° 3 (abuso firma en
blanco)
- Acá ya no hay engaño, sino que es abuso de confianza, no estamos hablando propiamente tal de una estafa, y las mas
importantes acá es la administración fraudulenta o desleal en perjuicio de el que le delego dicha administración.
- La administración desleal era un delito que se criticaba mucho por la doctrina y que a partir del año 2018 recién se
incorporó.
C) Delitos sin engaño ni abuso de confianza
- Art. 470 n° 1 (aprop. Indebida); 471 n° 1 (hurto de posesión); 470 n° 5 (destrucción e documentos); 469 n° 6 (destrucción
cosa embargada) celebración de contratos simulados (art. 471 n° 2); y usura (art. 472)
- Acá son delitos que se cometen sin engaño ni abuso de confianza, pero están en este titulo, esto confirma lo confuso de
este párrafo 8.
D) Otros semejantes en párrafos distintos y delitos especiales (ej: delitos concursales; giro doloso de cheques)
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el parricidio y femicidio y luego dice que el homicidio es residual, entonces también podemos asimilarlo, al igual que el hurto
que también es residual.
● “El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no se halle expresado en los artículos anteriores de este
párrafo” 🡪 Es por ello que es residual.
● Mucho tiempo ha exisitido discusión si efectivamente la figura básica de estafa es esta o es la del Art 468 CP, como Garrido
Montt que dice que el tipo básico es el previsto en el artículo 468, porque termina diciendo “cualquier otro engaño semejante”
entonces para la doctrina dice que el tipo básico de estafa esta en el Art 468 y el 473, es un tipo residual no más.-
● El art. 473 también sería, según Garrido Montt, la denominada “estafa residual”.
● Pero nosotros seguimos a Politoff: que dice que la figura básica esta en el 473 CP, y que el Art 468 CP es una figura especial
agravada por medio de comisión.
● Construcción similar a la del homicidio: el CP describe las figuras más graves primero, y luego expresa la figura básica
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2. Que este engaño produjo en la victima un error que el engaño produce en la víctima.
3. Este error te lleva a disponer del patrimonio, la disposición patrimonial.
4. Y esto genera un perjuicio patrimonial.
5. La relación causal, que haya una relación causal entre los primeros 4, una cadena causal (imputación objetiva) bastante más
larga que en otros delitos. Esta es una relación mas larga por ejemplo comprándola con el homicidio, porque acá el engaño debe
causar el error, y el error debe causar disposición patrimonial y ésta el perjuicio 🡪 Por ende la relación causal es bastante mas
larga.
¿Ánimo de lucro?
● No se requiere acá.
● Pero, la doctrina del derecho comparado ha dicho que se requiere animo de lucro, pero acá en Chile no sale en ninguna parte
que se requiera el animo de lucro, es decir puede haber una estafa sin animo de lucro.
● Ej: me dicen que ayude a ancianos con una colaboración, pero en realidad ese dinero no iba a abuelos, sino que niños, si bien
hubo estafa porque se cumplen los elementos, pero no conlleva animo de lucro.
● Es por ello que debemos tener bien interiorizado estos elementos de la estafa, porque puede haber una estafa para ayudar a
otro, y miento acá también se configura dicha estafa si cumplo con esos elementos, aunque NO haya animo de lucro, porque
nuestra legislación no exige animo de lucro.
● Esto no solo se refieren para el 473 CP, sino que par todos los casos de estafa.
Considerar que no pueden ser sujetos pasivos, generaría dos posibles consecuencias igualmente inaceptables:
1. Impunidad por el sujeto activo que realiza la estafa
2. Sería hurto, pero se aprecian, principalmente, dos problemas:
a. Aplicación analógica no permitida.
b. Sería imposible distinguir el supuesto hurto de otras actuaciones que, en la práctica ocurren en la vida cotidiana. Ej: menor
que compra pan
- Si decimos que es hurto estaríamos aplicando analogía “inmalamparte”, y lo otro es que hay que entender que un menor
no pueda actuar, seria decir que cada vez que compra el pan estaría siendo estafado por el vendedor de pan.
- Recordar que los menores adultos también son incapaces para el derecho, entonces como este no podrá ser victima de una
estada.
- Concluimos que los incapaces si pueden ser sujetos pasivos de el delito de estafa.
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● Si los requisitos son engaño, error, disposición patrimonial y perjuicio, entonces si A engaña a B se produce error en B, B dispone
el patrimonio de él pero el que sufre el perjuicio es C.
● Si, por ejemplo el giro doloso de cheque, el cajero cae en error y gira el cheque en favor de esta persona perjudicando a otra.
Estas se conocen como “estafas triangulares” porque incurren 3 personas.
● Respuesta: El engaño es un medio para defraudar o perjudicar a otro que puede o no recaer sobre el perjudicado final.
● Ejemplo: estafa a personas jurídicas; estafas telefónicas; estafas triangulares
● Al igual que el cuento del tío a la nana, donde esta señora pasa todo de la casa, y quien sufre el perjuicio es la dueña de casa, si
que no es requisito que el sujeto pasivo del engaño sea el mismo que sufra el perjuicio económico.
● Caso particular de estafas procesales. Por esta vía se engaña al Juez para defraudar así ́ a un tercero, estas estafas son aquellas
que se simula tener un litigio para perseguir un determinado bien que esta persiguiéndolo por un acreedor. Entonces si un
abogado incita a que las partes inventen (demandante y demandado) que hay una demanda para engañar el juez para que este
embargue dicho bien y el perjuicio lo sufrirá el acreedor.
● Ej. Se traba una litis aparente, por ejemplo un reconocimiento de deuda falso, que le permite al deudor disminuir su patrimonio
y eludir la persecución de sus legítimos acreedores. Delitos concursales.
● El punto es entender que el sujeto pasivo puede ser diverso el que fue engañado al que sufrió el perjuicio.
o Por el contrario, NO son susceptibles de juicios de verdad o falsedad y por lo tanto no son engaño, los siguientes:
▪ Hechos del mundo interno o externo futuros, inciertos y respecto de los cuales no se sabe si ocurrirán o no.
- Ej.- Yo creo que a futuro va a llegar el metro cerca de este inmueble y subirá de precio.
▪ Las meras opiniones o juicios de valor, como las vertidas por los vendedores respecto de las bondades de sus productos.
- Ej.- Este automóvil marca XX, es mucho mejor que el otro YY.
- Ej.- Esta casa está “en el mejor barrio de Santiago”.
▪ Sí podrían ser afirmaciones engañosas las que se refieren a ciertas calidades contrastables de las cosas que se presentan
como verdaderas y que en verdad son falsas, debe haber ciertos criterios para distinguir cuando se emite un juicio de valor o
cuando se constata una realidad. Si te entrega un antecedente objetivo sobre la realidad esta sí puede ser sometida a una
valorización.
- Ej.- “Este auto da 20 kilómetros por litro de gasolina”.
- En circunstancias que, por manual, el vendedor sabe que sólo da 5.
- Ej.- Este buey está “muy sano y útil para trabajo pesado en el campo”.
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- En circunstancias que el vendedor sabe que está viejo y enfermo y que el veterinario le dijo que moriría en dentro de un
mes.
- Ej.- Este automóvil esta “sanito y como nuevo”, ni un solo rayón.
Será objeto de engaño cuando la persona se basa en hechos o antecedentes objetivos.
o La aptitud del engaño: acá nos metemos en temas mas importantes respecto del engaño:
Esto es lo mas discutido respecto de engaño, porque se discute sobre la sobre exigencia que ha hecho la doctrina que dice que
el engaño apto para la estafa no puede ser solo una mentira.
▪ Este es el problema de determinar cuándo el engaño es suficiente o apto para estafar.
▪ ¿Es la mera mentira engaño suficiente?
a. Posición clásica: “mise en scene”.
- La doctrina clásica en general, siempre dijo que la mentira por si sola no podría bastar con una sola mentira, sino que
requería una maquinación fraudulenta “mise en scene” una puesta en escena adicional a decir solo una mentira.
- Acá la mentira no basta, requiero algo adicional para constituir un engaño apto para que sea una estafa.
b. Discrepamos de este punto de vista.
- La doctrina moderna y nosotros discrepamos por dos razones bien sencillas: primero es que si vemos todas las figuras de
estafa nunca encontraremos un requisito adicional que se requiera una puesta en escena mas allá de una mentira, la ley no
señala que haya un ardid y segundo, que en realidad lo relevante es que el engaño sea apto para producir un error, si es así
podrá ser una mentira o una maquinación fraudulenta o cualquier cosa, la cosa es que sea apto en engaño para producir
error.
- La simple mentira en los delitos de estafa sí puede ser engaño suficiente.
- La verdad acá lo que importa es la aptitud y dependerá de todo el concepto, la victima, victimario y otras particularidades
del caso concreto para determinar si efectivamente era apto el engaño para caer en el error, como por ejemplo que vayas
por la calle y te ofrezcan hacer un negocio millonario, lo mas probable es que no caiga en engaño, pero si te lo propone tu
mismo ejecutivo de cuentas por ejemplo acá quizás si caigas y si seria apto para producir un engaño. Entonces tiene que
venir dada por la aptitud, para ver si es solo una mentira o no.
- Ejemplo: materia de seguros.
- En el fondo entonces dependerá más bien de las circunstancias de hecho que rodeen a la mentira, de las cualidades
personales del emisor y del receptor de la mentira, atendiendo en definitiva al mérito de la mentira en sí misma.
- Además, art 171,179 y 184 CP, castigan las falsedades documentales burdas y evidentes.
- La forma de resolver este problema es determinar si la conducta ex ante considerada, genera o no un riesgo de inducir o
mantener en otro una falsa representación de la realidad que lo lleve a realizar un acto de disposición patrimonial, tomando
como base las circunstancias conocidas o reconocibles por la persona a que se dirige el mensaje de la acción engañosa, más
las circunstancias conocidas o reconocidas por el autor del engaño.
- Por tanto, la forma de resolver este problema es determinar si la conducta ex ante considerada, genera o no un riesgo de
inducir o mantener en otro una falsa representación de la realidad que lo lleve a realizar un acto de disposición patrimonial,
tomando como base las circunstancias conocidas o reconocibles por la persona a que se dirige el mensaje de la acción
engañosa, más las circunstancias conocidas o reconocidas por el autor del engaño
- La aptitud en general siginifca que el engaño sea apto que genere un riesgo para la persona a inducir a error, ahora si es una
imbecilidad dicho engaño no será apto, entonces no es que no baste la mera mentira sino que SI pero habrá que considerar
las circunstancias patriculares.
- Ejemplo: ¿curandero charlatán?: no será estafa porque no es objetivamente apto para causar dicha estafa.
- Entonces lo que importa es que la conducta del sujeto activo es apta para producir un error en el sujeto pasivo.
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● Lo anterior ocurre por ejemplo en los casos de omisión de decir la verdad estando en la obligación de hacerlo (cuidado porque
es un caso muy restringido). Acá no dice nada y la persona esta errando con la que no dice nada y se aprovecha del error.
● Momento del error:
o Lo habitual es que sea posterior a la acción engañosa, pues es el producto de aquella.
o Salvo, otra vez, en una hipótesis de omisión en que el error es anterior y mantenido por la acción engañosa.
o Ejemplo: Juan acude donde adivina para que le lea la suerte. ¿Qué ocurre si le dice algo que luego no ocurre? Acá uno podría
decir que el engaño no es apto, pero supongamos que ocurren las condiciones para que dicho engaño si sea apto, entonces
acá la adivina no fue a engañar a esa victima, de hecho la victima llego a su oficina y por lo tanto en este caso el error no es
producir por el engaño sino que mantenido por el engaño.
o Para estos efectos en generar el error será consecuencia del engaño peri otras veces será mantenido por el engaño y habrá
que ver si el engaño es apto para producir error.
● ¿Qué ocurre en los casos de estada en casos de maquinas automáticas? Defraudación respecto de máquinas automáticas:
Ejemplos: alteración de taxímetro por el taxista; uso de monedas falsas (monedas de cien y las de un euro); alteración de
software.
● Doctrina tradicional niega la posibilidad: el error es el efecto del engaño que se produce en otra persona.
o Esta doctrina dice que finalmente cuando meto una moneda de cien a las maquinas de euro, acá no hay estada porque quien
cae en error no es una persona sino que una maquina, pero no es tan así, no se puede engañar a la maquina, sino que al
dueño titular de la maquina.
o Esta doctrina decía que si la victima no estaba en la escena del crimen no era engaño, pero no sabían que a quien se estaba
defraudando era al titular de esa maquina.
o ¿Cómo lo resolverían? No estamos de acuerdo: evidentemente se engaña a una persona. ¿A quién? Al titular de dicho
aparato.
B) El estafador estafado
● Es el caso del estafador que pretendiendo engañar a la víctima es en definitiva engañado él por ésta, cayendo en un error,
disponiendo patrimonialmente y sufriendo él el perjuicio.
● Ej.- Pedro haciéndose pasar por empleado de VTR va a la casa de Juan a “retirar” un equipo de cable para realizar una supuesta
mantención, oportunidad que es aprovechada por Juan para, a su turno, engañar a quién cree es un empleado de VTR
manifestándole falsamente que se encuentra pendiente la entrega de una antena nueva que adquirió. Pedro se la entrega para
seguir con su engaño, pero Juan no le entrega el equipo de cable.
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● Según lo que hemos visto acá hay dos estafas, no porque una persona que quiere estafar, no puede pasar que en ese mismo
contexto lo estafe también la victima. Es cómico pero acá hay dos estafas igual porque se cumplen con todos los elementos de
la estafas.
● Por las mismas razones anteriores, esta sería una conducta no amparada por el derecho y, por tanto, constitutiva de estafa.
● Acá hay estafa.
C) Estafa al ladrón
● Distinto es el caso de quien, para recuperar la cosa materia de la estafa, engaña al ladrón o al estafador.
● Ejemplo: se le señala al ladrón que ofrece una recompensa a quien le restituya la especie. Dos ladrones entran a robarse 2
millones de pesos y al momento de repartir el dinero uno se escapa, acá hay un engaño de un ladrón a otro, pero acá se nos cae
el perjuicio patrimonial porque lo que se robaron no forman parte del patrimonio del ladrón porque no tiene ninguna apariencia
jurídica.
● Este caso se diferencia entre los otros no por la ilicitud de la conducta, sino por ejemplo el sicario presta un servicio y este
servicio estará protegido porque esta dentro del patrimonio, pero acá el dinero no estaba dentro del patrimonio de los
ladrones, por ende no pierden nada.
● En este casos no hay estafa, porque no hay una relación protegida por el derecho.
D) La estafa al deudor
● Caso muy discutible, ya que si a un acreedor al cual le deben 1 millón de pesos, entonces lo que hace el acreedor que sabe que
el deudor no le pagará nunca, entonces el acreedor estafa al deudor para que este de otra manera le restituya el monto. Al final
lo estafa para que le paguen lo que le debe y le pertenece.
● Es el caso del acreedor que por medio de engaño logra la entrega de una cosa con la que se pretende hacer pago de una deuda,
o para obtener garantías y mejorar su derecho.
● Es discutible ya que parece no castigable por estafa, porque sólo se castiga como falta si se ejerce violencia (art. 494 n° 20). Este
Art dice que hay falta, cuando se apropiare con violencia, de una cosa del deudor para hacerse pago de su acreencia. Entonces
la doctrina dice que si solo se castiga como falta cuando hay violencia, menos será estafa al acreedor que lo hace sin violencia ya
que si lo penamos como estafa estaríamos aplicándole una pena mucho más alta que algo que es peor que es la violencia que se
castiga con falta.
● Entonces no se podrá sancionar como estafa, parte de la doctrina dice que es una conducta impune.
● Además dice parte de la doctrina que, si la deuda está vencida es decir actualmente exigiblle, no existiría ni perjuicio patrimonial
ya que lo debe, en el fondo el deudor que tiene una deuda actualmente exigible es una deuda, entonces no hay perjuicio
patrimonial porque de igual manera lo debía.
● Opinión del curso:
o Si la cosa entregada por el deudor producto del engaño es precisamente la adeudada, no existe ilícito.
o No hay estafa porque entregó precisamente lo adeudado, porque no fue con violencia para ser falta, entonces no es delito
alguno.
o Discutible es el caso de la entrega de una cosa distinta de la adeudada con la que se pretende realizar un pago
o Ej.- Juan me debe $100.000 y nunca me lo ha pagado y lo engaño solicitándole prestado su TV para supuestamente ver un
partido de fútbol para luego “pagarme con eso de la deuda” y negarme a restituirlo.
o Acá hay claramente una estafa, hay una disposición patrimonial hay un perjuicio.
o Parece plausible poder castigar como estafa
Entonces para que se cumpla el delito de estafa deben concurrir los 4 elementos de la estafa.
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● Cuando omito antecedentes, por ejemplo logro engañar a otro mediante omisión o otros antecedentes “por si pasa”, que no se
de cuenta de la omisión como una ralladura del auto y quiero hacer pasar esa ralladora por el seguro del auto, hacerlo pasar
como parte del choque.
Acá la doctrina dice que acá podría haber dolo eventual, pero culpa/imprudencia NO.
ESTAFAS ESPECIALES:
El párrafo 8vo, encontramos 35 figuras de otras tipos de estafas, entonces tenemos figura básica ya vista y luego figuras especiales
de estafas que tienen penas mayores que las estafas básicas que es una conducta residual.
● La especialidad puede estar dada por:
1. Estafa calificada por la clase de engaño
2. Fraudes en la entrega
3. Fraudes con causa ilícita
4. Otras estafas especiales
Lo que es relevante es que es importante saber que es la estafa y sus elementos porque estos se aplican acá, mas bien es el
mismo delito pero con agravaciones.
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● El concepto de “defraudar” consiste en engañar a otro.
● La otra importancia de este Art, donde la pena se asocia al valor de la cosa, es que muychos artículos se remiten a esta pena en
atención al valor de la cosa.
● ¿Requiere un ardid adicional?:
Parece ser que no se requiere, no se lee donde exige un ardid como si lo exige el Art 468 CP. Acá no requiere mas que defraudar
a otros en la sustancia, calidad y cantidad.
● Ej.- Pedro vende una vaca a Juan manifestándole que esta “sanita”, en circunstancias de que el día anterior vino el veterinario y
le dijo que moriría en un mes de una enfermedad no detectable a simple vista.
Acá lo defrauda en la calidad, y no hizo nada mas que mentirle.
● Como elemento adicional este fraude requiere que la entrega se realice en virtud de un título obligatorio.
● Este título debe ser previo a la entrega.
● No debe ser fraudulento, ya que en ese caso no sería obligatorio.
● Debe ser un acto jurídico válido que genere una obligación de dar o entregar una cosa corporal. ¿Qué ocurre si es un servicio?
● Esta estafa especial que estamos viendo, tiene que recaer sobre una cosa corporal, entonces excluye la prestación de servicio,
entonces tendría que aplicar la estafa residual normal, es decir no será una estada especial pero será estafa igual Art 473 CP.
● La pena se gradúa en relación al valor de la cosa sustraída. También se aplica el artículo 494 n° 19, en el caso de que sea
considerado una falta cuando el valor de la cosa sustraída sea inferior a 1 UTM, será una sanción de multa aplicando el Art 494
Nº 19.
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4) Otras Estafas especiales
A. La defraudación haciendo que otro suscriba con engaño algún documento Art. 470 Nº 4:
● Acá se engaña a otro para que suscriba un documento, si el engaño se cause que extiende cheque o subscriba un contrato
estará contemplado en esta figura.
● Si esta suscripción del contrato se hace mediante violencia e intimidación no será acá sino que será un delito de “ extorción” ya
estudiado, peri acá no estamos en esa hipótesis sino que esta suscripción se hará mediante un engaño, no fuerza ni violencia.
● Ahora si yo suscribo un cheque sabiendo que no tengo fondos, acá no sería esta figura sino que sería una estafa residual, pero
tampoco porque hay una ley especial que regula esto del giro de cheque doloso, en la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques “giro doloso de cheques”.
● El perjuicio puede recaer sobre quién suscribe el documento o sobre un tercero.
● Debe obtenerse la suscripción del documento mediante engaño, si es mediante intimidación, estaremos en una hipótesis de
extorsión.
● Ej.- Pedro hace suscribir a su tía vieja y medio ciega un contrato de compraventa sobre su casa en que da por pagado el precio,
manifestándole falsamente que en verdad se trata de un mandato para retirar dineros de su cuenta bancaria.
B. Castiga a los que defraudan a otro mediante la sustracción, ocultamiento, destrucción o inutilización de todo o parte de un
expediente, proceso, etc, ... Art. 470 Nº 5:
Esta norma podría entrar en colisión con otras como por ejemplo las del robo con violencia, las del hurto, o con la figura especial
del art. 4 de la Ley 4407 que castiga la sustracción de expedientes.
C. Castiga a quiénes con datos falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos celebran dolosamente contratos
aleatorios. Art. 470 Nº 6:
● Acá no estamos hablando de “juegos” sino que acá es un contrato aleatorio en referencia a un contrato de seguro, es decir que
lo que se contrata será incierto. O por ejemplo comprar una cosecha, quizás no gane nada o mucho, ahora si alguien vende una
cosecha, pero le oculta al comprador que hay una plaga de ratones en su cosecha, entonces por omitir este dato importante
estará perjudicando al comprador.
● Recordar que en materia civil en los contratos aleatorios existe una contingencia incierta de ganancia o pérdida y lo que se
adquiere es la suerte o la esperanza. Ej.- contratos de cosechas, apuestas, juegos.
● Si una de las partes dolosamente oculta o proporciona antecedentes falsos comente este ilícito.
● Ej.- Juan vende a Pedro su cosecha de tomates en $5.000.000.- y le oculta que acaba de entrar en su predio “el pulgón del
tomate” y en definitiva la cosecha resulta desastrosa.
Estos se remiten a la pena del Art 467 CP.
E. Suscribir o hacer suscribir un contrato de promesa de compraventa de inmueble sin cumplir con las exigencias de la Ley
General de Urbanismo y Construcción Art. 470 n° 9:
● Inmuebles sin recepción definitiva requieren de una garantía por parte del promitente vendedor.
● Se trata de suscribir o hacer suscribir un contrato de promesa de compraventa sin aplicar la ley especial.
● Acá hubieron muchos casos de estafas especiales con gente sobre todo de escasos recursos donde le hacían firmar ciertos
contratos de inmuebles y después la inmobiliaria desaparecía, entonces mediante esta ley le exigieron a toda inmobiliaria que lo
que tendrán que hacer para que puedan celebrar un contrato de promesa era garantizar la devolución de ese “pie” en el
contrato de promesa si la construcción no se realiza.
● Entonces en este caso se sancionará por esta figura si estas PJ lo hacen sin esta garantía dicho contrato de promesa.
🡪 Conclusión c/v de inmuebles sin contar con garantía.
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● La última figura tiene una norma especial en caso de frustración.
******* Para no perderse, recordar estamos en la clasificación de la estafa que era bien grande:
A) “Estafas propiamente tales” VISTA
B) Aquellos que se materializan abusando de la confianza:
C) Delitos sin engaño ni abuso de confianza
D) Celebración de contratos simulados (art. 471 n° 2)
E) Usura (art. 472)
F) Otros semejantes en párrafos distintos y delitos especiales (ej: delitos concursales o triubutario)
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abusivamente facultades para disponer por cuenta de ella u obligarla, sea ejecutando u omitiendo cualquier otra
acción de modo manifiestamente contrario al interés del titular del patrimonio afectado”
o “Si el hecho recayere sobre el patrimonio de una persona en relación con la cual el sujeto fuere guardador, tutor o
curador, o de una persona incapaz que el sujeto tuviere a su cargo en alguna otra calidad, se impondrá, según sea el
caso, el máximum o el grado máximo de las penas señaladas en el artículo 467”.
o “En caso de que el patrimonio encomendado fuere el de una sociedad anónima abierta o especial, el administrador
que realizare alguna de las conductas descritas en el párrafo primero de este numeral, irrogando perjuicio al
patrimonio social, será sancionado con las penas señaladas en el artículo 467 aumentadas en un grado. Además, se
impondrá la pena de inhabilitación especial temporal en su grado mínimo para desempeñarse como gerente, director,
liquidador o administrador a cualquier título de una sociedad o entidad sometida a fiscalización de una
Superintendencia o de la Comisión para el Mercado Financiero”.
o “En los casos previstos en este artículo se impondrá, además, pena de multa de la mitad al tanto de la defraudación.”
El Perjuicio
● Politoff: condición objetiva de punibilidad.
● Discrepamos de esta idea coincidiendo con Garrido Montt en este punto.
● El elemento perjuicio, al igual que en la estafa es un elemento del tipo y el resultado que tiene lugar en la etapa de
consumación, no una condición objetiva de punibilidad. El perjuicio debe ser apreciable económicamente.
Sujeto activo:
● Será el mismo librador.
● El que gira su propio cheque de su propia chequera sabiendo que no tiene fondos y que después no pague tras el protesto.
● ¿Si utiliza el cheque de otro?: es decir tomó la chequera de otra persona y lo giro, en este caso no será este delito, sino que será
hurto o por otra parte podrá caer dentro de otras figuras de estafas especiales de engaño a otro mediante el otorgamiento de
un documento.
● ¿Cuál es el bien jurídico protegido?
o Será la propiedad, y además habrá otro BJ que en realidad son los medios de pago, el trafico mercantil, mas bien pasa a ser
una cosa de orden publico.
o El girar cheques en alguna de las hipótesis contempladas en el artículo 22 de la Ley de Cheques, es considerado una conducta
ilegal, indebida e injusta, tales actos además de ser típicos, lesionan bienes jurídicos protegidos como son el patrimonio de
terceros, la seguridad en el tráfico mercantil, la fe pública y privada, entre otros.
Antijuricidad
Casos contemplados por la normativa en que sí se puede dar orden de no pago. Si estas autorizado por la normativa para dar orden
de no pago y no se dará este delito porque esta autorizado por el derecho, el que ejerce legítimamente un derecho es una causal de
justificación.
Tipo subjetivo
● Las figuras establecidas el la Ley son todas dolosas, no existen hipótesis culposas de giro doloso de cheques.
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● Algunos autores señalan que es posible que se de el delito de giro de cheque por error o simple negligencia, como cuando se
suma mal al verificar el saldo de la cuenta, pero dicha hipótesis no tendría cabida en Chile al estar redactado el tipo en términos
estrictamente formales.
● No existe delito culposo de giro de cheque, se requiere el dolo si o si, es una condición del tipo subjetivo.
Sanción Penal
● Verificado el hecho punible, se aplican al responsable las sanciones del artículo 467 del Código Penal.
● Se gradúan las penas de acuerdo con el monto del cheque.
● Si el cheque es inferior a una UTM, igualmente se aplica la pena del N° 3 de la citada norma.
● No procede la pena de multa.
3. Relación con los delitos previstos en los Art 197 Y 198 CP.
o Adulteraciones materiales y posterior uso de cheques adulterados.
o Falsedad de la firma
o Forjamiento.
o ¿Falsedad ideológica?
El cheque falso en general se estima nulo y no se puede pagar por parte del Banco librado, especialmente cuando la firma es
visiblemente disconforme. (Art. 16 N° 1 Ley de Cheques).
o Uso del cheque falso Art.198 C.P.
o Acreditación posterior a la notificación de protesto judicial del cheque que este se encontraba falsificado.
o Ausencia de Dolo, desaparece igualmente el delito.
o Excusa legal absolutoria Art 489 CP. Cheque es una forma de defraudación, y por lo tanto hay imposibilidad de accionar por
giro doloso de cheques contra parientes.
o Prescripción de la acción penal en el giro doloso de cheques:
- Un año contado desde la fecha de protesto, para iniciar las acciones penales por querella o denuncia en contra del hechor,
luego de iniciada la acción penal la prescripción del ilícito se rige por las normas generales, al ser un simple delito, prescribe
en 5 años. Arts. 93 y 94 del CP.
- Interrupción de la prescripción. Notificación del Protesto. Querella / denuncia.
- ¿Necesidad de formalización?. No a juicio del curso, basta con la querella o denuncia. Arts. 7 y 172 del CPP.
o Procedimiento:
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a. Delitos de acción pública: previa instancia particular, de competencia del Ministerio Público: cheque girado respecto del
cual se da una orden de no pago distinta a la las establecidas en el artículo 26 de la Ley de Cheques, y que notificado
judicialmente, no consignare fondos dentro de término legal.
b. Delitos de acción privada: cheque girado contra una cuenta corriente sin fondos, o que se hayan retirado los fondos luego
de la emisión del cheque o contra una cuenta cerrada y que notificado judicialmente, no consignare fondos dentro de
término legal. No interviene la Fiscalía.
o Criticas a la Figura Delictual
- Se dice que es una forma de privar de libertad a personas por el sólo hecho de no poder pagar sus deudas.
- No se sabe a ciencia cierta si nos encontramos frente a un delito de acción o de omisión.
- Poca claridad del momento en que se consuma el delito.
- Poca claridad sobre hasta qué momento se puede perseguir la responsabilidad penal del autor.
- Prescripción de acciones y la interrupción de las mismas.
- Creación cuestionada de una causal especial de sobreseimiento definitivo por pago, “en cualquier momento”. Art. 22 Ley de
Cheques.
🡪 Fin de la lectura solos.
DELITOS DE DESTRUCCIÓ N, SIN ENRIQUECIMIENTO: INCENDIO, ESTRAGOS Y DAÑ OS ART 474 Y SS; 487
1. Incendio: es una figura Básica y Figuras especiales (calificadas y privilegiadas)
2. Estragos
3. Daños: daños simples y calificados
Generalidades.
● En estos delitos de parte del sujeto activo no hay un enriquecimiento, lo que sucede es que afecta la propiedad de un tercero.
● Se trata de ilícitos en los que el agente no se ve beneficiado económicamente.
● En el caso del incendio y los estragos: delito pluriofensivo: propiedad + peligro para la vida, integridad física e, incluso, seguridad
colectiva.
1.INCENDIO
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o Acto preparatorio penado especialmente, art. 481: acá una persona es detenida con artefactos que pudiesen generarse un
incendio. Acá vemos un adelantamiento punitivo que se sanciona al sujeto antes de incendiar, se pilla con herramientas para
prender fuego (esto también lo vimos en el robo con fuerza den las cosas cuando habían ciertas personas que portaban
herramientas).
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Figuras calificadas de incendio:
1. En atención al daño que sufren las personas. Art. 474 del CP
o Esta es la figura más grave del delito de incendio.
o Que dicho incendio causaré: muerte, mutilaciones y lesiones graves art. 397 n° 1, siempre que la presencia de las personas
haya podido preverse.
o La pena será presidio perpetuo.
o Incluso se sanciona si las personas se encuentran a distancia del siniestro, inc. final.
o Acá el inc final, dice que si como consecuencia de incendio, se generará la muerte, mutilaciones o lesiones graves a la
distancia.
o Norma muy critica, ¿delito calificado por el resultado?
- La doctrina dice que no será penado por los delitos que cause a distancia, solo si ese era el dolo del sujeto, es decir que si se
logra acreditar a menos con dolo eventual dichos delitos causados a la distancia sí será penado.
- El tema también importante, es que dice “la presencia de las personas haya podido preverse”, con esto, podemos ver que
esta figura incorpora la culpa, es decir que pueda ser cometido con imprudencia, aunque no haya tenido el dolo o querer
pudo haber previsto y será sancionado con culpa.
2. En atención a la naturaleza del lugar incendiado: Art 475 CP: Peligro para las personas o utilidad del objeto, art. 475
o En este caso, es un delito menos grave que el Art 474 CP, acá es que exista el peligro pero que no haya la muerte, lesión, etc:
sino que solamente acá es que se realice un incendio un lugar donde haya pólvora o donde hayan cosas inflamables o donde
hayan muchas personas como un mall.
o Lugares:
a. Lugares en que actualmente hayan personas, siempre que haya podido preverse su presencia (ejemplo: centro comercial
horario hábil)
b. Lugares “peligrosos” o de utilidad pública
3. Lugares en que hay menos peligro para las personas, art. 476:
o Esto ocurre en lugares menos peligrosos, no son lugares habitados o con pólvora o con sustancias inflamables, pero si son
lugares con fauna o pastos, campos o ciertas construcciones menores.
o Este es el tercer delito de incendio calificado y es menos grave que los otros dos.
o Ej.- Casa de veraneo desocupada.
● Como se ve, en todos estos casos de incendios calificados, las penas son mayores en atención al peligro que las conductas
implican para la vida y/o integridad física de personas (se sanciona la más grave, art. 479)
● De hecho, puede quedar sin pena por incendio, en caso de objetos de poco valor e inexistente peligro, art. 478.
● Delito de incendio simple será cuando ocurra incendio donde no sea con muertes, lesiones graves, no sea en lugar de peligro
con pólvora o inflamable, y que tampoco sea en un lugar de fauna.
3.DAÑOS:
● En este caso igualmente se cumplirán los requisitos de las figuras anteriores, es decir, se cauciona una disminución en el
patrimonio de otra persona, pero sin que el sujeto activo aumente su patrimonio, acá no hay un beneficio para el sujeto activo.
● Acá solo se afecta la propiedad, no hay afectación a otros BJ como e delito de incendio que podría pasar a llevar el BJ de la vida,
acá no, solo se afectará la propiedad.
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● Acá den este caso si se exige que la cosa afectada o dañada sea ajena, porque tu podrás destruir tus bienes no pasa nada,
porque es destrucción no mas, no es como el incendio que se podría propagar.
● El hechor pretende ocasionar una disminución en el patrimonio de otro, sin obtener provecho alguno de eso.
● No existen peligros asociados, el único bien jurídico protegido es la propiedad.
● Como decimos, la cosa debe ser ajena; el daño en la cosa propia no es punible, sino que parte del ejercicio de la facultad de
disposición del dueño.
● Clasificación del daño:
a. Daños simples. Art. 484 y 487 del CP (la misma idea en el art. 488).
- Es una figura Doblemente subsidiaria: deterioros o destrucciones no regulados en las figuras calificadas, ni comprendidas en
el delito de incendio o de estragos.
- La figura de daño simple es doblemente subsidiaria ya que es subsidiara de incendio y estragos, pero además es subsidiaria
de los daños calificados.
- “Incurrirán en el delito de daño quien no se encuentre comprendido en el párrafo anterior” que es el de incendio y estragos
- Penalidad: Reclusión menor en su grado mínimo o, alternativamente, multa de 11 a 20 UTM. No dice relación al avalúo de
los perjuicios.
- Esta penalidad no esta asociada al valor de la cosa, sino que tiene una sanción particular y bien baja y no dice relación con el
avalúo de la cosa.
- Hay que entender que el delito de daño simple es lo mas simple de todo, porque tiene que estar fuera de todo, no tiene
que estar comprendido en nada, ni siquiera en los delitos de daño calificados
b. Daños calificados. Arts. 485 y 486 del CP:
- En este caso la pena se gradúa de acuerdo al monto del perjuicio:
- Art. 485:
i. Daño mayor a 40 UTM; y
ii. Con alguna de las modalidades y/o lugares indicados en el art. 485
- Art. 486: Sanciona con menor penalidad los daños ejecutados con alguna de las modalidades y/o lugares indicados en el
artículo anterior, pero sea un daño de menor entidad.
- Entonces:
● Será daño calificado cuando, se cumplan las circunstancias establecidas en el catalogo del Art 485 CP.
● En otros casos cuando se destruye algo en un lugar determinado: como una tumba. Ahora si concurren estas
circunstancias será calificado, ahora si el perjuicio y valor de la cosa es mayor a 40 UTM será una pena mayor que esta en
485, ahora si es menor a 40 UTM pero mayor a 4 UTM y se cumplen ciertas circunstancias, será sancionado por el 486 CP.
Si es menor a 4 UTM será daño simple. Y si es menor a 1 UTM será una falta.
● Notas finales: Estos delitos de daño sólo admiten dolo directo o eventual.
● Problema:
o Falta del art. 495 N° 21: sanciona el daño menor a 1 UTM con culpa o dolo.
o Si bien dijimos que si era menor a 4UTM el valor de la cosa dañada será sancionado con daño simple, y si el daño es de 1 UTM
o menor será sancionado con falta, y el Art 495 Nº21 CP sanciona este caso con falta.
o El problema es que si el daño es menor a 1 UTM será el delito de falta y este Art dice que será asi cuando se haya cometido
con culpa.
o Entonces ¿Qué pasa si se cometió un daño mayor a 1 UTM con culpa? Esto se tratará de resolver que también este delito de
falta castigue a todos los delitos que aunque sean mayores hayan sido hechos con culpa. Entonces todos los cuasi delito de
daños serán castigados con esta pena.
o ¿Qué pasa si causa un daño con culpa mayor a 1 UTM?
o La solución podría ser que la falta también comprenda los daños mayores causados culposamente (en la práctica, no se
persigue penalmente).
🡪 Fin de los delitos de destrucción.
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- Determinados grados más próximos de parentesco.
- No comunicable a extraños, si hurtamos, defraudamos o dañamos a un amigo, seremos penados.
- Además hay una protección especial para cónyuges en caso de daños y personas mayores de 60 años, es decir no se
aplicarán estas excusas legales absolutorias en estos casos.
3 .DEL IT O RELACION ADO: R ECEPT ACIÓN AR T 456 BIS A (YA SE VIÓ DE NT RO DE L A M AT ER IA).
Fin de los daños a la propiedad.
DELITOS FUNCIONARIOS
● UBICACIÓN: Libro II, Título V; y Título III, párrafo 4°. Los. Delitos del tirulo tercero los veremos con el profesor victolr porque se
entienden que afectan la libertad, ahí encontramos la tortura.
● Sujeto activo especial: CONCEPTO DE EMPLEADO PÚBLICO: Art. 260 del Código Penal:
“... todo el que desempeñe un cargo o función pública, sea en la Administración Central o en instituciones o empresas semifiscales,
municipales, autónomas u organismos creados por el Estado o dependientes de él, aunque no sean del nombramiento del
Jefe de la República ni reciban sueldos del Estado. No obstará a esta calificación el que el cargo sea de elección popular”.
o Concepto funcional y generalizable
o Este articulo nos dice que todo lo que esta tratado anteriormente respecto al empleado publico se entenderá por tal lo
señalado en esta definición. Esta definición es mucho mas amplio que solamente aquellos que están en el estatuto
administrativo estudiando en derecho administrativo.
o Un notario para efectos de estatuto administrativo no esta incluido pero de acuerdo al concepto de este artículo SI estará
incluido 🡪 Lo determinante es que exista un rol o función publico.
BIEN JURIDICO
● Principalmente la recta administración pública. Se refiere a administración como actividad general del Estado. Es decir, no se
limita a la perspectiva administrativa en sentido estricto, aplicándose a los demás poderes del Estado.
● En estos delitos el bien jurídico protegido es la recta administración publica, la confianza que se deposita en los funcionarios de
que ellos obran bajo principios de rectitud en su actuar.
● No es un concepto que este solamente en el ejecutivo o administrativo, sino que en todos los poderes del estado o hasta afuera
de ellos si ejercen un rol que tenga en vista el bien estar general de la sociedad.
● Los funcionarios públicos tienen un deber especial de comportamiento en vista de obtener y procurar el bien común.
● Algunos delitos afectan bienes jurídicos adicionales, como el patrimonio fiscal.
● Muchos de estos delitos además afectan la probidad del funcionario.
● Es por esta razón también que solamente pueden torturar los funcionarios públicos, ya que si un privado lo realiza será un delito
de lesiones. También solamente pueden violar los derechos humanos los funcionarios públicos, agentes del estado, ya que se
entiende que en esos casos las personas no tienen a donde recurrir. Ej. Un carabinero tortura a una persona, esa persona a
quien recurre ¿a otro carabinero?
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- Como no hay figura básica lo que hace la doctrina es sancionar como cómplice a quien no tenga la calidad de funcionario
publico, pero en este caso no estamos en el art 64 sino que estamos en el tipo objetivo.
- En los impropios como uno si puede ver una circunstancia que agrava y otra base, en este caso NO se va a comunicar la
circunstancia y así por ejemplo el autor será de malversación y el cómplice de robo.
● Una situación particular se produce cuando el intraneus se vale del extraneus: en dicho caso, el extraneus es responsable por el
delito simple y el intraneus como partícipe del delito funcionario. Pero esto sólo valdría para los casos de delitos cualificados
impropios, pues sólo en ellos el extraneus puede ser autor.
● Casos especiales resueltos por la ley. Ejemplo: cohecho-soborno (artículos 248-250)
● El cohecho por mucho tiempo fue sancionado solamente como delito funcionario, por lo que para solucionar el problema se
crea un nuevo tipo y también es delito el cohecho activo que es el que paga o soborna a un funcionario publico.
- Clasificación:
● Delitos que afectan la probidad administrativa.
● Delitos que afectan la confianza pública depositada en los funcionarios
● Delitos que afectan el buen funcionamiento de la administración
● Delitos que afectan la administración de justicia, p. 4, prevaricación 🡪 no lo vamos a ver, porque en realidad no afecta la
administración publica sino que es mas especifico.
Esta ley creo también el delito de administración desleal.
El problema de la corrupción es que cuando se vuelve una conducta generalizada corrompe el estado y a todas sus instituciones.
Esta clasificación es para fines pedagógicos, mas que un orden sistemático del código.
Peculado:
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- Artículo 233. El empleado público que, teniendo a su cargo caudales o efectos públicos o de particulares en depósito,
consignación o secuestro, los substrajere o consintiere que otro los substraiga, será castigado: (...)
- Bien jurídico protegido 🡪 la probidad administrativa, el funcionario tiene el deber de protección de los caudales o efectos.
- Tipicidad: dos modalidades 🡪 que el lo substraiga o que consienta en que otro lo substraiga.
- Sujeto Activo: Empleado público y solución normativa a problema participación Intraneus- Extraneus. Ejecutor sujeto no
cualificado. Autoría mediata con agente doloso.
o Cuando un extraneus saca dinero pero el intraneus lo consiente también será complice del delito.
- El objeto material: caudales (bienes de cualquier especie, dinero) o efectos (documento o valor mercantil). Especial relación
de custodia, no importando si son del Fisco o de particulares.
● Lo importante es que exista la relación de custodia respecto del funcionario publico y esos efectos o caudales.
● Debe estar actuando en razón de su cargo y en base a esto sustraiga los bienes, por lo que un empleado publico
que roba no esta malversando sino que solamente si estos bienes se le entregaron en razón de su cargo, en donde
hay un abuso de su cargo para cometer el delito.
- Conducta: Debe distinguirse la naturaleza de los bienes y caudales y la forma en que fueron entregados. Si son bienes
fungibles, deberá estarse a la omisión de reintegro.
- ¿Qué sucede si se le entregan bienes para que los administre, en que momento se va a consumar el delito de malversación ?
¿Cómo saber cuando estamos en distracción o en peculado? Esto lo sabremos porque en la distracción hay un reintegro. El
momento consumativo del peculado es cuando el sujeto omite el reintegro de los fondos en el momento que
corresponde.
- ¿Cuándo?; ¿Qué ocurre si el reintegro es después?
- Si al momento de rendir cuenta no reintegro se configura el delito de peculado.
- ¿Qué ocurre si los reintegro después? Es una atenuante que es la de colaboración o la de reparación del mal causado, el
delito ya esta consumado.
- Exigencia de dolo directo 🡪 esto significa saber que es un empelado publico, conocer que tiene a su cargo efectos públicos y
además querer apropiarse de ellos.
- Figura culposa sui generis artículo 234: abandono o negligencia inexcusable. Sanción menor: sólo suspensión y restitución
de lo sustraído o de su valor.
- Iter críminis: sustracción u omisión de restituir. Imposibilidad de tentativa o frustración, dado que los fondos se encuentran
en poder del empleado.
- Se consuma el delito con la omisión de su reintegro. ¿puede haber tentativa o frustración? NO, porque no hay forma de
apreciar una tentativa y a que hay que esperar hasta que los reintegro y ahí se consuma si no lo hago pero si lo hago o no
hay nada o hay distracción.
- La sanción de la conducta está asociada al monto de los caudales o efectos apropiados. Siempre multa e inhabilitación para
cargos y oficios públicos. Son penas privativas de libertar y además una multa que tiene relación con el monto de los
sustraído y además la inhabilitación.
Art. 238:
Aplica a ambas figuras, tanto a peculado como a distracción
- Extensión de penalidad a algunos particulares para casos de fondos de establecimientos municipales o de instrucción o
beneficencia. Puede ser un privado que tenga a su cargo fondos educacionales o de beneficencia.
- Regulación de penalidad en casos en que lo sustraído sea superior a 400 UTM: lo máximo del grado o el grado máximo.
60
● Forma especial de defraudación o estafa.
● Exige concurrencia de dolo.
● ¿Tentativa y frustración? En este caso, sí, lo que no es usual en delitos funcionarios.
● ¿Cómo se sanciona al tercero partícipe?
● Penalidad conforme al monto defraudado.
Iv. Uso de información privilegiada (art 247 bis, párrafo de violación de secretos)
● Sanciona al funcionario público que, haciendo uso de un secreto o información concreta reservada, de que tenga
conocimiento en razón de su cargo, obtuviere un beneficio económico para sí o para un tercero.
● Beneficio económico como condición objetiva de punibilidad. Sólo se castiga como consumado.
● Respecto a los particulares, que incurrieren en esta conducta existe el tipo penal contenido en la ley de mercado de valores,
artículo 60 letra e).
V. Cohecho
● Adelantamiento de la punición a la sola declaración de infidelidad
● Delitos de peligro
1. Cohecho Pasivo Propio (Art. 248).
2. Cohecho Pasivo Propio Agravado (Art. 248 bis).
3. Cohecho Pasivo Propio Agravado, concusión (Art. 241).
4. Cohecho Pasivo Impropio (Art. 249).
5. Cohecho Activo o soborno (Art. 250).
6. Cohecho Activo internacional (Art. 251 bis y ter).
61
- Sanciona al empleado público que directa o indirectamente exija mayores derechos que los que le corresponden por un
acto propio del ejercicio de su cargo, o un beneficio económico para sí o terceros por un acto para el cual no está señalado
la entrega de derechos.
- Este delito se diferencia del cohecho propio sólo en la conducta (exigir, versus solicitar o aceptar) lo que imprime un mayor
injusto que justifica la pena agravada de este tipo penal.
63
NORMAS COMUNES PARA CIERTOS DELITOS FUNCIONARIOS: MALVERSACI Ó N; FRAUDE Y COHECHO (LEY 21.121,
“ANTI- CORRUPCIÓ N”)
Lo que hizo fue aumentar las penas para estos delitos de los funcionarios
- Existe un párrafo que se agrega:
o Art. 260 bis, cómputo de la prescripción
o Art. 260 ter, agravante de actuar como agrupación u organización
o Art. 260 quáter, atenuante de cooperación eficaz 🡪 tiene que ver con aquellos sujetos que esclarezcan los hechos
aportando información de las personas que actúan con ellos
● ¿“delación compensada”? Son instituciones tomadas del sistema anglosajón -> se entrega un premio por el aporte de
antecedentes.
● Te rebajo cierta parte de la pena si tú me das x información.
● Esto siempre ha sido bastante criticado, ya que no solo premia al criminal, sino que también critica al criminal que ha sido
desleal lo que a simple vista va en contra de la ética.
- No es necesario que se entregue algo, sino que basta la sola solicitud (mera actividad)
- Se sanciona el favorecer en el ejercicio de sus labores la contratación con un oferente sobre otro.
- La figura es casi idéntica a lo que nosotros estudiamos por cohecho solo que está llevado al sector privado, pero tendremos
ciertas diferencias:
1. Calidad del sujeto activo: no es necesario que sea un funcionario público, puede ser un particular.
2. Es un objeto bastante más acotado: es tan acotado que surgen críticas en cómo se vincularan con conductas que surgen
en la realidad, porque dice “favorecer la contratación”; ej. si llama a licitación, esto nos diría que como dice literal el art.
“contratación” no calzaría.
- Profesor: por sentido común la licitación cae dentro de la contratación.
- Entonces el problema es que hay conductas que se le sancionaban al funcionario público no serían exactamente igual para los
particulares, quedan cosas afuera.
- De todas maneras, es un gran avance.
Art. 287 ter:
“El que diere, ofreciere o consintiere en dar a un empleado o mandatario un beneficio económico o de otra naturaleza, para sí o un
tercero, para que favorezca o por haber favorecido la contratación con un oferente por sobre otro será castigado con la pena de
reclusión menor en su grado medio, en el caso del beneficio dado u ofrecido, o de reclusión menor en su grado mínimo, en el caso del
beneficio consentido. Además, se le sancionará con las penas de multa señaladas en el artículo precedente.”
- Es respecto del sujet activo que ofrece
FALSEDAD DOCUMENTALES:
- Este articulo 193 se refiere al empelado público que haga algo. En general está pensando en un delito funcionario,
entonces es por ello que se relaciona mucho con lo que ya hemos visto. Es por ello que el BJ es la fe pública. No es
primordialmente el patrimonio, sino que la fe pública por la garantía de autenticidad que dan este tipo de documentos,
es una falta de fe en el trafico jurídico, es la perdida de la confianza que uno tiene en el cello de un documento público,
se pierde la fe en ese tipo de garantías.
- Clasificación:
1) Instrumentos públicos
A) FALSEDADES MATERIALES:
- Tiene que ver con la falsificación misma del instrumento en su materialidad, por ejemplo, un instrumento que tiene una
determinada firma, llega un sujeto la borre y le haga otra firma, o le ponga una firma encima o le cambie el número que
lleve dicho documento. Acá se afecta el instrumento en si mismo. Diverso es el caso de falsificación ideológica que tiene
que ver con la falsedad de aquello que constata el instrumento: entre el particular y notario existe un acuerdo donde
ese diga que vinieron los dos testigos, es más bien una declaración falsa.
- Contrahacer o fingir letra, firma o rúbrica (art. 193 N° 1).
- Alterar fechas verdaderas (art.193 N° 5).
- Hacer en documento verdadero alteraciones que cambien su sentido (art.193 N° 6).
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- Discusión: ¿puede, un particular, realizar falsedades tanto materiales como ideológicas?: 1) ¿qué ocurre si es un
cómplice o inductor?, 2) ¿qué ocurre si el empleado público actúa totalmente engañado? Ej.: cambio de muestras de
sangre de alcoholemia.
Objeto material:
- Son los instrumentos públicos.
- Habrá que definir que es un instrumento: cualquier soporte que manifieste una expresión del pensamiento, pero acá el
CP ha pensado solo en documentos escritos en un papel escrito, por tanto, las falsedades que quedarán fuera será los
casetes, o cintas de cine, cualquier cosa que no sea un papel escrito. Entonces, acá estaríamos en problemas porque es
muy grave falsificar videos o casetes, pero no serán sancionados por este delito, porque solo se sancionarán acá los
documentos escritos.
- Entonces, en sentido amplio, instrumento o documento es todo objeto que materializa un pensamiento, cosa material
fijada.
- Sin embargo, en este caso nos referimos solamente a documentos escritos, que es todo escrito proveniente de una
persona que expresa en él una exposición de hechos, o una declaración de voluntad.
- El art.193 del CP, se refiere a los documentos públicos o auténticos, es decir, los autorizados con las solemnidades
legales por el competente funcionario, según señala el art. 1699 del CC.
- Dice que son los autorizados con las solemnidades legales y por el competente funcionarios.
1) Falsedades materiales:
- Se afecta el integumento o a materialidad, debe ser una afectación o falsificación sustanciales. Esto quiere decir que la
modificación debe ser importante como modificar el monto de una escritura publica de c/v o los deslindes del predio,
etc.
- Mediante ellas se altera sustancialmente el soporte material del instrumento, no se comete este delito por rayar el
documento, o introducir puntuaciones, o similares que no alteren el sentido de este.
- Debe alterar el sentido del instrumento, no cualquier alteración a él será una falsificación.
- Debe aparecer o aparentar verosimilitud, en el sentido de que si en la c/v quiero cambiarle el monto debo utilizar
medios que la escritura se aparente como si fuere la original. En el caso de que lo borrare con liquida, no será posible
porque será tan burdo que no engañará a nadie. Por tanto, no se comete si la falsificación es tan burda que no se podría
creer en la misma. Difícil definirlo cuando estemos en un estado “gris”, es burda pero no tan burdo, etc. Si bien debe ser
verosímil, que es obvio, el tema surge cuando hay discusión cuando lo aplicamos a un caso concreto.
- Consiste la falsificación material en forjar íntegramente un documento inexistente, o en hacer adulteraciones a uno
existente.
2) Falsedades ideológicas
- Al igual que en las falsedades materiales, la alteración debe ser del sentido jurídico del instrumento o de los efectos del
mismo.
- Esta falsedad se realiza mediante un incumplimiento de la obligación de decir verdad acerca de los hechos que en
presencia de un funcionario público responsable de autorizar u otorgar se realicen.
- Consiste en faltar a la verdad en el otorgamiento de un documento formalmente verdadero.
- Recordar discusión sobre posibilidad de particulares como sujeto activo.
A. Suponer en un acto la intervención de personas que no la han tenido. Art. 193 N° 2 del CP.
- Se comete por un funcionario encargado de autorizar u otorgar el documento.
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- Se supone participación de personas que en verdad no han participado, alternado el sentido o la validez del documento.
- ¿Qué pasa si un particular suplanta a otro, con conocimiento del funcionario? Será castigado como copartícipe de
conformidad al art. 15 No 3 o 16.
- ¿Y si lo maneja todo el particular?: muy discutible y la mayoría diría que no. Acá surge el problema donde decíamos que
la Materia de la Doctrina será una conducta impune al menos por falsificación lo que podría ser es que haya estafa (o
usurpación de identidad, art. 214) o aplicación del art. 194 del CP otros delitos, pero no falsificación.
B. Atribuir a los intervinientes declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieran hecho (art. 193 N° 3 del CP).
- Emite declaraciones diferentes a las que se dieron en el momento.
* Ej: los notarios tienen como obligación constatar lo que las partes dicen lo que quieren hacer.
- El funcionario debe dar fe de lo que presencia, razón por la cual esta clase de falsedad se limita a atribuir declaraciones
distintas a las realizadas, sin que ello implique necesariamente que son verdaderas.
* Ejemplo: ¿Mutuo o donación? (Algo distinto es que pueda ser cómplice de un delito distinto, estafa o simulación, art.
471 N° 2). Puede ser que se engañe una donación a través de un mutuo y estos son fraudes pequeños y esto el notario,
aunque sepa que es una donación, estará certificando lo que están haciendo, cosa contrario es que el notario le dé la
idea de hacerlo.
- Tipo subjetivo:
- Se requiere dolo directo, expresión “abusando de su oficio” es indicativa de ello.
- Si el notario negligentemente no pide un documento, habrá responsabilidad funcionaria, pero no delito de falsificación
de documento.
- Excepción: art. 443 COT:
- Sanción al notario que con ignorancia o negligencia inexcusable autorizare firma de persona no compareciente. RG: dolo
directo, pero podría ser sancionado por negligencia.
- Participación:
- El delito de falsedades materiales puede ser cometido por empleados públicos o por particulares.
- En el caso de falsedades ideológicas, la mayoría de la doctrina y jurisprudencia estima que el autor ejecutor sólo puede
ser el funcionario, el particular podría estar comprendido en casos de participación del art. 15, 16 o 17.
Otra cosa es que alguien que no sea autor pueda responder como autor, Art 15: donde algunos que son cómplices
podrán ser considerados como autores, como el autor inductor también que si bien no hace la ejecución también será
considerado autor o el que preste los medios.
Art 196 CP
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- La falsificación de un diploma o de un título, será privado, pero si falsifica un título de la U de Chile, estaría falsificando
un instrumento público. Esto es uso malicioso de un instrumento público falsificado. Aunque no lo use y solo lo cuelgue
en su oficina sin perjudicial a nadie igual será sancionado por uso malicioso de instrumento público. Y si perjudica
económicamente a alguien será además una estafa.
- Correspondería una penalidad conforme a las reglas generales, estimando en su caso el delito de falsificación como
medial para cometer estafa, aplicándose los artículos 74 o 75 del CP., de acuerdo con lo que sea más beneficioso para el
imputado.
- Características adicionales:
i) Es un delito de mera actividad, por lo tanto, sólo admite tentativa y consumación, y no frustración.
ii) No requiere perjuicio: cuando abuse de su oficio falsifique, desde ya es delito y da igual que haya falsificado o no, ahora si
era un instrumento privado se requiere perjuicio.
iii) Es de carácter formal.
2) FALSIFICACIÓ N DE PARTES TELEGRÁ FICOS. ART. 195 DEL CP: S(EGUIMOS CON OTRAS FIGURAS DE
FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS P ÚBLICOS)
- No hay mucho que comentar de esta figura, lo único que podemos decir es que es curioso porque un mensaje
telegráfico no es un documento público en realidad, sino que el DP es uno otorgado por el competente funcionario con
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las solemnidades respectivas etc, y un telegrama no es un DP. Entonces en este caso estamos bajo un documento que
no es público, pero es considerado asi por el tema de la confianza depositada en estos funcionarios.
- Se castiga al encargado o empleado de una empresa telegráfica que forja o falsifica partes telegráficos.
- La falsedad debe ser sustancial, es decir alterar el sentido del parte telegráfico.
- Requiere dolo directo.
*5) OTRAS FALSEDADES DOCUMENTALES (P Á RRAFO 6, ARTS. 199 A 205 DEL CP)
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- Son otras falsedades documentales relativas a pasaportes, y pases de armas, certificaciones médicas, otras
certificaciones.
- Las diferencias en cada caso se producen en el objeto material de la falsificación antes señaladas.
- También hay diferencias en cuanto al sujeto activo, que según sea el caso puede ser un empleado público, un particular,
o un facultativo.
- Esto hay que saberlo, pero lo más importante es la base de estos delitos de falsificación de los DP.
- La conducta también varia según el caso; expedición de pasaporte bajo nombre supuesto o en blanco, librar
certificaciones falsas de enfermedad, certificación falsa de méritos, falsificar y/o usar a sabiendas los documentos falsos
que se señalan en este grupo de normas, como verbos rectores generales.
- Sujeto activo:
- Cualquiera (no así en los casos de falsificación de instrumento público).
- Discusión: El elemento perjuicio, es:
a) Un elemento del tipo, o
b) Una condición objetiva de punibilidad.
Para el caso del 193 Nº8, se discute lo mismo si el perjuicio es una COP o un elemento del tipo, y esto tendrá consecuencias
para ver si este delito podrá ser tentado o frustrado o no hay nada. La jurisprudencia al parecer piensa que es un elemento del
tipo por eso lo asocia a la estafa, pero la doctrina esta dividida y diría mas que es una COP.
- Consecuencias.
- Si el perjuicio es un elemento del tipo, como resultado del error provocado por el engaño, si faltare este elemento, el
delito se frustra, pero continúa siendo punible. El dolo en este caso debe abarcar la existencia de perjuicio.
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- Si el perjuicio es una condición objetiva de punibilidad, en su ausencia el hecho no es punible. El dolo solo debe abarcar
la falsedad.
- Agravantes:
- Se agravan las sanciones si el instrumento privado es de tipo mercantil, como, por ejemplo, letras de cambio, pagarés, y
cheques (art. 197 inc. 2°). Acá es falsificar un tipo mercantil, no confundir con giro doloso de cheque. Si falsificaste un
documento privado para engañar a alguien o será estada o será delito de falsificación de documentos privados, en el
fondo son delitos que comparten varias características comunes y caeríamos en un concurso de delitos. Ahí se verá si se
suman las dos penas, a aplican la pena mas grave, etc. En la estafa estas sancionado un delito contra el patrimonio, y acá
contra la libre circulación de bienes entonces si hay dos BJ afectados se discute si deberán sancionarse a través de
concurso y no separado.
- Art. 198 CP
- Se sanciona con las mismas penas al que usa el instrumento privado falso, aun cuando no haya participado en la
falsificación.
- Problemas probatorios.
- Es más fácil probar quién usó un instrumento privado falso, que quién falsificó el mismo.
- Instrumentos privados:
- Concepto de carácter residual, todos aquellos que no son públicos.
- Tipo subjetivo:
- Se requiere dolo directo.
- Expresión “maliciosamente” indicada en el artículo 198 es indicativo de aquello.
- En algunas materias rigen principios similares a los estudiados con motivo de la falsificación de instrumento público:
- No se comete este delito si la falsificación es tan burda que nadie de buena fe podría creer en la misma.
- El instrumento debe aparecer o aparentar verosimilitud.
- Delito Relacionado:
- Podemos encontrar leyes particulares para falsificaciones de docuemtnos privados.
1) Art. 160 de la Ley General de Bancos: obtención fraudulenta de créditos y da igual si lo paga después o no lo paga.
- Si la documentación falsa se usa para obtener créditos, se aplica, por especialidad este delito.
2) Delitos Tributarios: Ej.- utilización de facturas falsas art. 97 No 4 del Código Tributario. Alguien que falsifica
boletas o facturas tributarias y en este caso hay perjuicio, entonces para evitar probar el perjuicio el CT
sanciona particularmente este delito.
CUASIDELITOS:
- Es una materia que comentaremos porque la vimos anteriormente de manera general.
- ¿De qué estamos hablando cuando hablamos de cuasidelitos?:
- Es necesario que hablemos de cuasidelitos en derecho penal especial porque el ultimo título del libro 2 son los
cuasidelitos.
- Hay que comentar dos cosas:
a) Hacer un recordatorio que cuando hablamos de cuasidelito estamos ante la culpa y su relacion con el dolo, porque
paran definir culpa tenemos que saber que es el dolo
b) Su regulación en Chile
- ¿Qué es un cuasidelito?
- Estamos hablamos de algo que pasa en la vida con CULPA y no con dolo.
- El término de cuasidelito es equivocado por el CP, porque cuasidelito “cuasi” es casi algo, y esto no es “casi un delito”
sino que es un delito, pero con culpa es por ello que la doctrina prefiere decir “delito culposo”.
- Entonces normativamente hablando no está bien decir “cuasidelito”.
- Ante la torre del delito teníamos la acción u omisión (conducta) que sea típica, antijurídica y por último culpabilidad.
La culpa acá estará en la tipicidad.
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- Saber que la culpa no tiene nada que ver con la culpabilidad (ultimo escalafón de la torre). Entonces un delito puede
ser culposo, pero no culpable: con imprudencia alguien mató a otra persona, pero es demente.
- Regulación:
1) Art 2 del CP: las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importarían u delito, constituyen cuasidelito si solo
hay culpa en el que las cometiere. Si una conducta cometida con dolo es delito, si es con culpa será con cuasi delito.
Acá no vemos limitación a sancionar los cuasidelitos en Chile. *
2) Art 4 CP: dice que la clasificación de crímenes, simples delitos y faltas también es aplicable a los cuasidelitos.
Acá tampoco vemos limitación a sancionar los cuasidelitos en Chile.
3) Art 10 Nº13: limitación “estas exentos de responsabilidad criminal el que cometiere un cuasidelito salvo en los casos
expresamente señalados en la ley”. Acá este Art pone en su lugar a la culpa, ya que no es delito realizar una conducta con
culpa salvo en los casos expresamente establecidos por ley.
- Art 491 CP
- La mera negligencia es muy acotada: que es un solo tipo: medico, farmacéutico, flebotomiano (dentista) matrona
(profesionales de la salud) que incurran en negligencia culpable por el ejercicio de su profesión, igual pena será al
dueño de animales feroces que por descuido culpable causaren daño a las personas.
- Serán negligentes basándose en la “lex artix”.
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