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Capítulo I: La Eutanasia
1. 1 Naturaleza
La eutanasia por su propia esencia toca temas que son sensibles o más
bien polémicos para la sociedad, por lo que para un debido análisis
requiere la comprensión de un término inequívoco, para de esta manera
delimitar el tema debatido.
1
Eutanasia Y Suicidio Cuestiones Dogmáticas y De Política Criminal por Claus Roxin, Ferrando Mantavani,
Jesus Barquin, Miguel Olmedo, Gisele Mendes De Carvalho, Luis Reyna. Primera edición. Lima Peru, ARA
Editores E.I.R.L, 2008, pag.15.
2
Diccionario de Lengua Española, vigésimo segunda edición (En Línea) <http://lema.rae.es/drae/?
val=eutanasia> ( 3 de Mayo del 2013)
2
De igual modo Luís Cousiño Mac Iver, arriba a una definición basada
en un análisis de elementos neutros y para ello dice que: “De las
numerosas definiciones que se han propuesto, podemos decir que son
cinco los elementos que se comprenden dentro de su concepto:
6
MIGUEL MARTÍN GÓMEZ y JOSÉ L. ALONSO TEJUCA: «Aproximación jurídica al problema de la
eutanasia», en La Ley, año XIII, núm. 3048, Madrid, 17 de julio de 1992, pág. 1.
7
Luz González Moran. De la Bioética al bioderecho, libertad, vida y muerte. Madrid, España. Editorial
Dykinson S.L, 2006. Página 860
4
8
COUSIÑO MAC IVER Luis “Breve Curso de Medicina” San Bernardo Chile, Talleres del Politecnico de
Menores, 1942. pag. 323
5
Por otro lado, Platón en su libro III de La Republica afirma que cada
ciudadano tiene un deber que cumplir en todo Estado bien organizado.
proyecto de vida ligado con una libertad y una autonomía, ésta última
se justifica si permite la base material para una vida digna". Para el
propio Kant el suicidio (y la eutanasia voluntaria) era una cuestión en la
que no debía intervenir el derecho, “pues la jurisprudencia debe decidir
lo que es justo o injusto únicamente en el terreno de los deberes para
con los demás, pero no en los deberes para con uno mismo”.13
Para el siglo XX hay que destacar una obra precursora de Enrico Ferri
“Homicidio-Suicidio” respecto de la discusión eutanásica de nuestros
días, para Ferri la vida es renunciable o “abdicable” para su titular;
otorgando por ende, plena eficacia al consentimiento como argumento
de impunidad en esta materia. Ferri consideraba que no existen
derechos solamente innatos o inalienables, sino que todo está ligado al
devenir histórico y a la evolución de la sociedad. Para este la
indisponibilidad del bien “vida” solo se puede mantener argumentando
desde el punto de vista ético o religioso, pero no desde un punto de
vista jurídico.14
con vida a personas a las que, por utilizar las palabra de Eser, la
naturaleza habría trazado una generosa salida al hallarse en una
situación extrema en que, presente un cuadro complejo y grave,
bastaría la no intervención en relación con alguna de las múltiples
malformaciones para que sobreviniera la muerte.15
Distanasia
A diferencia de la eutanasia, la distanasia consiste en la
“acción, intervención o procedimiento médico que no
corresponde al objetivo de beneficiar a la persona cuando está
en fase terminal, y que prolonga, en forma inútil y con
sufrimiento, el proceso de morir, promoviendo la postergación
de la muerte.”16
Ortotanasia:
La ortotanasia es el punto de equilibrio entre la eutanasia y la
distanasia, esta consiste en tomar todas las medidas con el
objetivo de mejorar la calidad de vida de los enfermos a quienes
se les pronostica la muerte a corto plazo; se evita el
encarnizamiento terapéutico al retirar todas las medidas
desproporcionadas que en nada benefician al enfermo;
sustituyéndose estas por cuidados paliativos, de los cuales nos
ocuparemos más adelante.
Eutanasia agónica :
15
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 23.
16
Pessini, L. “Bioética y cuestiones éticas esenciales al final de la vida”. En: Lolas F. Diálogo y cooperación
en salud. Diez años de bioética en la OPS. Unidad de Bioética OPS/OMS. Serie publicaciones, 2004. p. 51
11
17
MARÍN GÁMEZ, J.A., “Reflexiones sobre la eutanasia: una cuestión pendiente del Derecho
Constitucional a la vista”, Revista Española de Derecho Constitucional, nº 54, 1998.
12
a la vista”, eutanasia pasiva por acción (un no hacer) y por omisión (un
dejar de hacer lo posible), la eutanasia activa indirecta (un hacer
indirecto) y eutanasia activa directa (un hacer directo).
Eutanasia Pura:
18
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 16.
19
MARÍN GÁMEZ, J.A., “Reflexiones sobre la eutanasia: una cuestión pendiente del Derecho
Constitucional a la vista”, Revista Española de Derecho Constitucional, nº 54, 1998.
13
Eutanasia pasiva
22
Eutanasia Y Suicidio Cuestiones Dogmáticas y De Política Criminal por Claus Roxin, Ferrando
Mantavani, Jesus Barquin, Miguel Olmedo, Gisele Mendes De Carvalho, Luis Reyna. Primera edición.
Lima Perú, ARA Editores E.I.R.L, 2008, pag.18.
15
Por otro lado la Licda. Doris Silva Alarcón en su estudio “La eutanasia,
aspectos doctrinarios y aspectos legales” del centro de estudios
biojurídicos realiza una clasificación la cual será desarrollara
brevemente en la presente tesis, aunque no será esta la clasificación
base para el desarrollo de nuestro análisis crítico.
b) Según el autor:
b.1) Eutanasia Provocada Autónoma: aquella en que la propia
persona se provoca la muerte sin intervención de terceras
personas.
b.2) Eutanasia Provocada Heterónoma:
Aquella en que en la provocación de la muerte participan otra u
otras personas.
Nociones Generales
1) Competente.
2) Racional
3) Informada
4) Persistente
5) No coaccionada
23
Art. 27.1 “El médico tiene el deber de intentar la curación o mejoría del paciente siempre que sea
posible. Y cuando ya no lo sea, permanece su obligación de aplicar las medidas adecuadas para
conseguir el bienestar del enfermo, aun cuando de ello pudiera derivarse, a pesar de su correcto uso, un
acortamiento de la vida. En tal caso el médico debe informar a la persona más allegada al paciente y, si
lo estima apropiado, a éste mismo.”
24
Art. 27.2 “El médico no deberá emprender o continuar acciones diagnósticas o terapéuticas sin
esperanza, inútiles u obstinadas. Ha de tener en cuenta la voluntad explícita del paciente a rechazar el
tratamiento para prolongar su vida y a morir con dignidad. Y cuando su estado no le permita tomar
decisiones, el médico tendrá en consideración y valorará las indicaciones anteriores hechas por el
paciente y la opinión de las personas vinculadas responsables.”
21
26
STC 11/1991 Para el año 1991, el fiscal asumiendo la doctrina de dos sentencias anteriores, solicita
la nulidad de una resolución judicial que había denegado la alimentación forzosa defendida por la
administración penitenciaria hasta que el recluso cambiase de opinión o perdiera la conciencia.
23
27
Antonia Suárez Suárez. Disponibilidad sobre la propia vida y el derecho a morir con dignidad {En línea}
(http://noticias.juridicas.com/articulos/25-Derecho%20Sanitario/20002-425582621022840.html)
{Consultado 18 de Mayo del 2013}
28
ATC 931/1994, del 18 de julio.
24
31
El art. 40 del código penal Holandés configura como exagerantes la fuerza mayor “El que cometiere un
crimen siendo compelido a actuar de ese modo por fuerza mayor, quedara exento de pena”
26
32
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 50
27
Otro dato interesante es que la ley paso dos veces por el cuerpo
electoral, en 1994 cuando se aprobó y tres años después rechazando
derogarla, y obtuvo mayor apoyo que la primera vez con el 60 % a favor.
En los años subsiguientes la ley se vio debatida en tribunales, pero ya
fue para el año 2006
35
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 64
36
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 65
29
37
Dónal O’Mathúna. Jack Kevorkian: Man of Mercy or Doctor of Death? {En línea}
(http://www.xenos.org/ministries/justforfun/cc_resources/Kevorkian.pdf) {Consulta: 20 de mayo del
2013}
30
38
Dónal O’Mathúna. Jack Kevorkian: Man of Mercy or Doctor of Death?. {En linea}
(http://www.xenos.org/ministries/justforfun/cc_resources/Kevorkian.pdf) {Consulta: 20 de mayo del
2013}
31
Derecho Constitucional
Interpretación Constitucional
2. 1 Derechos Fundamentales
39
Eduardo Jorge Prats, Derecho Constitucional volumen I, Republica Dominicana, IUS NOVUM, Tercera
Edición 2010, pág. 67
40
Eduardo Jorge Prats, Derecho Constitucional volumen I, Republica Dominicana, IUS NOVUM, Tercera
Edición 2010, pág. 69
33
Javier Pérez Royo señala que “Los derechos fundamentales son, pues,
los derechos naturales constitucionalizados sobre la base del principio
de soberanía popular, no basta por tanto que los derechos sean
enumerados sin más en la constitución. Para que los derechos se
conviertan en derechos fundamentales tienen que incorporarse a una
constitución que se afirme expresamente como norma jurídica y que
prevea mecanismos para garantizar su supremacía sobre todas las
demás normas del ordenamiento y en particular sobre la ley.”
41
Luiji Ferrajoli. Derechos y Garantías: La ley del más débil. Cuarta edición. Madrid, España, Editorial
Trotta, 2004. Página 37
34
42
David Sierra Sorockinas. Colisión de derechos fundamentales: una visión desde el derecho a la vida y el
derecho a la libertad religiosa. {En línea}
(http://aprendeenlinea.udea.edu.co/revistas/index.php/derypol/article/viewFile/2116/1832)
{Consultado 27 de Mayo del 2013}
35
43
Eduardo Cifuentes Muñoz. Derecho a la vida {En línea}
(http://www.defensoria.org.co/red/anexos/publicaciones/derecho_a_la_vida.pdf) {Consultado 25 de
Mayo del 2013}
44
Rodolfo Figueroa García-Huidobro. CONCEPTO DE DERECHO A LA VIDA. {En línea}
(http://www.scielo.cl/pdf/iusetp/v14n1/art10.pdf) { Consultado: 24 de Mayo del 2013}
45
Evans, Enrique. Derechos Constitucionales. Tomo I. Editorial Jurídica. Santiago, 2004, p. 113.
37
Existe otra vía para explicar la existencia del deber a vivir según sus
defensores, esta es a través de los denominados derechos obligatorios,
“Los derechos obligatorios, son aquellos que solo pueden ser ejercidos
por su titular en una sola vía y no existe, por tanto, opción para elegir
una diferente. En este sentido dichos derechos son, a su vez, deberes
del individuo cuyo sustento gira entorno a la existencia de beneficios
que su ejercicio reportara a su titular, y por ellos, este no puede
renunciar a ellos aunque asilo desee.” 47
Del mismo modo Enrique Reffri sostiene que “la sociedad mientras el
hombre vive y permanece en ella, y bajo su protección, tiene el derecho
de exigirle el respeto de los derechos sociales, como aquella que tiene el
deber de respetar los derechos individuales; en el límite reciproco de la
47
Díaz Aranda Enrique, Del suicidio a la eutanasia, México, Gilberto Cardena Uribe cardenas, 1997,
pag.113
39
La tesis del deber a vivir no serviría pues como base para la negativa de
la legalización de la eutanasia pues si consideramos que un individuo
tiene la obligación de vivir por las obligaciones contraídas por este, que
pasaría en el caso de aquellos individuos que no poseen obligaciones,
por ejemplo, un mendigo que no posea familia, ni deudas, ni
compromisos. ¿Podría esta persona entonces si tener el derecho a vivir?
De ninguna manera, afirmar lo contrarios seria argumentar que un
individuo que posea ciertas condiciones tiene más libertad que otro, lo
cual va en contra del derecho a la igualdad, consagrado y reconocido en
diferentes constituciones, entre ellas la de Republica Dominicana en su
artículo número 39. 49
48
Ferri Enrique, Homicidio Suicidio, Madrid España, Editorial Reus, 1934, pág. 34
49
Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, reciben la misma protección y trato de las
instituciones, autoridades y demás
Artículo 39.- Derecho a la igualdad. Toda personas y gozan de los mismos derechos, libertades y
oportunidades, sin ninguna discriminación por razones de género, color, edad, discapacidad,
nacionalidad, vínculos familiares, lengua, religión, opinión política o filosófica, condición social o
personal
50
Francisco Cabello Mohedano, entre los límites personales y penales de la eutanasia, España,
Universidad de Cadiz. Servicio de Publicaciones, 1990, pág. 558 y ss.
40
Del anterior articulo entenderíamos pues que las actuaciones del estado
van ligadas a la protección de la dignidad de las personas, de igual
modo el artículo de manera expresa señala que el respeto y protección
de la misma constituyen una responsabilidad esencial de los poderes
públicos y todas sus actuaciones van encaminadas a salvaguardar a la
misma.
52
Antonio Pele. Una aproximación al concepto de dignidad humana. {En línea}
(http://universitas.idhbc.es/n01/01_03pele.pdf) {Consultado 12 de Abril del 2013}
42
54
Sentencia C-521/98
55
J.A SEOANF. pág. 42 y siguientes
56
Ibidem, 54
44
Las reglas expresan “El deber ser real” las mismas son normas que
exigen un cumplimiento pleno, es decir, solo pueden ser cumplidos o
incumplidos. “Las reglas iusfundamentales no toleran restricciones en
su contra, ya que se encuentran incorporadas de modo expreso en la
constitución política y son aplicadas por subsunción, es decir, la
conducta debe estar supeditada al supuesto de hecho de la regla
pertinente, imputándose la consecuencia prevista por esta.”58
57
BERNAL Pulido, Carlos. Principio de proporcionalidad y derechos fundamentales.
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid.2003 pág. 570.
58
Ibídem. 57
59
GUNTHER. Klaus (1998). En: BERNAL Pulido, Carlos (2003). Op. cit.
47
63
BERNAL PULIDO, Carlos (2003). Op cit. pág. 576.
64
BERNAL PULIDO, Carlos. El Derecho de los Derechos. Editorial Universidad Externado de Colombia,
Bogotá. 2005 págs. 62 y SS
65
ALEXY, Robert . Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoría de los
49
Por otro lado, Gracia Martin afirma que una cosa es que exista vida en
ese sentido (existencia material) y otra es que la existencia de ese
sustrato material determine su protección absoluta. 67 Concebir la vida
desde un punto estrictamente naturalista vincula una postura de que
la vida humana es un bien absoluto y sagrado, el cual debe ser
protegido por el mero hecho de consistir en un proceso vital o físico-
biológico, sin consideración a posibles deficiencias físicas ni a concretas
funciones o capacidades específicamente humanas.68 Sin embargo, si
se acepta en su totalidad el principio de la santidad de la vida, y la
indisponibilidad de la misma por parte de su titular, serian
inadmisibles las excepciones a la protección de la vida humana, que
van conforme a la misma legislación penal, las cuales justifican la,
muerte de otro, por ejemplo la legitima defensa.
Se deduce así pues que la vida es un valor relativo, y como tal solo
existe mientras se mantenga en la persona cierto nivel de calidad, lo
que supone la capacidad del individuo de sostener auto experiencia y
relación o comunicación con los demás, o de asumir sus propios
actos.69 Pero no puede caerse en el error de considerar que existen
66
Rodriguez Mourullo, G., en Rodriguez Mourullo, G. (Dir)/ Jorge Barreiro , A. ( Coord), comentarios,
pag. 385
67
Gracia Martin, L., en Diez Ripolles, L.,/ Gracia Martin , L., comentarios
68
Eutanasia Y Suicidio Cuestiones Dogmáticas y De Política Criminal por Claus Roxin, Ferrando
Mantavani, Jesus Barquin, Miguel Olmedo, Gisele Mendes De Carvalho, Luis Reyna. Primera edición.
Lima Perú, ARA Editores E.I.R.L, 2008, pag.18.
69
Romeo Casabona, C.M, El derecho y la bioética, pag.41
52
Por otro lado, Rey Martínez adopta una posición interesante referente a
la eutanasia pasiva y eutanasia activa indirecta, para este, en los casos
de eutanasia pasiva o eutanasia activa indirecta no existiría un en
conflicto entre la protección jurídica de la vida con y la integridad de
esa misma disposición, esto así debido a que la decisión adoptada por
un paciente al rehusarse a algún tratamiento no se refiere directamente
53
70
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 50
54
La eutanasia activa por otro lado, no es una decisión que se toma sobre
la salud, es una conducta enfocada directamente a la propia muerte. La
única forma de tratarla como una práctica valida y conforme al
71
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 114
55
72
Sentencia C-239/97
57
El informe del Task Force on Life & Law constituye uno de los más
reconocidos documentos referentes a los riesgos de una posible
despenalización de la eutanasia, este documento tiene más que un valor
doctrinal, ya que cuenta con argumentos los cuales son utilizados por
los tribunales Norteamericanos para resolver casos de peticiones de
eutanasia. En el documento se sintetizan 10 riesgos asociados a la
despenalización de la eutanasia:
73
Fernando Rey Martínez, Eutanasia y Derechos fundamentales, España, Centro de estudios
constitucionales, 2008, página 171.
58
Dentro de las garantías procedimentales que debe contener una ley con
miras a la legalización y regularización de la eutanasia están:
Entre las líneas del libro “Cartas desde el infierno” escrito por Ramón
Sampedro encontramos las angustias plasmadas en papel de un
hombre que llevaba más de 20 años postrada y cuya dignidad según él
se había esfumado. En sus palabras “Mi equilibrio, si lo es, consiste en
saber que se puede sobrevivir domesticado en el infierno, pero sin
olvidarse jamás de que es absurdo permanecer en él.”
74
Sentencia C-239/97