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de la persona jurídica?
Algunos alcances a partir de la Ley N° 30424*
RESUMEN
naturales que actúan en su nombre o por cuenta de ella. Quien comete el delito no es
la persona jurídica, sino la persona natural que actúa en su representación. La per-
sona jurídica responde de manera “objetiva” por no haber evitado mediante los con-
troles respectivos que las personas naturales, que actúan en su nombre o por cuenta
de ella, cometan delitos.
I. La responsabilidad penal de la
persona jurídica en el Derecho
Penal peruano
* Nota de Gaceta Penal & Procesal Penal: por razones editoriales, publicamos nuevamente el presente artículo
(publicado en el tomo 117), considerando diversas precisiones indicadas por el autor.
** Profesor de pregrado y posgrado en la Universidad de San Martín de Porres y en la Universidad Ricardo Palma.
Máster en Derecho Penal y Política criminal por la Universidad de Málaga, España. Miembro de la Asociación
Iberoamericana de Derecho Penal Económico y de la Empresa.
1 García Rada, 2015, pp. 76 y 91; Montoya Manfredi, s/f, pp. 152 y 155; Peña Cabrera, 1977, p. 143; el mismo, 1994,
pp. 12 y 13; Villavicencio Terreros, 1990, p. 115; el mismo, 2006, p. 268; Hurtado Pozo, 1996, pp. 149, 155, 157 y
158, quien pese a reconocer que las personas jurídicas quedan al margen del Derecho Penal, destaca la posibilidad
de su imputación penal, no debiendo adoptar los mismos elementos para la imputación individual; el mismo, 2005,
pp. 698-699; Bramont-Arias Torres, 2008, p. 163; Mazuelos Coello, 1996, pp. 37-43; Villa Stein, 2014, pp. 269-
271; Reátegui Sánchez, 2014, pp. 1245-1246; del mismo modo en la jurisprudencia, véase Sala Penal Constitucio-
nal, Exp. N° 3963-96-Áncash, en Rojas Vargas, 1999, p. 84: “La persona jurídica no posee capacidad de conducta
de acuerdo al principio societas delinquere non potest, recayendo en todo caso dicho atributo solo en las personas
naturales, no pudiéndose instaurar proceso penal contra el encausado, debiendo identificarse en todo caso a la per-
sona que actuó como órgano de su representación, o como socio representante autorizado de ella”.
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Ley N° 29316, del 14 de enero de 2009, incor-
pora al CP el delito de cohecho activo trans- Comentario relevante
nacional (art. 397-A). Luego, dicho artículo del autor
fue modificado por el artículo único de la
Ley N° 30111, del 26 de noviembre de 2013. No compartimos la opinión de algu-
En esta última ley también se incorporan las nos autores que señalan que, más
penas de multas a los delitos cometidos por
allá de la terminología “administrati-
funcionarios públicos. Existen modificaciones
va” empleada en la ley, esta regula
mediante el artículo 2 del Decreto Legislativo
N° 1243, del 22 de octubre de 2016, y el un marco de imputación penal contra
artículo 11 del Decreto Legislativo 1264, del las personas jurídicas, por el contra-
11 de diciembre de 2016. Luego, mediante Ley rio, consideramos que se mantiene el
N° 30076, del 19 agosto de 2013, se modifica societas delinquere non potest.
el artículo 102 del CP referido al decomiso de
bienes provenientes del delito. Actualmente
opera bajo la modificación de la tercera dis- consecuencias accesorias del artículo 105
posición complementaria modificatoria del del CP, a la que le agrega la pena de multa
Decreto Legislativo N° 1373, del 4 de agosto entre diez y quinientas unidades impositivas
de 2018. tributarias (UIT). También propone la incor-
poración del artículo 105-A al CP, que con-
Estas modificaciones en el CP buscaban
tiene criterios para la determinación de las
superar las observaciones planteadas por la
medidas aplicables a las personas jurídicas,
OCDE, siendo ahora la principal barrera la
esto debido a que el artículo 105 no suplía
implantación de una responsabilidad de la
tal deficiencia.
persona jurídica para el delito de cohecho
activo transnacional, sanciones que debían En este proyecto se observa que la RPPJ se
ser autónomas, no importando si su natura- mantiene en el campo de las “consecuencias
leza fuera civil, administrativa o penal. accesorias”, a diferencia de la reforma espa-
ñola de 2010 y su última modificación en
Es en esta línea político-criminal que se 2015, que la ubica en el ámbito del “actuar
presentan los principales proyectos de ley en lugar de otro” (art. 31 bis del CP español).
que, de manera resumida, se desarrollan a
continuación. 2.2.2. Proyecto de Ley N° 2225/2012-CR
2.2.1. Proyecto de Ley N° 1627-2012-PJ Este proyecto planteaba la modificación de
los artículos 27, 104 y 105 del CP y, a dife-
Este proyecto de ley, planteado por la Corte rencia del Proyecto N° 1627-2012-PJ, ubica
Suprema de Justicia, buscaba modificar la imputación penal de la persona jurídica en
varios artículos del CP, el Código Procesal la figura del “actuar en lugar de otro” (art.
Penal, el Código de Ejecución Penal y su 27 del CP).
Reglamento, entre los cuales se encuen-
tra la RPPJ, recibiendo influencia directa En la exposición de motivos se destaca la
de la reforma española de 2010. Este es el adopción del sistema de imputación mixto,
primer proyecto que trata de introducir el es decir, aquella que conjuga el sistema de
societas delinquere potest, de ahí su impor- imputación vicarial o de transferencia con
tancia también histórica. La búsqueda de el sistema de imputación directa o de auto-
esta imputación penal la hace a partir de las rresponsabilidad. No obstante, la propuesta
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parece quedar corta en la adopción del sis- se establece la exclusión de la RPPJ cuando
tema que propone (Hurtado Pozo, 2015, aquella haya implementado modelos de
p. 199). prevención de delitos –programas de cum-
plimiento– en la organización empresarial.
2.2.3. Proyecto de Ley 3491/2013-CR
Estos modelos de prevención también son
Este proyecto buscaba implementar un nuevo regulados en el artículo 141.
CP, entre los principales cambios se encon-
2.2.4. Proyecto de Ley N° 4054/2014-PE
traba la RPPJ en los siguientes artículos: 35
(responsabilidad de personas jurídicas), 36 Este proyecto de ley fue a iniciativa del Poder
(responsabilidad de persona jurídica y per- Ejecutivo, específicamente de la Comisión
sona natural) y 37 (inaplicabilidad de la res- de Alto Nivel Anticorrupción –CAN–, y bus-
ponsabilidad penal de las personas jurídicas). caba regular la responsabilidad autónoma
de las personas jurídicas en los delitos de
En este proyecto se reconoce de manera corrupción.
expresa la responsabilidad penal directa y
autónoma de la persona jurídica. La imputa- El proyecto inicial, del 3 de diciembre de
ción radica en la acción delictiva ejercida por 2014, reconocía la necesidad de incluir una
sus administradores de hecho o de derecho responsabilidad penal autónoma para las per-
que actúan no solo en su nombre o por cuenta sonas jurídicas como requisito para pertene-
de ellas, sino también en su provecho –art. cer a la OCDE. En ella se criticaba que la
35, inc. 1, lit. a–. Además, la imputación se regulación de las consecuencias accesorias
extiende a las personas mencionadas en el lit. –art. 105 del CP– no incluía ninguna medida
a, cuando en el ejercicio de sus funciones no de carácter pecuniario como la multa.
ejerzan un control y vigilancia debida sobre
sus subordinados para evitar la comisión de Establecía de manera expresa, en el artículo
un delito –art. 35, inc. 1, lit. b–. De manera 1, que su objeto de imputación abarcaba a
consecuente, reconoce que la imputación de las personas jurídicas de Derecho privado,
la persona jurídica es independiente a la res- haciéndose extensivo hacia las asociacio-
ponsabilidad penal de la persona natural –art. nes, fundaciones y comités no inscritos, las
36–, y excluye de responsabilidad penal a las sociedades irregulares, los entes que admi-
personas jurídicas pertenecientes al Estado nistran un patrimonio autónomo y las empre-
–art. 37–. Otra característica relevante es que sas del Estado o sociedades de economía
no regula la exclusión de responsabilidad mixta. Estás estaban sujetas a la comisión
penal cuando la persona jurídica haya imple- de algunos delitos de corrupción: artículos
mentado medidas de prevención del delito, 384, 387, 397, 397-A, 398, 400. Mientras
es decir, programas de cumplimiento; úni- que en el artículo 2, inciso 1, regía el modelo
camente regula supuestos de atenuación y imputación por medio de la comisión delic-
agravación de la multa –arts. 75 y 76–. tiva de sus administradores de hecho o dere-
cho, representantes legales, contractuales, y
En el último dictamen de la Comisión de también órganos colegiados. Continuando
Justicia y Derechos Humanos del Congreso la imputación “hacia abajo”, en el artículo
de la República, recaído en el Proyecto de 2, inciso 2, del mismo modo abarcaba a las
Ley del nuevo Código Penal, la RPPJ fue personas naturales que cometen el delito
regulada en el artículo 130 solo para el delito por orden de las personas naturales a que se
de cohecho activo transnacional. Un aspecto refiriere el inciso 1. El artículo 2, inciso 3,
importante es que en el artículo 130, inciso 4, hace referencia a que la imputación estará
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presente cuando no se ejerza la actividad de • Las personas jurídicas son responsables
control y vigilancia que debe existir sobre los administrativamente por el delito de
trabajadores. En su artículo 3, se reconoce la cohecho activo transnacional (art. 397-A
autonomía de la imputación penal de la per- del CP) cuando este haya sido cometido
sona jurídica respecto a la imputación penal en su nombre o por cuenta de ellas y en
de la persona natural. Una de las característi- su beneficio, directo o indirecto, por los
cas más relevantes se encuentra en el artículo siguientes supuestos: a) administradores
11 cuando se refiere a la exigencia previa de de hecho o derecho, representantes lega-
un modelo de prevención como único medio les, contractuales y órganos colegiados,
para excluir de responsabilidad penal a una siempre que actúen en el ejercicio de las
persona jurídica. funciones propias de su cargo, b) perso-
nas naturales, cuando estas actúan por
Posteriormente, el Congreso de la Repú-
orden o autorización de las personas res-
blica aprobó en el Pleno el Proyecto de Ley
ponsables de control; c) personas natu-
N° 4054/2014-PE, “Ley que regula la res-
rales, siempre que no se ejerza control
ponsabilidad administrativa de las personas
o vigilancia sobre ellas por parte de los
jurídicas por el delito de cohecho activo
administradores de hecho o de derecho,
transnacional”, y más tarde se promulgó la
representantes legales, contractuales u
Ley N° 30424 impulsada por el Poder Eje-
órganos colegiados de la persona jurí-
cutivo para la incorporación del Perú como
dica (art. 3).
miembro de la Organización para la Coope-
ración y el Desarrollo Económicos (OCDE). • Este proyecto señala expresamente que
Los puntos relevantes del proyecto son los las personas jurídicas no son responsa-
siguientes: bles en los casos en que las personas
naturales indicadas en los literales a, b y
• El objeto de la ley es regular la respon- c del primer párrafo, hubiesen cometido
sabilidad administrativa de las personas el delito de cohecho activo transnacional
jurídicas por el delito de cohecho activo (art. 397-A del CP), exclusivamente en
transnacional previsto en el artículo beneficio propio o a favor de un tercero
397-A del CP (art. 1). distinto a la persona jurídica (último
párrafo del art. 3).
• Para efectos de esta ley, se entiende por
persona jurídica a las entidades de Dere- • La responsabilidad administrativa de la
cho privado, las asociaciones, fundacio- persona jurídica es autónoma de la res-
nes y comités no inscritos, las sociedades ponsabilidad penal de la persona natu-
irregulares, los entes que administran un ral. Las causas que extinguen la acción
patrimonio autónomo y las empresas del penal contra la persona natural no ener-
Estado peruano o sociedades de econo- van la responsabilidad administrativa
mía mixta. Asimismo, no impide la atri- de las personas jurídicas. Por otro lado,
bución de responsabilidad a las personas la acción contra la persona jurídica se
jurídicas el cambio de nombre, denomi- extingue por prescripción, cosa juzgada,
nación o razón social, reorganización amnistía o el derecho de gracia (art. 4).
social, transformación, escisión, fusión,
disolución, liquidación o cualquier acto • Las medidas administrativas aplica-
que afecte la personalidad jurídica de la bles a las personas jurídicas son: multa,
entidad (art. 2). inhabilitación, clausura, cancelación
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Esta ley recoge el Proyecto de Ley N° 4054- Son personas jurídicas las entidades de
2014/PE (Proyecto del CAN), en su última Derecho privado, así como las asociacio-
versión, pues recordemos que en sus ini- nes, fundaciones y comités no inscritos,
cios abordaba la “responsabilidad penal” las sociedades irregulares, los entes que
de la persona jurídica para varios delitos administran un patrimonio autónomo y
de corrupción, luego varió hacia una “res- las empresas del Estado peruano o socie-
ponsabilidad administrativa”; para después dades de economía mixta.
adoptarse el modelo del que sería la Ley
N° 30424, es decir, “la responsabilidad admi- En el artículo 3, referido al marco de impu-
nistrativa de la persona jurídica por el delito tación, se señala que las personas jurídicas
de cohecho activo transnacional”, situación responderán administrativamente cuando las
que al parecer se encontró limitada por pre- personas naturales que actúan “en su nombre
sión de las empresas privadas manifestadas o por cuenta de ellas” y “en su beneficio,
por medio de la Confederación Nacional de directo o indirecto” hayan cometido el delito
Instituciones Empresariales Privadas (Con- de cohecho activo transnacional.
fiep), quien no apoyó el proyecto original
del CAN. 4. Proyecto de Ley N° 175/2016-CR
Entre los puntos más relevantes de esta ley Este proyecto, presentado el 31 de agosto
tenemos que el artículo 1 (objeto de la ley) de 2016, tenía como objeto modificar la Ley
señala expresamente que se regula “la res- N° 30424, por la ley que regule la “res-
ponsabilidad administrativa de las personas ponsabilidad administrativa de las perso-
jurídicas por el delito de cohecho activo nas jurídicas en los delitos de corrupción y
transnacional previsto en el artículo 397-A lavado de activos”. En este sentido, planteó
del Código Penal”. Hasta donde observa- una extensión del marco de imputación para
mos, parecía ser que el Perú era el único país las personas jurídicas a algunos delitos de
que responsabilizaba “administrativamente” corrupción: colusión (art. 384), peculado
a las personas jurídicas solo cuando las per- (art. 387), cohecho activo genérico (art. 397),
sonas naturales cometían este delito, con lo cohecho activo transnacional (art. 397-A),
que se reducía el ámbito de imputación a su cohecho activo específico (art. 398 del CP),
mínima expresión. Situación que se explica tráfico de influencias (art. 400); y tam-
en la necesidad que tenía el Perú para formar bién al lavado de activos, según el D. Leg.
parte de la OCDE4, porque aquella organi- N° 1106: actos de conversión y transferen-
zación exige por lo menos la sanción (civil, cia (art. 1), actos de ocultamiento y tenencia
penal o administrativa) vinculada al delito de (art. 2), transporte o traslado de dinero o
cohecho activo transnacional. títulos valores de origen ilícito (art. 3), tipo
penal agravado (art. 4), omisión de comuni-
En el artículo 2 (ámbito subjetivo de aplica- cación de operaciones sospechosas (art. 5),
ción) se define a las personas jurídicas que y rehusamiento o retardo en el suministro
serán objeto de imputación penal: de información (art. 6). Todo ello obligaba
4 La OCDE había anunciado que el Perú se convertiría en el cuadragésimo cuarto miembro de la Convención Anti-
Cohecho el 27 de julio de 2018. Esto luego de que nuestro país iba cumpliendo todas las exigencias de este orga-
nismo internacional, como el Proyecto de Reglamento y recientemente el Reglamento de la Ley N° 30424.
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Casos de delitos de corrupción donde están involucradas personas jurídicas8
32.808
117
Colusión
Tráfico de influencias
Cohecho activo genérico
El delito específico al cual se encuentran relacionadas Negociación incompatible
Peculado
Peculado doloso
Cohecho pasivo propio
Los sectores a los cuales pertenecen (minería, pesquería, etc.), así como si se tratan de micro, pequeña, mediana o gran empresa
Construcción
Minería
Telecomunicaciones
Sectores de las personas jurídicas Transporte
Alimentos
Consultoría
Salud
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Micro
Pequeña
Mediana
Gran empresa
Número de procesos en los que se han dado medidas aplicables a las personas jurídicas
(consecuencias accesorias) y de qué tipo
No pueden contratar con el Estado
Se tiene cuatro casos con medidas accesorias. Entre las medidas accesorias que se
han realizado son: Incorporación de tercero civilmente
responsable
Cabe indicar que estas cantidades ha sido reportadas por 28 de las 37 sedes de la Procuraduría a nivel nacional,
con información actualizada a la fecha
17 %
83 %
5.1. Naturaleza jurídica por los delitos cometidos por las personas
Al respecto podemos identificar dos naturales que actúan en su nombre o por
interpretaciones: cuenta de ellas. Para este primer grupo
estamos ante una naturaleza “adminis-
a) Una que podríamos denominar “interpre- trativa” (cfr. Balmaceda Quirós, 2017,
tación literal”, amparada de forma fiel al pp. 29-30), porque no es la persona jurí-
artículo 3, señala que las personas jurídi- dica a quien se le imputa la comisión de
cas son responsables administrativamente un delito, sino a la persona natural que
9 Fuente: Procuraduría Pública Especializada en Delitos de Lavado de Activos y Procesos de Pérdida de Dominio.
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actúa en su representación. La persona i) imputación sin culpabilidad (Schünemann,
jurídica responde únicamente de manera 2014, p. 507), ii) Derecho Penal accesorio
“objetiva” por medio del “hecho de cone- en sentido estricto (Bajo Fernández, 2006,
xión”, por no haber evitado mediante pp. 60-61), iii) tercera vía (Mir Puig, 2004,
los controles respectivos que las perso- pp. 4 y 7). Y dentro de una imputación penal
nas naturales, que actúan en su nombre encontramos: i) el modelo de transferencia,
o por cuenta de ellas, cometieran deli- ii) el modelo de autorresponsabilidad, y iii) el
tos de corrupción, lavado de activos o modelo mixto (Díez Ripollés, 2016, p. 262).
financiamiento del terrorismo. La ventaja A continuación, por ser los más usuales, nos
de esta postura es que no atenta contra ocuparemos brevemente de los modelos de
el “principio de culpabilidad”, y esto es transferencia y autorresponsabilidad.
claro porque si la persona jurídica no
comete delito alguno, sino una infracción 5.2.1. Modelo de transferencia
administrativa, entonces, no se le tendría Este modelo es denominado por algu-
que exigir el ejercicio de una acción, un nos autores como “imputación moderada”
injusto, y menos de una culpabilidad pro- (Morales Prats, 2008, p. 596), por cuanto se
pia del Derecho Penal. Bajo esta interpre- queda a medio camino entre la imputación
tación sigue vigente el principio societas penal directa y la actuación impune de las
delinquere non potest. personas jurídicas. Este punto de solución
intermedia se mantiene al evitar discutir o
b) Por otro lado, están quienes le otorgan no encontrar base material para fundamentar
naturaleza “penal” (cfr. Caro Coria, la capacidad de acción y culpabilidad de la
2017, p. 1; cercano a esta opinión, Reyna persona jurídica, la que no es necesaria, toda
Alfaro, 2018, p. 211), la que se encontra- vez que es la persona natural, que actúa en su
ría amparada en los artículos 3 (sistema representación, quien debe cometer el delito,
de imputación penal) y 4 (autonomía de para luego transferir el hecho delictivo a la
la responsabilidad de la persona jurídica persona jurídica a través del “hecho de cone-
y extinción de la acción contra la persona xión”. Esta es una exigencia esencial para
jurídica). El término “administrativo” no que la persona jurídica pueda ser imputada
sería suficiente para negar que estamos penalmente.
ante una imputación penal. Debemos
recordar que la investigación y el proceso 5.2.2. Modelo de autorresponsabilidad
son llevados a cabo por un fiscal y un
Este modelo entiende que la imputación
juez penal respectivamente y, por ende,
penal de la persona jurídica debe ser directa,
rigen las garantías de todo proceso penal,
debiendo aquella responder por su hecho
así como la exigencia del principio de
propio y no por uno ajeno, requiriendo para
culpabilidad. No cabe duda de que a esta
ello criterios propios que la acerquen a una
interpretación se le suma la tarea de iden-
especie de teoría del delito para las personas
tificar el contenido del delito propio de la
jurídicas.
persona jurídica.
En esa línea de identificar criterios propios
5.2. Sistemas de imputación
para una imputación de la persona jurídica,
En la doctrina existen varios planteamientos están quienes sostienen que la figura de la
que buscan fundamentar sanciones penales acción, injusto y culpabilidad deben ser apli-
contra las personas jurídicas; así, por ejem- cados de manera análogo-funcional al de las
plo, dentro del Derecho Penal accesorio: personas naturales (claramente, Heine, 2001,
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A continuación, pasamos a explicar, a modo
de conclusión, por qué es que las personas Comentario relevante
jurídicas no pueden ser imputadas penal- del autor
mente, además de no cumplir con los ele-
mentos que conforman la estructura del Pretender imputar penalmente deli-
delito: tos a una persona jurídica implica re-
a) Lo ideal es que el Estado, como direc- formular principios del Derecho Pe-
tor de la política criminal, basándose nal, principalmente los principios de
en estudios empírico-sociales, así como culpabilidad, lesividad y fragmenta-
en criterios valorativos, ha de escoger riedad, y reorientarlos desde y hacia
el mecanismo que los estudios previos un objetivo que en la actualidad es
determinen, o por lo menos den indicios poco conocido.
de que será eficiente y eficaz, además de
coherente con las referencias valorativas.
Si tal objetivo se lograra con el Derecho
Civil o Administrativo, en buena hora.
Lo mismo que si ha de hacerse con el obliga a la doctrina y jurisprudencia a ir
Derecho Penal. El Estado puede utili- contra corriente, intentando fundamen-
zar todos los mecanismos –individual o tar figuras impuestas por el legislador,
conjuntamente– de los que dispone para que busca nacionalizar aquellas leyes
hacer frente a los daños sociales que importadas15.
afectan nuestra convivencia. Por eso, el b) Pretender imputar penalmente a una per-
mecanismo parte de una identificación sona jurídica implica reformular los prin-
del daño social que debe ser plasmado cipios penales, principalmente los de cul-
en un estudio empírico-social, para luego pabilidad, lesividad y fragmentariedad, y
verse reflejado en su necesidad de san- reorientarlos desde y hacia un objetivo en
ción penal. La Ley N° 30424, más allá la actualidad poco conocido.
de su naturaleza, siguió un planteamiento
inverso, es decir, mediante presión inter- c) En el ordenamiento jurídico-penal, solo
nacional, principalmente de la OCDE las personas naturales pueden estar inmer-
(aunque es de recordar que este instru- sas en un “proceso de comunicación con
mento internacional no especificaba una el otro”16. No es posible que la persona
especial naturaleza de la sanción), donde jurídica pueda encontrarse dentro de un
no existen estudios empíricos que den proceso de comunicación con el otro, por-
razón no solo del daño social y su nece- que obviamente no es una persona natural.
sidad, sino también de la posible eficacia Ese proceso de comunicación tiene que
de este nuevo marco de imputación. Esto, verse inmerso en un contexto social que
como ya es costumbre en nuestro país, se logra a través de la internalización de
15 Al parecer sigue manteniéndose en vigencia este tipo de leyes. Para un estudio detallado véase, Hurtado Pozo
(1979, p. 128).
16 Habermas (2002, p. 23); el mismo (1987, p. 24); haciendo referencia a los criterios de autoría, véase Carrión Díaz
(2012, p. 201 y ss.).
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GACETA PENAL & PROCESAL PENAL | Nº 118 • ABRIL 2019 • ISSN: 2075-6305 • pp. 318-333 333