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Directorio - Aporte para La Monografia
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Consideraciones Previas
Las personas jurídicas son entes que el Derecho crea, con el objetivo que
las personas puedan organizarse de tal forma que puedan alcanzar ciertos fines,
que en la mayoría de casos es la finalidad lucrativa la que motiva este tipo de
organizaciones.
Esto resulta importante, pues las personas jurídicas tienen una vida y
organización diferentes a la de las personas naturales. Por ejemplo, la persona
natural es sujeto de derecho desde su nacimiento y su fin se da con la muerte,
mientras que la existencia de la persona jurídica comienza el día de su inscripción
en el registro correspondiente, lo que constituye su "nacimiento" jurídico, y
termina con la extinción.
Concepto de Directorio
1
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima, p. 175.
2
Este articulo al definir al directorio, adhiere a la teoría del órgano, que este
es el órgano de gestión y representación de la sociedad anónima. Cuando nos
referimos a que el directorio es un órgano colegiado significa que debe de estar
conformado por una pluralidad de miembros, en número no menor de tres, y que
las decisiones tomadas son en calidad de directorio y no a titulo personal por cada
uno de sus integrantes.2
3
Por tanto, podemos decir que la sociedad anónima necesita un órgano
permanente de gestión y representación. El órgano de representación es
necesario y permanente, el mismo que se encuentra subordinado respecto de la
junta general, al menos en el sentido que esta sometido a su control y de que en
principio sus miembros son nombrados y destituidos por ella. 4
4
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos, Madrid.2001.
Pág. 224.
5
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 330-331.
6
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
4
De lo anterior podemos decir que, el directorio se encuentra compuesto por
uno o más directores designados por la Junta General de Accionistas (Asamblea
de Accionistas según el derecho argentino).
A fin de evitar algún tipo confusión y nos desviemos del tema tenemos que
precisar que en nuestra legislación se prohíbe la posibilidad de nombrar o
considerar a una persona jurídica como director, debido a que se pretende
mantener el carácter personal que posee este cargo.
Por ello nuestra Ley General de Sociedad refiere en su Articulo 159º que
“…..El cargo de Director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo
que el estatuto autorice la representación……..” (Este artículo es parte del
argumento de mantener el carácter personalísimo del cargo de director dentro de
nuestra ley).
5
El principio general que recoge la doctrina y nuestra ley es que el cargo de
director es indelegable; pero nuestra legislación permite que el estatuto como
hemos visto en el párrafo precedente autorice la representación, a manera de
excepción, ya que por lo general el nombramiento del director tienen la calidad de
“intuitu personae”, es decir, en atención a las cualidades personales del
designado o nombrado para que ejerza dicho cargo, tomando en consideración la
confianza que se le dispensa.7
7
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 117.
8
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos,
Madrid.2001.Pág. 225
6
Mercantil por le merito de copia certificada de la parte pertinente del acta
donde conste el acuerdo validamente adoptado por el órgano social
competente……..”9
9
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 115.
10
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 341.
11
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 348.
12
GARRIGUES, Joaquín y URIA, Rodrigo. “Comentarios a la Ley Española”. Tomo II. Pág.91
7
Encontramos otro ejemplo en la legislación argentina, la misma que es muy
similar a la nuestra, debido a que en el artículo 261 de la LSC establece que
“…….El estatuto podrá establecer la remuneración del directorio y del
consejo de vigilancia; en su defecto, la fijara la asamblea o consejo de
vigilancia en su caso…..”. Asimismo, en el segundo párrafo del mismo artículo
se establece un monto máximo para las retribuciones que pueden recibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia, incluyendo sueldos y otras
remuneraciones por el desempeño de sus funciones, los mismos que no podrán
exceder del 25% de las ganancias.13
13
RICHARD, Efrain y MUIÑI, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pág. 537.
14
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
8
la finalidad de que el directorio pueda renovarse con cierta periocidad, en
caso los resultados de su gestión no seas satisfactorios…..”15
15
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 341.
16
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos,
Madrid.2001.Pág. 226.
17
RICHARD, Efrain y MUIÑO, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004. Pág. 528-529.
9
permite que algún director pueda atribuirse a si mismo el cargo y ejercerlo
individualmente.18
Las facultades del directorio deben de ser las suficientes para poder
administrar las sociedad, pero también es importante tener en cuenta que la ley lo
excluye de la toma de decisiones en determinados asuntos que son reservados
exclusivamente para la junta general.
18
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 358-359.
19
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 121.
20
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. (1996), “Los órganos societarios”; Buenos Aires:
Editorial Heliasta. Pág. 198
21
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
10
En ese sentido, nos atrevemos a decir que desde el aspecto funcional del
directorio estamos ante una gran variedad y amplitud de atribuciones que este
puede tener, debido a que todas las atribuciones son determinadas por la junta
general.
11
Con relación a las cuentas anuales, estas comprenderán el balance, la
cuenta de ganancias y pedidas y la memoria, estos documentos forman una
unidad que deben de ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del
patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la sociedad, siguiendo
las disposiciones contenidas en la ley.
23
JUYENT BAS – RODRIGUEZ DE LA PUENTE, Responsabilidad de los Administradores
Societarios, ponencia al “I Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, V
Congreso de Derecho Societario” Cordoba, 1992, Tomo II. Pag. 709
12
cuando su actuar es de forma dolosa, lo cual generaría una afectación a los
intereses de la sociedad.
24
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCÍA CANTIZANO, María del Carmen. (1998),
“Manual de Derecho Penal. Parte especial”, Cuarta edición, Editorial San Marcos, Lima.
13
La estructura económica, los resultados de los beneficios dados por el
comportamiento económico del ente empresarial, los flujos de dinero que maneja,
como la situación patrimonial de la empresa, se aprecian a través de la
información financiera. Con base en esta información, se manejan los negocios y,
por ello, su preparación está sujeta a responsabilidades legales.
14
Podemos decir que existe una diferencia jerárquica dentro de la empresa
ya que los directores participan en varios niveles internos de decisión.
25
En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/11/10/el-gerente-general/
26
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina
15
El gerente asume concretamente, por específica delegación del directorio o
del resto de los directores, las funciones ejecutivas de la administración, alguna o
algunas de ellas.
De lo expuesto podemos decir que, en principio, "el directorio tiene las tres
funciones" de dirección, control y ejecución, aun que esta ultima es delegable en
algún o algunos directores, o en un tercero no director. La función ejecutiva suele
delegarse en gerentes, directores o no, de modo de asignar esas tareas a
terceras personas con conocimientos especiales en la materia de que se trate, la
delegación de las tareas de ejecución o la concreta designación de un gerente, es
un acto "formal".28
27
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
28
En: http://ar.vlex.com/vid/34753102
16
injerencia mucho mayor de los accionistas en la administración. Es muy común
que el cargo de Gerente General sea desempeñado por uno de los accionistas. 29
29
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 534-535.
30
En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/09/22/la-sociedad-anonima-cerrada/
17
necesidad de la publicación de avisos en el periódico y hacerlas mediante
esquelas con cargo de recepción, por facsímil, correo electrónico u otro medio de
comunicación siempre y cuando se tenga la seguridad de que será recepcionada,
dirigidas al domicilio del accionista o a la dirección que éste señale para tal efecto.
Reflexiones Finales
BIBLIOGRAFÍA
31
En: http://www.asesor.com.pe/teleley/TrabajoSACcaracteristicas.htm
18
ABANTO VÁSQUEZ, Manuel. (1997), “Derecho penal económico.
Consideraciones jurídicas y económicas”, Lima
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCÍA CANTIZANO, María
del Carmen. (1998), “Manual de Derecho Penal. Parte especial”, Cuarta
edición, Editorial San Marcos, Lima.
CASTILLO ALVA, José Luis,“Apuntes sobre la responsabilidad penal de las
empresas y las personas jurídicas”, en: Normas Legales, Mayo 1999, T. N°
276, Lima.
ELIAS LAROZA, Enrique (2003), “Derecho Societario Peruano. La Ley
General de Sociedades del Perú”, Editora Normas Legales. Trujillo.
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. (2001) “Derecho de las personas”.
8va Edición. Grijley. Lima.
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Estudio analítico”, Cámara de Comercio de Lima, Cultural
Cuzco, Lima.
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personas jurídicas”, Gaceta Jurídica. Lima.
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. (1996), “Los órganos
societarios”; Buenos Aires: Editorial Heliasta.
JUYENT BAS – Rodríguez de la Puente, Responsabilidad de los
Administrados Societarios, ponencia al “I Congreso Iberoamericano de
Derecho Societario y de la Empresa, V Congreso de Derecho Societario”,
Cordoba, 1992, Tomo II. Pag. 709.
RICHARD, Efraín y MUIÑI, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición,
Editecnos, Madrid.2001 (Pág. 224-229)
H. MASCHERONI, Fernando, “El Directorio en la Sociedad Anónima”,
Primera Edición, Junio de 1978. Editorial Cangallo S.A.C.I.
GARRIGUES, Joaquín y URIA, Rodrigo. “Comentarios a la Ley Española”.
Tomo II. Pág.91
19