DERECHO INTERNACIONAL

Obra dirigida por

Eduardo Jimhnez de Arhchaga

Autores
Heber Arbuet Vignali
Eduardo Jimbnez de Arbchaga
Roberto Puceiro Ripoll

Colaboran en este tomo

Jean Michel Arrighi
Maria del Lujin Flores
Jorge Peirano Basso

fundacion de cultura universitaria

 Capitulo I

por Heber Arbaet Vignali

sumario
1.Ambitoterritorial y dominioterrestre:1.Ambito te.ritorial;2. Dominio
temetre.~.Naturaleza~dieadelterriteriodelEstedo: 1.Importancia;
2. Distintaa teorias; 3. Doctrina d d Dereeho mstantivo de moberania
territorial. III.Modoa do sdquisici6n de territerios: 1. Cuestionee gene-
rales;2. La ocupaei6n; 3. La aeeesi6n;4. La preecripeidn;6. La conquista:
6. La eesi6n de territerios: 7. Le sdiudieaci6n N. Efectos de 10seambios
de soberaniaterritorial:1;~ ecire~nstenciasdebech0;2.
s LOS problemas
que ee oripinen: 3. Las posieiones ideol6gieo-doctrinarias y su marco; 4.
Evoluei6nde las solueiones propuestas: 6. El dereeho positivo vigente y

Seccidn I
Ambito territorial y dominio terrestre

1. Ambito territorial
Debe diferenciarse entre las ideas de dmbito territorial y dominio terrestre.
En el marco del Derecho Intemacional estos conceptos han sufrido la influencia
de confusiones o al menos, de imprecisiones, raz6n por la cual conviene hacer
algunas puntualizaciones terminol6gicas.
Por dmbito territorial debe entenderse el dmbito espacial natural, donde un
Estado ejerce sus derechos de soberania de acuerdo con el Derecho Intemacional
y en forma excluyente de la jurisdiction de 10s demds Estados. E s tambibn en el
marco de este dmbito territorial donde normalmente acontecen y pmducen sus
efectos 10s asuntos llamados de lajurisdicci6n dom6stica de 10sEstados, respecto
de 10scuales el art. 2 inc. 4 de la Carta de las Naciones Unidas dispone laexclusi6n
de cualquier injerencia de la Organizaci6n o de sus rniembros.
El dmbito territorial es un espacio natural tridimensional que comprende
10s distintos dominios del Estado. El dominio terrestre integrado: por la superficie
de las tierras enmarcadas entre las fronteras del Estado y la de sus islas; por el
subsuelo de ambas; por el lecho y el subsuelo de 10s dominios fluvial, lacustre y
 16 HEBER ARBUET VIGNALI

maritimo;~ por l a plataforma continental. El dominiofluvial y lacustre compuesto

por 10snos, arroyos, canales, lagos, embalses y otras aguas no maritimas situadas
dentro del territorio o que le sirvan de frontera. El dominio maritimo quc
comprende las aguas maritimas interiores y las de 10s mares cerrados y semice-
rrados, el mar territorial, la zona econdmica exclusiva y las aguas archipelAgicas.
o sea todas aquellas aguas donde el Estado ejerce soberania, aunque se reconozcan
en algunas zonas ciertos derechos a 10s demls Estados. Y el dominio abreo que se
extiende por encima de 10s dominios territorial, fluvial y lacustre y por encima dc
las aguas interiores, las archipelagicas y las del mar territorial.
Quedan fuera del Ambito tenitorial de 10s Estados ciertos espacios que hac
sido excluidos expresamente por el Derecho Intemacional de la posibilidad de quc
en ellos se ejenan o se reclamen derechos exclusives de soberania: 10s fondos
maritimos y ocehicos fuera de la jurisdicci6n de 10s Estados, el espacio exterior
y 10scuerpos celestes que han sido declarados Patrimonio Comun de la Humani-
dad. Tambibn se excluyen el alta mar y el espacio aBreo por encima de ella, dondt
se consagra un rBgimen de libertad. Una situacidn especial es la de la AntArtida
continente donde a partir delTratado de Washington de 1958que entrara en vigor
en 1961, se pacta por 30 aiios a partir de entonces una supresi6n de 10sreclamos
y contestaciones acerca de las pretensiones de soberania estatal; esta situacidn no
estA defmitivamente resuelta. Tambibn quedan fuera del dmbito territorial de 10s
Estados aquellos espacios susceptibles de ser puesto bajo la soberania de algunc
de ellos, pero que en 10shechos no e s t h ocupados por ningunoteniendo el carticter
de P e s nullius" o "res derelictae"; situaciones de muy dificil producci6n a partir
del primer tercio del Siglo XX (1).
No quedan comprendidos en el concepto de Ambito territorial otros espacios
no naturales --aunque ellos mismos se asienten sobre espacios naturales-- dondt
el Estado ejerce su soberania de acuerdo a l a s reglas del Derecho Intemacional
10s barcos de s u bandera en alta mar; las aeronaves en el espacio aBreo libre; loi
campamentos militares en el extranjero; las bases y las expediciones cientifica;
en l a AntArtida; etc..
Puede distinguirse entre el dmbito territorial original de un Estado con e:
cual Bste accedio a l a vida independiente y aquellas porciones de su territorio qui
pueda adquirir posteriormente. Hace notar Giuliano (op. cit. N' 13) que la
admision de un nuevo Estado en l a comunidad internacional incluye en favor de
aquel el reconocimiento de s u "...soberania territorial con respecto a1 dmbita
espacial en el cual el nuevo Estado h a logrado hacer valer de un mod0 normal
estable su propia autoridad". Por s u p a r k sefiala Romano (op. cit. N' 29) que "Dr
adquisici6n y pbrdida de territorio, en sentido tbcnico, se habla s61o cuando estos
hechos asumen l a forma, no de una constitution originaria o de una extincion d i
Estado, sino de una simple modificaci6n, en el sentido de aumento o d e disminu-

(1) Esta puede aer la situaeidn de Ian islss emergidas en alta mar hasta el momenta de sep
ocupades. No sere el de aquellss que ernej a n en el daminia fluvial, las aguas marltimas interiorel
la8 aguas erchipelsgieas o el msr territorial, Ins que autadticamente quedan baja el dominio de:
Esteda soberano en tales zones flurielen o msrftima. Respecto alas zanas polares, ver en eate tam;
el capltulo N.
ci6n, del territorio del Estado, sin influir sobre su existencia". Por dtimo expresa
Jimdnez de Ardchaga (op. cit. I F 16): "Al hablar de modos de adquisici6n de
territorios se tiene presente linicamente la hip6tesis de una proyecci6n de la
soberania territorial de un Estado m4s all4 de la esfera espacial originaria dentro
de la cual el Estado mismo se ha constituido, hacia regiones diversas de las que
integran ese territorio original".
Cuando se define a1 Estado como sujeto del Derecho Intemacional ( 2 ) se
dice que 81 existe como tal cuando se relinen tres elementos, uno de 10s euales es
el temtorio, el que debede tener alguna extensi6n -aunque no seamuy grande-
y estar razonablemente definido -aunque alguno de sus limites no e s s n total-
mente determinados. Ese 4mbito territorial, es su 4mbito territorial originario
que s i n e para afirmar que existe uno de 10s tres elementos esenciales para que
se de el fen6meno Estado. Posteriormente, despu8s de existir como Estado inde-
pendiente, uno de estos sujetos del Derecho Internacional puede perder p a r k de
su 4mbito territorial originario o acrecentarlo mediante adquisiciones, lo que no
modifica su existencia ni su esencia como sujeto del Derecho Intemacional,
aunque si su extensibn, su potencialidad y algunas relaciones juridicas que
analizaremos m4s adelante (3). Este liltimo Ambito, pasa a constituir el llamado
Bmbito territorial posteriormente adquirido.

2. Dominio terrestre
Por dominio terrestre debe entenderse el Bmbito espacial natural que
comprende la superficie de tierras enmarcadas por las fronteras de un Estado y
la de sus islas (4). el subsuelo comprendido y el del dominio fluvial. El lecho y el
subsuelo de las aguas maritimas interiores y de las archipelAgicas, el de 10smares
cerrados y semicerrados, el del mar territorial y el de la plataforma continental,
conceptualmente tambi6n estAn comprendidos en el dominio terrestre del Estado,
per0 por razones did4cticas y tradicionales se estudiarh a1 analizarse el dominio
maritimo de 10sEstados. En adelante nos ocuparemos del dominio terrestre se&
la extensi6n expuesta; per0 debemos seiialar que, algunos de 10s temas que
analizaremos se refieren en realidad a1 Ambito territorial en su conjunto, aunque
generalmente se estudien en relaci6n con el dominio terrestre propiamente dicho
y que en 61 tengan sus m4s importantes aplicaciones. Tal el caso m i s notorio del
problema de la "naturaleza jundica del temtorio del Estado", el del an4lisis de
algunos de 10smodos de adquisici6n de territorio y el de 10s efectos juridicos de 10s
cambios territoriales (sucesi6n de Estados).

(2) Ver supra torno 11, Capltulo 11.

(3) Ver i&a la m i 6 n 4 dedieada a estudiar 10s efectas de la cesi6n de tenitorias o suceai6n de
Estados.
(4) los endavea conatituyen una aituaei6n partialar en que puede hall- parte del tenitorio
de un Estado mendo se encuentra aislado del n ~ d e aprincipal,mdeada totalmente par el territoria de
otm u otms Estados y sin salida a1 mar. Esta situaci6n se da en algunos cams enEumpe: Barle-Her-
tong (territorio belga mdesdo prHolanda), Busingen y Ferenachof (tenitorios alemahes mdeados par
Suiza), Campione (territoria italiana mdeado par Suiza), Llivia (territorio espaaol mdeada par
Francin), etc. Distinto es el csea de 10s Estados 'mediterrheos" que se da cuanda todo el Estedo se
encuentm mdeada par otm (San Marina, Vaticano) u otms Estados (Paraguay, Bolivia. Austria,
AfganistBn, Reptiblicn Centmairicana, etc.).
20 HEBER ARBUET VlGNALI

Dice Jimdnez de Ardchnga que el Estado, que se caracteriza esencialmente

por tener una base territorial, posee sobre su territorio un derecho sustantivo qur
cabe llamar "de soberania territorial", agregando que soberania territorial en ,
la expresidn habitualmente adoptada para designar el derecho de todo Estado a1
goce pleno del tenitorio propio y a excluir de 61 la penetracidn y la accidn de lm
demas Estados" (14). Este derecho explica la potestad del Estado a ejereer
jurisdiccidn exclusiva sobre todas las personas y cosas situadas en su territorio:
el derecho-deber de ejercer dentro de sus fronteras las funciones propias dd
Estado con exclusi6n de cualquier pretensidn en igual sentido por parte de o t r e ,
Estados u organismos; la facultad de servirse de su territorio, de utilizarlo, d t '
ceder partes de 61 a otros Estados o de concederles su uso, etc.. La soberania
territorial tambi6n implica el cumplimiento de deberes especificos, tales como d
de ejercer funciones estatales, lo que lleva a1 Estado a asumir ciertas obligacion~
en el hmbito internacional: impedir que su temtorio sea utilizado para agredir o '
perjudicar a otros Estados en forma contraria a1 Derecho Internacional; no
permitir desde 61 las incursiones de elementos subversivos contra otros Estados
evitar en el mismo la realizacidn de actos contrarios a1 derecho de 10s demas, u
que causen perjuicios econdmicos en un territorio vecino, o que lo contaminen o
dalien de cualquier manera, etc..

Seccidn III
Modos de adquisici6n de territorios

1. Cwsiiones geneerales
Cuando se estudia el problema de 10s modos de adquisicidn o p6rdida d t
territorios, se estA haciendo referencia, como ya lo-sefialaramos(Seccidn I), a lor
acrecimientos odisminuciones del ambito territorialde un Estado que se producen
despu6s de su surgimiento a la vida independiente o, como sefiala Jimdnez &
Artchaga (op. cit. Ng16). a 10s espacios adquiridos mas all&de la esfera espadd
originaria dentro de la cual el Estado se h a constituido. El problemano comprendi
pues el tema de la creacidn de un nuevo Estado o el de la extincidn de uno existent5
(I), aunque tales hipdtesis puedan dar lugar a 10s problemas que se estudian en
el tema sucesi6n de Estados (ver Seccidn N de este Capitulo).

(14) 0p.cit. Nos. 16 y 1l.Elautaraclaraque laexpreei6n "soberanfaterritorialmhasibacuaads

por la Cork Internaciond de Justicia en los cmoe del Canal de Cofi y m8e adelante en el del Sahan
Occidental (eitadosNo~.2 y 31.. . _ Abien esta expresidn ae utiliza aqul en aentido also especial: no b~
refiere s una relaci6o entre personas, ni a la independencia del Estado miemo, sim a la naturaleza &
sus derechos mbre su territorio",y que 10s conceptoe que encierra ya hablan sido wnsiderwhs en c a m
aoteriormente reaueltos porotms tribunales, tales corn el de la Iela de Palmas y el del Lotus(citadn
Nos. 4 y 1).
(1) L. OPPENHEIM, op. cit. W24, seiialando una situaci6n hist6rieameote superada, erpresa
4orredamente- que tampom comprende lo8 m o s de adquisiciones por personae o mmpdlar
privadas.
 C.b.L.L I' 0 - r- d r u

-
EL DOMINIO TERRESTRE -
.
21

Desde que Grocw (op. cit. N' 14)encard el estudiodel Derecho Intemacional,
incluyd entre 10s temas de la disciplina el analisis de 10s modos de adquirir
territorios. Por aquella epoca aun gravitaba la concepcidn patrimonialistamedioe-
val que consideraba a1 territorio como propiedad del Monarca, lo que sumado a la
tendencia grociana de recumr a l a s reglas del derecho romano, determin6 que se
aplicaran a la adquisicidn de territorios las reglas de este derecho sobre adquisi-
cion de la propiedad privada. Como vimos este enfoque actualmente no se com-
parte siendo otro el criterio acerca de la naturaleza juridica del vinculo que liga
a1 Estado con su territorio. Por lo tanto las reglasdel derecho privado no se ajustan
a las estmcturas y a las necesidades del Derecho Intemacional y 10s 'modos" a
que aca se hace mencidn se refieren a la adquisicidn de soberania (y no de
propiedad) sobre el territorio y a la potestad de ejercer en 61 competencias
estatales. No obstante y como sefiala Oppenheim (op. cit. W 241, se las sigue
utilizando, por razones tradicionales y porque la terminologia y pmdencia basicas
del derecho romano poseen adn utilidad.
La doctrina sefiala diversos modos, no siendo coincidente en su nlimero y
denominaci6n. En general se aceptan como tales l a ocupaci6n, la accesion, la
prescripci6n adquisitiva y l a cesidn. Otros autores incluyen la adjudicacidn y en
general tados estan de acuerdo en que la conquista, que antes era considerada un
mod0 legitimo de adquiiir territorios, ya no lo es en el Derecho Internacional
contemporaneo.
Estos modos de adquisicidn de territorios suelen agruparse en dos conjur-
tos: 10s modos originarios y 10s derivados. Oppenheirn. (op. cit. N' 24). llama
derivados a aquellos en que el titulo deviene de un Estado que anteriormente
ejereia soberania sobre ese territorio, incluyendo en esta categoria a la cesion;
denomina en cambio originarios a aquellos en que tal cosa no ocurre: la ocupacidn,
la accesion, la prescripcidn y anteriormente la conquista. La mayoria de 10s
autores, entre 10s cuales se comprende a Jimdnez de Ardchaga (op. cit. N' 16),
llaman modos originarios a 10s que recaen sobre temtorios que no pertenecen a
ninghn Estado 'civilizadon, o sea que recaen sobre territorios sin amo 'res nulliusn
o 'res derelictae", incluyendo en el grupo a l a ocupacidn y a la accesidn; y califican
como modos derivados a aquellos que permiten a un Estado adquirir territorios
que antes habian pertenecido a otro Estado, cuando se produce una transferencia
o una sustitucion de soberania, entre estos modos,Albuquerque de Mello, (op. cit.
N' 2 ) incluye la cesion, l a adjudicacidn, la prescripci6n adquisitiva y anteriormente
l a conquista. Los criterios doctrinarios no son coincidentes, existiendo incluso
divergenciasmayores que las sefialadas; ello se debe a l a imprecisidn de las pautas
consideradas ya que si bien en relacidn a ellas la ocupacidn siempre serP conside-
rada como mod0 originario y la cesidn se calificar4 como mod0 derivado, se@ l a
posicion doctrinaria que se adopte e incluso segtin las circunstancias de hecho, la
accesion, l a prescripcidn y la adjudicacidn (anteriormente tambien la conquista),
podran incluirse en uno u otro grupo.
Parte de l a doctrina sovietica (op. cit. N' 34) adopta sohre este punto un
enfoque particular. Luego de afirmar que el Derecho Intemacional Publico garan-
tiza la inviolabilidad territorial de 10s Estados y de admitir la posibilidad de
modificaciones territoriales siempre que no sean consecuencia del uso o de la
amenaza del uso de lafuerza, no se refiere a 10smodos de adquisicidn de temtorios
22 HEBER ARBUET VIGNALI

sino =a1 fundamento juridic0 de las modificaciones territoriales". Entre estos

fundamentos incluyen la cesibn, no mencionan 10s demhs modos que considera la
doctrina occidental e incorporan, en eambio, la autodeterminaci6n de 10s pueblos
a trav6s del plesbicito o del referendum y la privaci6n del temtorio en vias de
sanci6n. Estas clasificaciones responden a un criterio metodol6gico distinto a1 de
la doctrina occidental y en definitiva no se refieren a 10smodos de adquisici6n de
territorios tal como se conciben en el Derecho Internacional clasico (2).

a) Concepto e importancia
Del latin 'occupatio", significa apropiaci6n y en Derecho Internacional, mas
concretamente, la apropiaci6n de la soberania y no la del suelo (3).
Como lo describe la Corte (4). la ocupaci6n es un mod0 originario de
adquisici6n pacifica de soberania sobre un temtorio 'terra nullius", es decir, que
no pertenece a otro Estado en el momento en que se realizan 10s actos que la
configuran. En plena Bpoca de la expansi6n colonial europea y a1 comienzo del
planteo de las normas internacionales como sistema cientifico, Grocio (op. cit. W
14). la consideraba el verdadero mod0 original y natural de adquirir territorios,

(2) Si se intentsm armonlrar la d m r i n s mvidtica dentm de la wncepeidn midental, eabrls

~ e n e l a r q u een la idea ~ovietieaIs autodeterminacidn se vincula a la basc territorial mn Is c u d un
nuevo Estado i n p s a a l a vida international; que el refedndum mnstituye un medio de legitimar la
dmisibn de un pueblo de mnvertime en Estado independiente y que elplesbicito es el dtodomediante
el c u d se c u i p l e una mndicidn de La que depende una ce&6n de ierritorios o una inmrparacidn
territorial: el mmpmbar que la mayorla de la poblacibn mnsciente o desea tal eambio. S e e n
VASILENKO y LUKASHUK (op. cit. NP 34)la autodeterminacibn puede dar lugar a modilieaciones
territoriales pamiales o mnsiderables mmo mnseaencia de l a desmlonizacidn, del -pamiento de
varios Estados en uno mlo federal o unitario o mmo resultado de u n a secesibn. Ejemplos de estaa
situacionea Berlan la mnstitucibn de 10s nuevos Estados afmaai6tims y del Caribe; la formacibn e n
1958 de 1aRepdblica Arabe Unida por la reunidn de Siria y Egipto; la salida e n 1966 de Singapur de
la FederacidnMalasia; la separacibnen 1971 de Bangladesh respecto aPakistAn. M6s recientemente
y en otm wntexta la reunificacidn en 1990 de las dos Repdblicas Alemanas, la dimlucibn de la unibn
de Reodblicas Socialistas Sovieticas. e n secesibn de muchas de ellas. e n esoecial lae b6ltieas~, ~ v m6s
~
~ ~~~~ ~

panicularmente l.ituilnia; l o s inientos de maflpamienio en la Comunidad de Estados Inde-

pendientes (CEI) (1991)y mAs recientemente lo8 acontecimientoaen Yueeslavia (1991-IW!), silua-
clones estas llltirna~slrn (abril de 1YYZjenevalucidn.Lx miamasautome mnuideran queel plebiscito
y el referrindurn, junto a la lucha armada y el acuerdo de 10s representantes de 10s 6 G o s d e l poder
de la Nacibn, son h r m a s de realizacibn del principio de autodeterminacibn. DeCmen el plebiscito mmo
.
la votacibn del weblo d e u n territorio litinom s c e m de su rprtenencia estatal..~mcedimientode muv
cxtendida aplifaeidn: a vla de ejemplo. Geden ritarse: el &e se realiza en 1791 e n Avignan, ~ m n c i i
cl quc sc crcctlla e n 1961 cn lriiln Occidental pars wsolver su i n t e p r i d n a lndone~iao Is voiuridn
popularqueen 1990 mafirma la reunificandn deAlemsnia.Enel refedndum a p ~ a n , edcstino l dcl
territorio se decide simult6neamente m n la estabilidad de una nacibn o grupa dt&m, tal como ocurrib
en Samoa acidental (1961) y Argelia (1962) cuando se mnstituyemn e n Estados independientes.
Agregan por llltimo entre 10s medios de transferencias de territorios, la privacibn de territorios como
sancidn al amsar aue 10s ha utilizado c o r n bases de ataoues a otms Eatados.
~~ ~ ~ ~ ~~~ ~

( 5 ) l o q u c loh lsringue de la acupacldn n u l ~ m ris&paiio bellica-), que sc mnngura m n la

p m r n c i a flsiea de la8 fuerras mili1an.s deunEetado en territoria deaim y que no da a aquel dererhas
de soberanla. D e k distino~imeiambirindclamnquisia-modaqueanualmente n a p m d e - - yaque
en este cam el territorio perteneda antes a otm Estado.
(4) Caso del Sahara Occidental (citado NP 3).
 EL DOMINIO TERRESTRE 23

lo que puede inclinar a hacer pensar que se tratara de un enfoque circunstancial

habida cuenta de 10s amplios espacios territoriales que por entonces no estaban
organizados en Estados y el interes de las Potencias europeas de legitimar su
pretensi6n de soberania sobre ellos. No obstante creemos que la afirmaci6n de
Grocio mantiene s u vigencia, lo que reafirma E. Jimdnez de Arichaga (op. cit. I P
171, a1 decir: "La ocupaci6n y el despliegue continuo y pacifico de l a autoridad
estatal son 10s dos modos principales para la adquisici6n de titulo territorial". En
efecto, a h actualmente, cuando 10s espacios sin soberano son casi inexistentes,
la ocupaci6n es el unico mod0 de adquirir derechos territoriales originarios sobre
un todo (5); incluso separado del nucleo geogrglco inicial. Tambibn subraya la
importancia del instituto el hecho de que para configurar el titulo, la ocupaci6n
debe ser efectiva o sea que se realice mediante un despliegue continuo y pacifico
de soberania estableciendo un orden juridic0 sobre el territorio, con lo cual se le
vincula directamente con la esencia misma del Derecho Intemacional: la consti-
tucion de un orden - c o m o todo sistema juridic* estructurado a partir de la idea
de soberania de sus sujetos. -
b) Objeto de lo a'upacidn
La ocupacion se concreta sobre territorios que en el momento de producirse
no e s t h bajo la soberania de otro Estado. S61o puede recaer sobre temtorios "res
nullius", en 10s cuales n i n g h Estado ejerce soberania y cualquiera puede comen-
zar a desplegarla (6); o sobre territorios "res derelictae" (abandonados), pero en
este ultimo caso el abandono no debe de ser circunstancial, meramente material,
forzado por las circunstancias, sino que, al abandono fisico por p a r k de las
antiguas autoridades, debe de sumarse l a intenci6n de estas de renunciar a la
soberania que ejercian retomando el territorio a su calidad de "sin duefio"; no se
d a esta hip6tesis mientras razonablemente se pueda presumir que el antiguo
soberano que abandon6 fisicamente el territorio tiene l a capacidad y l a voluntad
de ocuparlo de nuevo (7).
c) Elementos para configurarla
En primer lugar l a ocupaci6n debe hacerla un Estado, h i c o ente que puede
adquirir 10s derechos de soberania sobre un territorio, el que tomar&posesi6n del
mismo estableciendo en el una administraci6n organizada.
E n segundo lugar l a toma de posesion h a de ser real y no nominal: debe de
consistir en una sene de actos a travks de 10s cuales el Estado ocupante l a ejerza
mediante un despliegue de autoridad en tal territorio (8). Como se seiiala en el
fa110 de Groenlandia Oriental (citado W 6), la pretensi6n de soberania en estos
casos implica dos elementos: l a intenci6n y voluntad de actuar como soberano y
algtin ejercicio real o despliegue de tal autoridad.

( 5 ) Ver mAs adelante como la aceesi6n supone ir adquiriendo soberanla sobre una m m a de
partleulas que se van agrrgsndo a1 tenitorio inieial y como 10s demAs modos mnstituyen cambias de
soberanla.
(6. No scmn.~dcran'r*rra nullius'loskmtnrios h a b i t a d a s p r r ~ b u s o p u e l ~ l o a q utienen
c uns
orzanuoc~bn=rial y prlllica. Ver Cam del Sahnra Occidental (cithdo W 3).
r71 Verraw%de Cmenlandia Orienthl. 1933 y de la lsla Clipwnuo. 1931 (citadon Nos 6 v 7,.
(8)Caso de la Isla Clipperton (eitado NP 7)
24 HEBER ARBUET VIGNALI

Actualmente, en tercer lugar, laocupacidn debe ser efectiva, es decir, ofrecer

ciertas garantias a 10shabitantes y a 10s demBs Estados. La ocupacidn es efectiva
cuando consiste en el despliegue real, continuo y pacific0 de funciones estatales
respecto a1 temtorio ocupado. Este despliegue no debe de limitarse a excluir la
actividad de otros Estados dentro de tal territorio, sin0 que tambi6n deben de
ejercerse en ese Bmbito las funciones y responsabilidades propias del soberano y
en particular, deben protegerse dentro de 61 10s derechos de 10sdemLs Estados
(9). La evolucidn posterior de l a jurispmdencia h a precisado esta idea. Las
manifestaciones de soberania estatal para configurar una ocupacidn 'efectiva",
pueden asumir formas diferentes en las distintas condiciones de 6poca y lugar,
s e a se trate de zonas habitadas o deshabitadas, hdspitas o inhdspitas. La
soberania esun atributo continuo por definicidn, pero en ciertas condiciones puede
no ejercerse de hecho en todo momento en forma continua y en todos 10s puntos
de un determinado temtorio, sin que por ello deje de considerarse efectiva (10).
En estos casos su ejercicio puede no ser muy intenso en zonas deshabitadas,
escasamente habitadas o inhdspitas, bastando que a ellas alcance la legislacidn o
hayan sido objeto de acuerdos intemacionales, si es que otra Potencia no ha
reclamado o no posee titulos mejores (11).
En la evoluddn del instituto de l a ocupacidn, no siempre se exigid la
concurrencia de 10s mismos elementos para considerar satisfechos sus requisites
(12). Por esta razdn la prictica, l a jurjspmdencia y la dodrina concretan el
principio de la intertemporalidad como elemento para ayudar a resolver 10s
conflictos en que se discute l a soberania en un territorio en base a pretensiones
enfrentadas respecto a la ocupacidn del mismo. Para determinar con el criterio de
l a intertemporalidad a q u i h pertenece un temtorio cuya soberania se discute
entre dos Estados que sostienen sus mejores derechos por haberlo ocupado, s e
debe de tener en cuenta el rdgimen juridic0 que estaba en vigor en el "period0

(9) Cssos de la Isla de Palm-. 1928, de la Isls de Clipperton. 1931y de las Islsa Minquiers y
E m h a u s (citados Nos. 4.7 y 8).
(10) Cam de la Isla de Palmss (citado W 4).
(11) Caso de Gmenlandis Occidental (eitado W 6).
(12) Antes del Sigla XVI, mando el sistema international adn respondla a Is idea del Prineipio
de la Unided(Ver Tomo I, Cep.1, seeeidnde esta obrs) loque obrgsba derechos sobreun territorioera
le adjudicaci6n legitimada por lae Bulas PontX~cias.Al perder estm prermgativas el Sabrano
Pontlliee, adquiriemn importancia el de-brimiento y la ocupacidn. En el Sigh XVI se mnsideraba
suficieate el deacubrimiento del territorio. su aprehensi6n visual, a Is que se mmab un ado simMlim
de toma de posesibn, tal mmo el plantar una eruz o deeplegar uns bandera (VATPEL). Ya en el Siglo
XVII e s b no basteba mneider6ndose que el mem deseubrimiento 8610 otorgabs e l Estado que lo
.
. . lo oue se deaomina u a tltulo embrionario (-an
realizaba eieltes ventaias.
conaiatlan en dar una prelcreneia al d e ~ u b r i d ocreluyendo
r
~~~~
.~~
. inchoate title') a v o s eleetoa
la zons de la aupacifin por otms Esradnn
~-

dursnte un tiernpo pmdmriel del que equel diiponls pare haacrle elective el derecho deaoberanla
ac concwlsba con el deseubrirniento mBn le oolpaei6n ma1 quc podla h n - un tiernpo dcapuda. A
panir del Siglo XVlU se erigc la avpacidn erediva, la quc en el Siglo XO( se pmcisa en el art. 36 del
acuerdo del Ada Csneral del Conyreso de Berlln & 1886 (Wepano de Africa, mn la nineneia de
dominarelterritorioocupadomedi&teelestabI~enbo iostaiaciones('settkrnents')mo pmeneie
llsica deautoridadesy fuenasmilitares (ompacidn nolecular). M& adelante se mnsiderar6ocupaci6n
erediva aquella en que el despliegue de autoridad sea amrde e las esmcterfsticas y neoeaidades de la
zona, as1 mma alas pretensiones que a su respedo edstan.
 critico" o sea en el momenta en que se llevaron a cab0 10shechos relevantes en que
se funda la pretendida ocupaci6n y no el vigente en el momentn de resolverse la
cuesti6n. Apartir de 1928, con el laudo sobre la Isla de Palmas se ajusta el criteria.
La intertemporalidad no significa que una vez adquirido el derecho de soberania
territorial este se mantiene en pie independientemente de la evoluci6n de las
normas juridicas pues debe de distinguirse entre la creaci6n y la subsistencia de
10sderechos: paraque nazca el derecho 10sactos queconfigurG la ocupaci6n deben
de coincidir con 10s actos exigidos para ello en el 'periodo critico" y el mismo
principio exige que para que se mantengan tales derechos se sigan cumpliendo en
adelante lascondicionesrequeridasparareconocerlas segtinlaevoluci6n del orden
juridico.
En cuarto lugar la posesi6n, para que sea efectiva debe reunir el "corpus"
(posesi6n real o sometimiento del territorio a1 dominio de un Estado) y el"animusn
(intensi6n de adquirir soberania sobre 61) lo que se logra estableciendo en el
territorio 6rganos capaces de ejercer soberania, proclamando la toma de su
posesi6n y el prop6sitn de conservarlo bajo el dominio soberano.
d) Alcance de 10s efectos de la ocupacidn
Exigi6ndose en la 6poca actual, que la ocupaci6n sea efectiva para wnferir
derechos de soberan'a, 10s derechos que de ella emanan so10 se extienden a 10s
temtnrios que realmente se han ocupado, teniendo en cuenta las situaciones espe-
ciales en que las exigencias para demostrar la ocupaci6n real Sean menores por el
c a d d e r deshabitado, poco habitado o inh6spita del espacio. Esta posici6n, actual-
mente pacificamente aceptada, no siempre se recibi6 con el mismo alcance (13).
e) Consecluncias de la ocupacidn
La doctrina seriala en general como consecuenciasjuridicas de la ocupaci6n:
el que el temtorio ocupado pasa a ser parte del Estado ocupante entrando en el
ambitn del Derecho Intemacional por ser parte de uno de sus sujetos; que, en
consecuencia, el Estado ocupante pasa a ser responsable por 10s actos que alli
ocurran, excluyendo a la v a las pretensiones de soberania de 10s demAs Estados.

(13) Exisiicmn orrap teorlas m69 ampliaa. l a t m r l a de la contiguidad sostenla que el Estado
que ocupa un litoral a isla tiene d e m h a a laa islas adyacentrs (GIUldANO, ap. cit. NQ 13) o que el
Estadoque aeupaefectivamenteuntemtoria extiende sun dereehas alas zonae mntigusa en la medida
neoesaria para asegurar la defensa de esa zona. La rearia de la mutinuidad, semejante a la anterior,
sostiene que elEstadoqueoeupaunlitoral tiene dereeho alinteriordelmism. La teoria del'hiterland"
a de lsa zonsa de influencia, entiende que el Estado que ompa efedivamente un dekrminada nrldeo
extiende sue dereehos a la regi6n alrededor del m i s m de que fuere natural y necesario disponer. La
tearla de la media distancia sostenfa que la linea media seda la divisoria entre doe puntoe ocupados
por dos Estadoe en un litoral cuyos Ifmitee son iaciertoe. La m r i a de la zona hidmgdlira, sastenia
que el Estado que damina la desembocadura de un ria tiene derechae sabre la regi6n badada por sue
afluentes y que aquel que oeupa un litoral tiene dereehos a la regi6n que se extiende entm eete y el
divorcia de las aguas de las ria8 que desemboean en el: posici6n esta que respectivamente sostuviera
Estados Unidos frente a Inglaterra en 1827respeda a la regi6n del Oreg6n y frente a Francia en 1805
por La Luisiana. La tearia de la zona arogr6fica da a la8 mrntafms igual papel que el que se atribuye
a 10s ria8 en la tesis anterior. La teoria de 10s limites naturalee sostenia el derecho del Estado sabre
el temtorio que constituyera un todo homog6neo a n el litoral ompado. E l m e n t o de estas teorias
8610 tiene una impartancia hist6ries ya que actualmente todas ellas deben desalt- de plano en
beneficio del mrderno mncepto de ocupaci6n efediva.
26 HEBER ARBUET VIGNALI -
-

-, ---,
~

Es un mod0 originario de adqujsicion de soberania territorial (14) mediante

el acrecimiento
~~.~ ~ ~.de la tierra
~~ ~. ~ firme de un Estado en virtud de nuevas formaciones
~

(surgimiento de islas) o del depdsito de materiales en sus costas maritimas o

fluviales. S u fundamento juridic0 se situa en el principio: "accessorium sequitur
principali" (0 'accessio cedit principali"), que expresa que l a cosa acrecida sigue
l a suerte de l a principal (15).
b) Tipos
El acrecimiento que da lugar a las adqujsiciones de soberania puede
producirse por causas naturales, sin que i n t e ~ e n g al a mano del ser humano,
mediando nuevas formaciones o sedimentacidn y para un grupo de la doctrina,
tambi6n en 10s casos de avulsi6n. Asimismo puede producirse artificialmente,
cuando se avanza l a rivera haciendo malecones, se rescatan tierras del mar
mediante diques, se construyen puertos cuyos rompeolas alejan de l a costa el
limite del mar territorial, etc..
La doctrina e s t i acorde en que se adquieren derechos de soberania por
accesi6n en 10s casos de aluvi6n, es decir, cuando se produce l a sedimentaci6n
lenta y gradual de materiales erosionados de una rivera y arrastrados por las
aguas hasta depositarlos en una rivera maritima, en otra de las margenes de un
rio o en al&n punto del mismo y adentrando tales riveras hacia el mar. avanzin-
dolas haciala otra orilla, creando islas sedimentarias oformando con ellas deltas
en la desembocadura del rio. En todos estos casos la doctrina esta conforme en
aplicar 10s principios de la accesi6n y sostener que el Estado en cuyas mirgenes
se deposita el product0 de l a erosi6n o en cuyos rios o mar territorial se forrnan
las islas sedimentarias, extiende su soberania sobre 10s acrecimientos a h cuando,
10s arrastres provengan de otros Estados, como ocurre tratandose de rios fronte-
rizos o sucesivos (16).
Coincide tambien la doctrina a l sostener que cuando a consecuencias de un
fen6meno geol6gic0, aun brusco y violento, surge una isla en las aguas fluviales,
lacustres o maritimas bajo la soberania de u n Estado, este extiende su soberania
a l a nueva formacion territorial (17).
No es esta, en carnbio, l a opinion mayoritaria en 10s casos en que ocurre un
fen6meno de avulsidn que afecta el cauce de un n o fronterizo. La avulsi6n se
produce cuando u n fenomeno geol6gico sribito y violento determina el carnbio del
curso de un rio al desgajarse una poreion de tierra de u n a de sus orillas pasando
a incorporarse a la otra de manera inamovible. E n este supuesto una opini6n

(14) OPPENHEIM, op. eit. ff 24 diceque se trata de un modo de edquisicidn originario, p a v e

esta se produce 'ipsa fscta' sin necesidad de otra medida p r parte del Estado beneficisdo.
(15) Principio a C i a d o en el laud0 sobre la lsla de Palmas (citado W4).
(16) Ver en e s k mismo toma el Cavltula N.
(171 Si la inla evnergirrecn mar libreel media para adqurnrlarrrla Is mpacidn (supra, en esra
rniamn semifin hN 21. Rrsprtu a e d k rasa &ce (: AI.BUQUERQUE I)E h E I . I . 0 (op. c i t N O 2 que si
la isla surge pr6xirna a uns r m t a el Estsda rostem t k n e wbre ella uo dereeho de prelcrencia que
doctrinaria se inclina por no aplicar las reglas de la accesi6n sosteniendo que la
frontera debe de mantenerse en su fijaci6n original o sea en lo que se h a
transformado en el lecho seco del n o (18) (19). Otros autores entienden que esta
soluci6n no es aceptada pacificamente, ni resulta razonable en 10s casos de rios
navegables en 10s cuales un Estado puede preferir mantener la frontera en el rio
y conservar sus derechos de navegaci6n nun perdiendo tcrritorio; en este supuesto
el limite acompafiaria el desplazamiento del no, un Estado adquiriria territorios
por accesi6n per0 deberia indemnizar a1 que lo pierde (Accioly, op. cit. NQ 1). Parte
de la doctrina, por la importancia que atribuye a otros aprovechamientos extiende
estadltima soluci6n incluso a 10s casos en que elrio no sea navegable (Albuquerque
De Mello, op. cit. N-"2). Otra posicidn (Anrilotti, op. cit. N-O 4) sostiene que en
definitiva habria que estar a las caractensticas de cada caso, posicidn que nos
parece acertada si se tiene en cuenta que 10s tratados de limites suelen tener
previsiones referidas a 10s eventuales problemas de esta indole, las que pondrdn
en evidencia la voluntad de las p a r k s y pueden hacer varias las soluciones en cada
caso (20).
c) Consecuencias
Generalmente la adquisicidn por accesi6n amplia el dmbito territorial del
Estado (sedimentacidn en las costas, surgimiento de islas que incrementan la
superficie terrestre e incluso maritima cuando se amplia el mar territorial a1
surgir una isla dentro de este); cosa que en algunos casos no ocurre, s610 transfor-
mandose 10s espacios (surgimiento de isla en un lago interno).
Los sedimentos que acrecen una p a r k del temtorio por accesidn (costas,
deltas, islas sedimentarias) pueden provenir de erosiones que afectan otros
dmbitos del mismo Estado o d e erosiones que arrancan particulas de material de
otros Estados para depositarlas en el beneficiado (arrastres de rios sucesivos o
fronterizos). A b en estos casos la doctrina considera la accesi6n como mod0
originario ya sea porque no hay un traspaso voluntario de potestades, ya sea
porque no puede atirmarse que el nuevo temtorio formado ha pertenecido ante-
riormente a otro Estado, aunque no haya sido esta la situaci6n de cada una de las
particulas que lo integran.

a) Concepto
La prescripci6n es la mas importante forma derivada de adquisici6n de
territorios, tanto por la frecuencia con que se le invoca, como por las discusiones
que suscita y 10s problemas a que .da lugar. Mediante este modo se adquieren
derechos sobre un territorio que antes se hallaba bajo la soberania de otro Estado
el cual descuid6 su ejercicio, ocasi6n aprovechada por el nuevo ocupante para
adquirirla mediante un continuo y no perturbado ejercicio de l a misma sobre tal

(18) Salvo we mediare acuerda expreso en eantrario.

(19) Ea el easa del Chamizal (etado W 9).
(20) Ver por ej., en el Capltulo III de este tam, las solueionea que se mnsagran para el R b
Ulvguay en au tratado de llmites.
doctrinaria se inclina por no aplicar las reglas de la accesidn sosteniendo que la
frontera debe de mantenerse en su fijacidn original o sea en lo que se ha
transformado en el lecho seco del n o (18)(19). Otros autores entienden que esta
solucidn no es aceptada pacificamente, ni resulta razonable en 10s casos de nos
navegables en 10s cuales un Estado puede preferir mantener la frontera en el rio
y conservar sus derechos de navegacidn a6n perdiendo temtorio; en este supuesto
el limite acompaiiaria el desplazamiento del no, un Estado adquiriria territnrios
por accesidn per0 deberia indemnizar a1 que lo pierde (Accioly, op. cit. NP1). Parte
de la doctrina, por la importancia que atribuye a otros aprovechamientos extiende
esta 6ltima solucidn incluso alos casos en que elrio no seanavegable (Albuquerque
De Mello, op. cit. NP2). Otra posicidn (Anzilotti, op. cit. NP4) sostiene que en
definitiva habria que estar a las caractensticas de cada caso, posicidn que nos
parece acertada si se tiene en cuenta que 10s tratados de limites suelen tener
previsiones referidas a 10seventuales problemas de esta indole, las que pondr4n
en evidencia lavoluntad de las partes y pueden hacer varias las soluciones en cada
caso (20).
C)Consecuencias
Generalmente la adquisicidn por accesidn amplia el ambito territorial del
Estado (sedimentacidn en las costas, surgimientn de islas que incrementan la
superficie terrestre e incluso maritima cuando se amplia el mar territorial a1
surgir una isla dentro de este); cosa que en algunos casos no ocurre, s610 transfor-
mhdose 10sespacios (surgimientn de isla en un lago interno).
Los sedimentos que acrecen una p a r k del territorio por accesidn (costas,
deltas, islas sedimentarias) pueden provenir de erosiones que afectan otros
Ambitos del mismo Estado o de erosiones que arrancan particulas de material de
otros Estados para depositarlas en el beneficiado (arrastres de rios sucesivos o
fronterizos). A h en estos casos la doctrina considera la accesidn como mod0
originario ya sea porque no hay un traspaso voluntario de potestades, ya sea
porque no puede afirmarse que el nuevo temtorio formado h a pertenecido ante-
riormente a otro Estado, aunque no haya sido esta la situacidn de cada una de las
particulas que lo integran.

4. La prescripcidn
a) Concepto
La prescripci6n es la mas importante forma derivada de adquisicion de
territorios, tanto por la frecuencia con que se le invoca, como por las discusiones
que suscita y 10s problemas a que d a lugar. Mediante este mod0 se adquieren
derechos sobre un territorio que antes se hallaba bajo la soberania de otro Estado
el cual descuidd su ejercicio, ocasidn aprovechada por el nuevo ocupante para
adquirirla mediante un continuo y no perturbado ejercicio de la misma sobre tal

(18) Salvo que mediare m e r d o expreso en contraria.

(19) Es el -a del Chamizal (dtado ff 9).
( 2 0 ) Ver par ej., en el Caplhllo III de este tom, las wlucianes que se consagran para el Rlo
Umguay en m tratada de llmites.
 28 HEBER ARBUET VIGNALI

tei~itorio,durante un lapso suticiente como para afirmar en la comunidad inter-

national la conviccidn general de que tal estado de cosas resulta conforme con el
orden intemacional. La mayoria de 10s autores aceptan la procedencia del insti-
tuto (21). lo que coincide con la practica intemacional y con l a jurisprudencia.
Otros autores niegan su aplicacidn en el Derecho International porque, s e g h
ellos, para ser de recibo requiere el marco de un sistema juridic0 que l a sustente
en una norma legal (22).
Ladoctrina que acepta suprocedencialafunda en el reconocimiento general
por parte de 10sEstados de un hecho, aun cuando este tenga un origen ilicito, en
m6rito a consideraciones de estabilidad y orden (OPPENHEIM, op. cit. F 24).
GROCIO y VAlTEL (ops. cits. Nos. 14 y 35) lajustificaban en raz6n de que, si un
Estado deja de ejercer soberania sobre un territorio por un largo tiempo se
presume que h a renunciado a 10s derechos sobre el mismo. Aunque en realidad,
de ser asi, se t r a t a n a de l a ocupacidn de una "res derelictae" y no de una
adquisicidn de terntonos por prescripcidn.
b) Elementos para configurarla
I) Planteo
Para adquirir territories a trav6s del mod0 prescripcidn, se requiere que
sabre un espacio geografico descuidado por un Estado. otro realice un despliegue
de autoridad estatal continuo, pacifico, incontestado, publico y por un cierto
tiempo. No se exige l a buena fe del Estado que prescribe, pero si se excluye el
recurso a la fuerza.
11) Actitud del anterior soberano
El territorio aprescribir debe de encontrarse de tal mod0 que sobre 61 no se
ejerzan de hechos actos de soberania. El Estado que poseia el territorio debe
haberlo descuidado a1 extremo de facilitar la instalacidn de las autoridades de otm
en las condiciones adecuadas para quecomience a operar la prescripcidn y a correr
s u Urmino. Pero el Estado que h a de perder l a soberania no debe tener la voluntad
("animus") de dejar de ejercerla, porque si esto ocurriera habria un abandono, el
territorio se transformaria en 'res derelictae" y 10s demas podnan adquirirlo por
ocupacidn y no por prescripcion.
111) Despliegue de autoridad estatal
El Estado que pretende adquirir territorio por prescripcidn debe de realizar
sobre 61 ese despliegue a titulo de soberano: deben ser actos de Estado, decisiones
de gobierno y de administracidn que impliquen una pretensidn de soberania. No
generan derechos que permitan consolidar la prescripcidn 10s actos realizados a

(21) OPPENHEIM-LAUTERPACHT, JIMENEZ DE ARECHAGA, ALBUQUERQUE DE ME-

LID, (ope. cits. Nos. 24, 17 y 2) dan por sentada au existencia. ACCIOLY, DELVE2 bps. cits. Nos. 1
y 8 ) dieen que responde a un principio general del derecho de la mayor importencia en las x l d o n e s
internacionales. LE FUR (op. dl.W 22) Is sceptapor ranones de 16giea y de justicia.
(22) P. REUTER,A.P. SEHENL, R. PINTOS (ope. eit. Nos. 28,33 y 28). Este dltimo niegn quc
las tribunales hayan a p t a d o la prescripcidn ye que este es un inetituto de sistemas jurldims
evoluciooadea y el Dereeho Internaciaoalno lo es, ni fija plaza ni atms rquisitoe para ello. Posicianes
que noaornpartimaa.
otro titulo, como mandatario o administrador fiduciario o en calidad de arrenda-
tario, aun sin plazo (23); tampoco 10s generan 10s actos realizados por individuos
o compafiias nacionales salvo que dispongan de una comisidn del soberano con
delegacidn de poderes estatales. Tampoco consolidan tales derechos 10s meros
actos materiales de explotacidn o aprovechamiento econdmico de las riquezas del
territorio, a h aquellos realizados directamente por el Estado.
IV) Continua
Esto significa que el Estado que pretende prescribir desde que se instala en
el territorio debe desplegar su autoridad inintemunpidamente hasta que trans-
curra el tiempo exigido. Basta que el despliegue de autoridad se realice en el
territorio de acuerdo a las posibilidades y exigencias de su cardcter habitado o
deshabitado, hdspito o inhdspito, etc., sin que deba de exigirse que siempre, en
todo tiempo y en todo lugar, se est6 ejerciendo autoridad; basta que no se abandone
el territorio, que no se le descuide en la forma que propicid la nueva ocupacidn.
V) Pacifica
La entrada en el territorio no debe de hacerse por la fuerza, mediante actos
belicos o el uso de l a fuerza armada en cuyo caso estariamos en un supuesto de
conquista (ver infra W 5 de este Capftulo) y no de prescripcidn. Tampoco debe
mantenerse la presencia del nuevo Estado por estos mismos medios, pero si se
pueden realizar actos de autoridad con uso de la fuerza de naturaleza policial
frente a particulares, incluso extranjeros, para mantener el drden interno del que
se es internacionalmente responsable. Estos actos no afectan la consolidacidn del
derecho de prescripcidn, sino mds bien que l a favorecen.
VI) Incontestada
Dice Jimenez de Arkchaga (op. cit. W 16) que e s de la esencia de la
prescripcidn la aquiescencia o a1 menos, el silencio del Estado contra el cual s e
prescribe. Si este Estado, cuando constata la actitud del que estA prescribiendo
manifiesta su disconformidad con ella interrumpe la prescripcidn, salvaguarda
sus derechos e impide que se consoliden 10sdel otro Estado. Para interrumpir la
prescripci6n no es exigible como en el dmbito interno la iniciacidn de un procedi-
miento jurisdictional, ni mucho menos que se intente restablecer el control fisico
sobre el territorio en disputa, lo que podria implicar realizar actos de fuerza. Para
intermmpir l a prescripcidn basta la oposicidn del Estado manifestada a trav6s de
l a accidn diplomatica: protestas, reclamos, reivindicaciones internacionales acor-
des con actos internos de soberania, etc. (24).

(23) POT ejemplo, son estas, respectivamente, las pasicianes de SudAfrica, durmte un tiempa,
la h;ase de GumtBnsma.
. .
respecto a1 AfricaSudoecidental hoL Eetado de Namibia:. v la de Estados Unidas oue arrienda
- -- s Cuba

(24) E. JIMENEZ DE ARECHAGA (op. cit. NP 16) soatiene esta pasicidn mrde con 1-
conclusianes del Caso del Chamizal (citado NP 9). Gran Bretafm, en el caw de laa Islas Minquiers y
Ecreaus kit. NP 8). mstuvo, apayBndose en P!..EADINGS y FITZhiAURlCE que para ink-pir la
preacripci6n no basta la pmteata diplomlltica debiendo eats de per seguida, dentm de un plazo
rszonable,porelsometimientode la contmvemia auneorgmizsci6notribunalepmpiado.Nooobstante,
en la dwtrina brit6nica, Ol'PENH!3IMIMLAUTERPACHT(ap. cit.NPZ424)dicenque mientrae e l E h d a
farmule protestas y reclamaciones, no c a b alirmar que el ejereido de la soberade sea pdm y que
 30 HEBER ARBUET VIGNALl

VII) Publica
La ocupaci6n no debe de ser clandestina para asi dar la oportunidad a1
Estado contra el que se prescribe de adoptar las medidas necesarias para recupe-
rar el ejercicio de la soberania que estA en riesgo de perder y a 10sterceros Estados
la posibilidad de conocer la situaci6n para adquirir el convencimiento c o m h de
que el nuevo estado de cosas es acorde a1 orden internacional(25).
VIII) Despliegue por un cierto tiempo
El transcurso del tiempo es un elemento fundamental para que la prescrip
ci6n produzca efectos juridicos. Tan es asi que 10s autores que niegan su proce-
dencia en el Derecho Internacional suelen argurnentar que, tratandose este de un
sisterna poco evolucionado, no se puede determinar un plazo para que la prescrip
ci6n produzca efectos (26). Todos 10s autnres que admiten el institutn requieren
para que produzca efectos el transcurso de cierto tiempo, aunque se refieren a
distintos plazos (27). A nuestro mod0 de ver, la finalidad propia de la exigencia de
que transcurra cierto tempo para que se adquiera por prescripci6n. hace de la
cuesti6n de la extensi6n del lapso una cuesti6n de especie a resolver en cada caso.
Es necesario dar tiernpo para que todos 10s Estados, especialmente aquel frente
a1 cual se estaprescribiendo, se enteren delo que sucedeipuedan adop&rposici6n
frente a ello y manifestarla ostensiblemente o callar. Por esto pensamos que el
t6rminovariarA s e ~ elterritorio
n en cuesti6n esk? situado entre lasgrandesrutas
o en 10sconfines del mundo, est4 habitado o deshabitado, sea importante y extenso
o no, sea rico o pobre, h6spito o inh6spitn; pero parece claro que no tendrA porqub
ser muy extenso en la actualidad cuando 10sadelantos tecnol6gicos han perfeccio-
nado 10s medios de conocimiento y difusi6n de las noticias (Ver Jimenez de
Arechaga y Fauchille, ops. cits. Nos. 16 y 12).
IX) La buena fe y el uso de la fuena
El despliegue de soberania estatal en las condiciones expuestas produce 10s
efectos de la prescripci6n aunque no medie buena fe del Estado que prescribe y
aunque su instalaci6n hubiere sido ilegftima. La raz6n de ser de la prescripci6n
estd en sus efectos sobre el orden juridic0 y en la seguridad y no en sus repercu-
siones en laconcreci6n de la justicia. En esta idea seencuentra conteste la doctrina
desde G m w en adelante.

8610 eesan esas efeetas Nand0 las protestae y reflamacianes decaen y dejan de ser continuas, pmbar
lo ma1 es una ~ e s t i d nde bacba.
(25) Cam de las pareelas lmnterizas de B6lgica y Holanda (eitado W 10).
(26) R. PINTOS (ap. eit. P 26).
(27) GROCIO (op. cit. W 14)pue rechazabalausueapi6ndel d e d o mmana que repuiere buena
le en el pseedar, aaeptaba en cambia la preseripddninmemarial'possessia memaria exfedens., a sea
aquella que se da m h d o la situaci6n ha pzrd"rada p r tanb tidmp que es imposible pmentar la
prueba de una situaeidn diferente y que nadie reeuerda haber ofdo hablar de ella (CasoMemrege, eit.
NP11).ENYS (OD.cit. W 37). tambi6n se reliere a un tiemoo inmemorial: VATPEL (OD.
~ ~ ~ ~.~ - ~ W
muchos alias: Rancia. en el cam de los Islotes de la Maneha ieitadaa
~~~ ~ - 8).
~~ ~~~~~
.
.~
.
~
cit. NQ43) a
.,entendfa m e bastaha
- - .-.-un
aiglo; DUDLEY ~ l ~ l d ( o ~ .W:i6),qoquerla
eit. 50afios;aigual t i e r n p e e h e referenciaen elarbitmje
enrre Gran Bretana y Venezuela, sobre Guayanas (citado N 12); E. PESSOA (op. cit. W 27) requiem
40 ailas; y FAUCHILLE (ap. cit. W 12) llegar a bablar de 30 ados
 No obstante la ilegitimidad tolerada no puede llegar a ciertos grados como
la violaci6n de una norma de "jus cogens" o el cometimiento de un crimen
internacional(28). Por ejemplo, no se puede empezar a prescribir si la instalaci6n
se realiz6 mediante el uso de la fuerza armada, lo que adem& desnaturalizaria
el mod0 transformandolo en conquista, la cual estA excluida del Derecho Interna-
cional contemporaneo.
c) Objeto de la prescripcidn
La prescripci6n permite adquirir territorios comprendidoa en el dominio
terrestre propiamente dicho, superficie y subsuelo, asi como el espacio a6reo que
se le superpone. Jimknez de Arkchaga (op. cit. P 16) admite que la prescripci6n
tambi6n puede tener por objeto parte del dominio maritimo recayendo sobre zonas
de alta mar, como dice que ocurre en 10scasos de pesquerias sedentarias, bahias
hist6ricas o extensi6n de aguas territoriales (29). Ch. De Visscher (op. cit. W 9)
prefiere considerar esta situaci6n como un mod0 distinto de adquisici6n de
temtorios y para referirse a 61 habla de consolidaci6n de titulos histdricos porque
dice que en estos casos no se adquieren territorios de otros Estados, ni por su
aquiescencia, sino por ausencia de oposici6n suiicientemente prolongada de 10s
Estados interesados ode la generalidad de 10sEstados.

5. La conquista
Es un mod0 histbricamente admitido para la adquisici6n de territorios.
Actualmente es+A excluido de 10s modos legitimos. Se configuraba en tiempos de
guerra mediante la toma de posesi6n del temtorio enemigo por las fuerzas
militares. Dice Oppenheim-Lauterpacht (op. cit. W 24) que constituia un mod0 de
adquisicibn cuando el conquistador tras haber consolidado de manera firme (30)
la conquista (sumisi6n) anexionaba formalmente el territorio; en cambio dice que
se trataba de cesi6n cuando el vencedor adquiria parte del territorio del vencido
como consecuencia de 10s acuerdos del tratado de paz (31), situaci6n que Albu-
querque De Mello (op. cit. N' 2) denomina "cesi6n fonada".
La actual falta de legitimidad de este mod0 se afirma en la prActica de 10s
Estados, a partir de comienzos del SigloXX, y se concreta en actos internacionales
tales como la 'Doctrina Stimson y el Pacto Antib6lico Saavedra-Lamas (32).
Indirectamente tambien quitan legitimidad a la conquista las disposiciones del
Pactn Briand-Kellog, la limitaci6n del "jus a t bellum" que se intenta en el Pacto

(28) Ver la exposici6n de estas instihltos en Tomo I, opinidn de R. PUCEIRO y en Tomo N la

de E. JIMENEZ DE ARECHAGA.
(29) Codmntar mn el caw de la. peeuueriss Anglo Nomega. (citado NP 18).
(30) 0 Bea despues de fmalizada la guerra, pue. mientra. esto no om- su ~ u e r t ees incierta.
(31) OPPENHEIM-LAUTERPACHT (ap. cit. NP 24) sostienen adem& que l... eI tltulo de
wnquista m n t i n h siendo v l i d o en aquellas caws en que el Estada moquistadar ... no ha recunido a
la guerra en forma ilicita. Hip6tesis a nuestm eotender de irnpasible pmducd6n. Eshdia tambi6n la
situacidn de Alemania despues de la Segunda Guema Muodial. P a r k dc la dactrioa sovi6tiea, w n su
e n i q u e particular y vinmlado a este moda, seaala wmo mod0 de adquisicido de temtarios --aunqme
mAs bien lo serla de perdida- la privad6n a1 a p w r de aquellas tenitonas qme udlizara mmo bases
de ataque aotmsEstados, viomladoesto conla situacidn de Alemania despues do IaSegunda G u e m
Mundial.
(32) Ver en esta obra el tamo Il.
32 HEBER ARBUET VIGNALI

de la Sociedad de las Naciones y fundamentalmente la proscripci6n del uso y de

l a amenaza del uso de la fuerza contra l a integridad territorial de 10s Estados, que
expresamente establece el art. 2 inc. 4 de la Carta de las Naciones Unidas (33).
No obstante serA en Bpocas mhs recientes cuando se produzca una clara condena
expresa ante un hecho concreto. El 2 de agosto de 1990 las f u e n a s armadas de
Irak invadieron Kuwait; derrocaron a1 gobierno kuwaiti e impusieron otro pro
iraqui; el mismo dia el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, con la
conformidad de todos sus miembros permanentes y s61o dos abstenciones (Resc-
luci6n 6601990) condeno la invasi6n exigiendo l a retirada de las fuerzas y el 6 de
agosto (Resoluci6n 6611990) el Consejo "Decidido a poner fin a l a invasi6n y
ocupaci6n de Kuwait por Irak y a restablecer l a soberania, independencia e
integridad territorial de Kuwait" y & m a n d o el derecho de legitima defensa de
Bste, impone una sene de sanciones a Irak en base a1 Capitulo VII de l a Carta
(especialmente bloqueo econ6mico). Dias despuBs Irak profundiza su acci6n y
decide su "fusi6n total y etema con Kuwait", o sea que tkcnicamente incorpora
desde el punto devista juridic0 el territorio conquistado militarmente. La reacci6n
del Consejo de Seguridad se plasm6 en la Fiesoluci6n 6621990, d e l 9 de agosto, en
l a cual, 1'Decide que l a anexidn de Kuwait por Irak de cualquier forma y por
cualquier pretexto, carece de validez juridica y h a de considerarse nula y sin
valor", 2 "Exhorta a todos 10sEstados, Organizaciones Intemacionales y organis-
mos especializados a no reconocer esa anexion y a abstenerse de toda transacci6n
que pidiere interpretarse como un reconocimiento indirecto a l a anexi6n", 3
'Exige a d e m h que Irak deje sin efecto lasmedidas en virtudes las cuales pretende
anexarse Kuwait". Como Irak no cumple con estas exigencias y, por el contrario,
entre otro casos, desconoce el estatuto de las misiones diplomaticas acreditadas
en Kuwait, el Consejo por Resoluci6n 6641990 del 18 de agosto. reafirma l a
Resoluci6n 6621990 y '...par consiguiente, exige que el Gobierno de Irak revoque
su orden de cerrar las misiones diplomaticas y consulados en Kuwaity de cancelar
la inmunidad de su personal y que se abstenga de tales medidas en el futuro.
Esta clara condena a l a prhctica de la conquista como mod0 de adquirir
territorios, practica considerada carente de validez juridica, nula y sin valor, se
reafirma por una serie de sanciones que van profundizando para compeler a Irak
a restituir a l a independencia al territorio ilegitimamente sometido (Resoluciones
6651990 del25 de agosto, etc.).

6. La cesidn de territorios
-, .-
~~.
r ~ -

E s un mod0 derivado (34) de adquirir territorios mediante el cual se produce

una transferencia de soberaniafundada en el acuerdo entre un Estado, el cedente
que dispone de ella y la cede a otro, el cesionario que pasa a poseerla.

(33) Ver e n esta abra 10s tomas II y IV.

(34) En una psici6n particular, no mrnpartida, GUGGENHEIM (op. cit. I P 38),sostiene que
el territoria v recien entonces
se trate de un modo arininsrio mr manto s e d n 61. el eedente desocu~a
 EL DOMINIO TERRESTRE 33

La cesi6n implica siempre un acuerdo entre dos Estados (35) y puede ser
total o parcial s e g h comprenda todo o parte de su 4mbito territorial. La cesi6n
total no e s frecuente (36) pero, siendo una facultad del Estado inherente a su
soberania el ceder su territorio, puede hacerlo salvo que haya contraido previa-
mente una obligaci6n internacional que le obligue a no enajenar s u soberania (37).
La cesi6n puede pactarse con compensaciones o sin ellas, de lo que se desprende
que puede d a r lugar a diferentes titulos.
6) Titulos
El terntorio puede permutarse, venderse o donarse. Suele recurrirse a la
permuta para solucionar problemas fronterizos o para eliminar las siempre
dificiles circunstancias que se plantean con la existencia de enclaves (38). La
cesi6n a titulo oneroso, se h a hecho frecuentemente por venta: Francia vendi6 a
10s Estados Unidos la Luisiania en 1803; Rusia a 10s Estados Unidos, Alaska en
1867; Espafia las Islas Carolinas a Alemania en 1899; Dinamarca a Estados
Unidos un grupo de islas en las Indias Occidentales en 1916; ete.. Menos frecuente
resulta la cesi6n a titulo gratuito, por donaci6n, pero igualmente se han dado
algunos casos 10s que generalmente se explican si se ubican en el marco de l a
politica del equilibrio de poder (39).
C)Condiciones
La cesion debe realizarse entre Estados soberanos y para que produzcaefectos
el cedente debe poseer la facultad de disponer del tenitorio, siendo de recibo la
mAxima 'nemo dat quond non habet" (Briggs, op. cit W 7, caso de la Isla de Palmas,
citado NQ4). NO debe de exigirse, en cambio, nin& acto formal de tradici6n. Ya
Grocio (op. cit. W 14) afirmaba que no era necesaria l a entrega del temtorio ya que
la publicidad del act0 la da el conocimiento del tratado de cesi6n. La prktica
moderna coincide con esta soluci6n entendidndose que no existe ningdn "principio

(35) Las formas sirnilarea de transferir derechos wbre u n territorio en laa que participao
particularea, mmpmlias privadas o mmunidades nstivas no organizadas enEstado, no entran dentm
del institute de la cesidn del Derecho Internacionsl.
. .
(36) Serla el caw de la incomoracidn del lmnerio de Carea al J a d n mr el tratado de 1910 (ver
IIACKWOH'flI,ap. "1. W 1510 de id fusidn drl ~ u i a d o d u(:urlandiaaRuelaen 1795. ~ n r a u d i s l i n t o
lo conrtiruye el rerienw caw -ago~ortd!JI(O- eo que ae prewnde Is inrorporwidn de Kuwait a Iraq
donde a la ilegitimidad de la intervenci6n en lo. awntoe internos de un pals ee m m a la de intentar
u n adquisicidn de temtorios por mnquists.
(37) Caws de Cuba despues de su independencia y de Austria mn postelioridad a l a Primers
GuerraMundial.
(38) Como por ejernplo el ceso de las permutae en la Imntera bolanddelga (citado W 10). o en
el tratado de Petr6polis entre Brasil y Bolivia. En atras 6pocas tambihn respandla a la soluci6n de
pmblemss de equilibrio, tal 10s cams de 10s repartas territoriales de 10s Siloa XVnl y XIX o a la
necesidad de ~ l u c i o n a pmblemas
r coloniales (cesi6n de la bla de Heligoland por Gran Bretalls en
favor de Alemania, en tanto que esta cedla a aquella temtorios en Zanzibar). Euepcianalmente 1s
permuta de un territorio se ha mncretado a cambio de otros bienes.
(39) En 1859 Francia cedi6 a Italia la Lombardia: en 1686 Austria cedi6 Venezie a Frencia; en
1909 Brasilcedi6 a Uruguay tenitorio lamstre en la LagunaMerim, posiblemente pmolrando restar
argumentos a la .dodrina Zeballos. (ver su exposicibn en el Cepltulo 11 de este m i s m Tomo). C.
ALBUQUERQUE DE MELLO (op. cit. W 20) diatingue entre oeniones wluntarias, que serfan las
referidas mpra y cesiones fonadas las que dice son mAs b e n t e s y se mnfunden m n la mnquista,
dando mmo ejemplo la oesi6n de Alsacia y LDrena por Francis a Alemania en 1871.
 34 HEBER ARBUET VIGNALI

absoluto de Derecho Intemacional que exija una tradici6n y formalidades de toma

de posesi6n en casos de transferencias de soberania de un Estado a otro" (40). La
cesi6n se opera desde el cambio de ratificaciones del tratado que la acuerda (41).
El Derecbo Intemacional clAsico no exige como condici6n de validez de la
cesi6n el que se consulte lavoluntad de 10shabitantes (42) mediante un plebiscito.
Pero la cesi6n puede depender de una condici6n suspensiva, la que generalmente
se refiere a1 plesbicito (431, aunque puede vinmlarse a otras obligaciones (44).

7. Adjudicaci6n
S e g h algunos autores (45), la adjudicaci6n es un modo de adquisici6n de
territorios por el cual un Estado 10s obtiene por la decisi6n de un tribunal o de un
6rgano intemacional. Estos autores entienden que no siempre estas decisiones
constituyen un mod0 de adquisici6n de territorios. Muchas veces ellas s610 decla-
ran la existencia de un derecbo preexistente, adquirido por otros titulos, en estos
casos las decisiones son meramente declarativas. En otros casos cuando la decisi6n
tiene por fundamento la equidad (tribunal)) o la conveniencia politica (Organismo
Intemacional) ella constituiria el titulo id6neo para adjudicar un temtorio sobre
el cual el Estado beneficiado no tenia derecbos anteriores (46).
Otros autores (47) niegan que la adjudicacibn configure un mod0 de adquisi-
ci6n de temtorios. No lo es en caso de sentencia declarativa por las razones ya
expuestas y si se decide 'ex equo et bono", la eficacia dispositiva de esta sentencia
resulta del acuerdo de las partes que ban conferido tal prerrogativa al tribunal (48).
Estos autores no se plantean la situaci6n de una decisi6n politica de un Organismo
Intemacional como la de Naciones Unidas en 1948 respecto del mandato britanico
en Palestina u otro tip0 de decisiones similares (49).

(40, Arbitraja yobn imnlera. entrr Calombia y Vene~ueladc 1922 (vitado W 19).
(41) Codorme E. JlMENEZ DE WCHAGA.C.AlHUQUEHQUE DE MEL4IO.A. VERDROSS.
H. ACCIOLY (opa nu.Noa 16. 17.2.39 y 1). En cambio K. BLUNTSCHIJ y P. FIOIU (opa cits. Nus.
40 y 4 1) llicrn que se perfexions &a& yue ar torn. la poseai6n del territoriu que entrega el cedente.
(42) A tales habitantea se lea acuerdan otms derechas, mmo aer el de emigrar, el de rnantener
o no su naciooalidadoriginaria, etc..
(43) Casa de la retrrreai6n de Alsaeia y Lorena.
(44) Ver Caso Moaul (citado W 20) donde se d i s p n e que '...la reuni6n de derechoa y de titulos
quedao en suspeosa has& que laa fmnteras h a y m aido determiaadas..
(45) C. ALBUQUERQUE DE MELLO, M. GIULIANO, M. MIELE, ops. cite. Nos. 2, 13 y 42.
(46) Para algunaa autorea de esta mrriente se t r a t d a de u n titulo originaria (MIELE op. eit.
Ne42) p r q u e no hay transferencia de saberanla; para otms (ALBUQUERQUE DE MELU) op. cit.
W 2) puede ser un tltula arigioario cuanda recae sobre tierras .re8 nullius" a "res derelidae" o u n
tltuladerivada e n easo mntraria.
(47) E. JIMENEZ DE ARECHAGA, op. cit. W 16.
(48) Cfr. el lauda arbitral del 10lX/938 referente a 10s territoriaa del Cham entre Bolivia y
Paraguay (citado NP 5).
(49) Segrln C. ALBUQUERQUE DE MELW3 (op. eit. NP 2) la dedsi6n de los Organi-a
Internacianalea tambien puede ser medio de perder territories mando esto se impone mmo saaci6o:
poaici6n en la ma1 mincide mn la doet~inasovi6tiea. OPPENHEIM (op. cit. W 24) mendona otms modoa
de perder territnrioa: la prescrip56n extintiva frente a la adquiaitiva; la sumisi6n h n t e a la mnquista,
la d r d i d a wr venta: donaci6n o cermuta en 10s m s de eesionea: la obm de la naturaleza en 10s eawa
de aceeai6n; la rebeli6n seguida de secesi6n; y lo que denomina dereliai6n frente a la oeupacidn de
territoriaa 'rea derelidae'.