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Conceptos:
Según el criterio de Henri Capitant es el procedimiento de ejecución que
tiene por objeto poner bajo custodia de la justicia, previo mandamiento, un
inmueble, un usufructo sobre un inmueble o un arrendamiento enfitéutico
pertenecientes al deudor o a un tercero causahabiente de este último, a requerimiento
del acreedor con título ejecutivo y con el fin de efectuar la venta judicial de esos
bienes, en presencia de las personas nombradas y de los acreedores inscritos. 1
1
Capitant, Henri. 1977. Vocabulario Jurídico. 6ta Ed. Buenos Aires, Argentina. Ediciones Depalma. P.
245.
1
Carácter del procedimiento.
El embargo inmobiliario es considerado por nuestra jurisprudencia como un
procedimiento de orden publico2 ya que implica la transferencia del derecho de
propiedad, el cual esta constitucionalmente reconocido entre nosotros.3
2- El embargo inmobiliario previsto por la Ley 4453 de fecha 9 de mayo del 1956.
Este tipo de embargo es aplicable al cobro de los impuestos, arbitrios,
arrendamientos, ventas, mensuras, otros servicios prestados por el Estado y sus
instituciones, tales como los Ayuntamientos.
3- El embargo previsto en las disposiciones del Código Tributario. Regido por la ley
11-92, del 15 de mayo del 1992, aplicable para el cobro de los impuestos directos, a
cargo de la Dirección General de Impuestos Internos.
4- Embargo previsto por la Ley 6186, sobre Fomento Agrícola. Aplicable para los
cobros del Banco Agrícola de la República Dominicana, de las Asociaciones de
Ahorro y Préstamos para la Vivienda, de los Bancos de Desarrollo, del Instituto
Nacional de la Vivienda; para la ejecución de los estados aprobados a favor de los
2
SCJ. Sent. 14 de noviembre del 2001. B. J. 1092. Págs. 99-100.
3
Art. 8.13 de la Constitución de la Republica.
2
abogados, previstos por la Ley 302 de 1964, modificada y ampliada por la Ley 9588
sobre honorarios de abogados.
A- La fase de advertencia:
Esta se refiere específicamente a la notificación del mandamiento de pago
3
5- Publicidad de la venta en un periódico de circulación nacional o local.
6- Audiencia de adjudicación.
7- Expedición de la sentencia de adjudicación
8- Notificación de la sentencia y hacer mención de ésta notificación al margen de la
trascripción del embargo.
9- Trascripción de la sentencia de adjudicación ante el Registrador de Título o al
Conservador de Hipotecas
Sobre el ámbito de las fuentes o normativas legales que rigen los incidentes
del embargo inmobiliario, el legislador dominicano le dedicó un capítulo completo,
cuyo contenido se extiende desde el articulo 719 hasta el 748 del Código de
Procedimiento Civil, no pudiéndose soslayar el articulo 750 establece la falsa
4
subasta, considerada también como incidente. Además de los contenidos en esos
artículos, la jurisprudencia se ha encargado de reconocer otros, bajo ciertas
condiciones que veremos más adelante.
Conceptos:
Henri Capitant lo define como “Toda discusión accesoria que sobreviene en
el curso de un pleito y concierne a la forma del procedimiento o fondo del litigio.4
Para aquellos que apoyan la tesis restrictiva indican que serán considerados
como incidentes del embargo inmobiliario los que están previstos en las
disposiciones del Código de Procedimiento Civil, aquellas contestaciones nacidas en
el curso del procedimiento de embargo y que se refiere a este directamente.
4
Capitant, Henri. 1977. Vocabulario Jurídico. 6ta Ed. Buenos Aires, Argentina. Ediciones Depalma.
P. 315.
5
Chauveau, M. A. et Glandaz, M. 1924. Formulaire Général et Complet de Procédure Civile,
Commerciale et Administrative Annote. T. I. P. 603.
6
Req. 17 de julio 1867. D. P. 67. p. 390. Cita de: Suriel H., Mag. Juan Fantino. 2006. Incidentes del
Embargo Inmobiliario. Modulo VI. Cátedras de Maestría Proc. Civ. UCNE. P. 3.
5
En oposición a esta, existe la tesis extensiva que entiende que además de los
incidentes previstos en los artículos 719 al 748, deben ser considerados también
aquellas contestaciones relativa a la forma del procedimiento o del fondo mismo del
derecho que se pretende, siendo capaz de ejercer influencia en su marcha o en
desenlace del mismo, por tanto los incidentes establecidos por el legislador son
enunciativos. Entendiéndose también como incidentes todas aquellas DEMANDAS
PRINCIPALES que tienden a suspender e impedir el desarrollo del embargo
inmobiliario.
Para nuestro más alto tribunal: “debe considerarse como incidente del
embargo, cualquier contestación de forma o de fondo que haya sido originada en el
curso del procedimiento del embargo inmobiliario y que pueda ejercer una
influencia sobre su marcha y desenlace y en las cuales tengan interés las partes o un
tercero”
6
pero aceptándolas por aplicación y en la forma procedimental y tomando en cuenta
los siguientes elementos:
b) La influencia directa que sobre la marcha o desenlace del embargo pueda ejercer
dicha contestación.
No se puede confundir los incidentes del derecho común u ordinario con los
incidentes del procedimiento inmobiliario, ya que de la propia definición se puede
perfectamente atinar que la acción inmobiliaria se encuentra dotada de un esquema
jurídico especial distinto del ordinario; ordenamiento jurídico que tiene un carácter
propio aplicable de manera exclusiva sólo a este procedimiento ejecutorio,
radicando la importancia de éste régimen incidental, donde las partes pueden
contestar las irregularidades de forma y de fondo de la acción ejecutiva inmobiliaria,
como también hacer valer derechos, que pudieren ser afectados por el ejercicio de
esa vía de ejecución;
7
procedimiento, son consideradas como incidente. De manera tal, no podrán ser
consideradas como incidentes:
a) Las demandas anteriores al embargo, las cuales no pueden ser vistas como un
incidente del embargo que todavía no ha sido abierto o comenzado; Ej. La demanda
en nulidad del mandamiento de pago.
b) Las demandas que surgen después de concluido éste y haberse obtenido la
sentencia de adjudicación. Ej. La demanda en nulidad de la sentencia de
adjudicación.
c) Aquellas contestaciones que tengan aspectos colaterales; Ej. La demanda llevada
contra el notario por los vicios cometido en el título.
2) Estas contestaciones persiguen atacar el fondo del derecho o el
procedimiento en su forma;
Generalmente, las demandas incidentales casi siempre provienen del deudor
embargado o un acreedor inscrito en respuesta al procedimiento ejecutivo
inmobiliario llevado en su contra y quien sustenta a la vez el merito y la legalidad de
sus pretensiones en las irregularidades procesales que ha cometido el persiguiente en
el curso del procedimiento de embargo practicado contra el mismo; en otro caso, ese
mismo deudor tiende a sustentar y plantear sus contestaciones sobre los elementos
que atañen a la calidad, capacidad, legitimidad del derecho de propiedad, la
inembargabilidad o inalienabilidad del bien embargado o la causa del embargo.
(Crédito). Atinándose que cuando el deudor plantea al tribunal cualquier
irregularidad en la preparación o la omisión de uno de los actos del procedimiento
de embargo, tales como la nulidad del embargo por la falta de transcripción o
porque no fue realizado dentro del plazo que manda la ley o porque no contiene la
descripción del inmueble, o porque le fue mal denunciado, está planteando
verdaderas contestaciones al procedimiento (atacando la forma), que dan al trate con
la nulidad del embargo o del acto que haya sido impugnado, siempre que lo haya
sabido plantear y demuestre el agravio, en el caso que la ley lo requiera.
8
Cuando el deudor embargado ataca el título bajo el alegato de que la deuda
fue saldada (falta de calidad), invoca ante el tribunal, la nulidad de los contratos que
son la base de los certificados de títulos que sirven de fundamento al embargo
trabado; demanda la nulidad pura y simple del título que sirve de base a la
persecución en razón de la incapacidad del deudor, o más bien fundamenta sus
pretensiones alegando que el inmueble supuestamente embargado no es el puesto en
garantía (falta de objeto), que dicho inmueble es inembargable, o invoca la
perención del título; ejemplo caso en que se trata de una sentencia en defecto, está
planteando verdaderas contestaciones al fondo del derecho, todas las cuales son
consideradas también como verdaderos incidentes.
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doctrina y jurisprudencia, las demás contestaciones que se presentan con
posterioridad a la sentencia de adjudicación no constituyen incidentes. Es por esto
no serán consideradas como incidentes del embargo inmobiliario las siguientes
contestaciones:
1) La demanda en nulidad de una cláusula del pliego de cargas y condiciones
formada por el adjudicatario después de la adjudicación.
2) La oposición hecha por un tercero a los términos de la sentencia de adjudicación
y tendente a la distracción.
3) Por último, no constituye un incidente, la demanda en nulidad de adjudicación
10
2) La inscripción en falsedad. Esta no constituye un incidente propio del embargo
inmobiliario. (B.J. No. 664 de marzo de 1966, Pág. 444)
3) la demanda en perfección de un incidente de embargo
4) Demandas en daños y perjuicios en virtud del artículo 1382, las cuales están
sometidas a un procedimiento que le es inherente a su propia naturaleza y no puede
ser substanciada, adicionalmente, a una contestación incidental en el curso de un
procedimiento inmobiliario, ya que se le estaría sometiendo a normas procesales que
le son extrañas y que son privativas del embargo inmobiliario.
5) La demanda en resolución del vendedor no pagado
6) La demanda en denegación de acto de abogados o alguaciles
7) La reapertura de la instancia
8) El desapoderamiento del abogado.
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DIFERENTES INCIDENTES DEL EMBARGO INMOBILIARIO
Incidentes Jurisprudenciales
1- Dificultades relativas a la licitación
2- Dificultades relativas a la falsa subasta
3- Demanda en radiación de persecuciones
4- Demanda incoada por el embargado tendente a retardar la adjudicación sobre el
fundamento de la falta de pago de precio por un tercero al cual vendió el inmueble
embargado y en contra del cual persigue a resolución de la venta;
5- Demanda del adjudicatario tendente a hacer apartar un licitador por ser
notoriamente insolvente.
6- Demanda en validez de ofrecimientos reales de pagos realizados para detener el
embargo
7- Las contestaciones relativas a la validez del título en cuya virtud se trabó el
embargo.
8- La demanda en validez de ofrecimientos reales de pagos realizados para detener
el embargo.
12
Competencia de los incidentes.
Por otra parte, en las disposiciones de los artículos 719, 724, 727, 728 y729
queda, también implícitamente determinada la competencia para estos incidentes,
muchos de los cuales deberán proponerse antes de la lectura del pliego y otros
después de la lectura de éste.
13
tener la misma un carácter absoluto y ser de orden público. En consecuencia, toda
prorrogación de dicha competencia será considerada como nula.
14
Generalmente, toda demanda de naturaleza incidental, implica la puesta en
causa, tanto del persiguiente como el embargado, no siendo necesario el
enrolamiento o llamamiento a causa de los acreedores inscritos, los cuales se
presumen representados por el persiguiente.
15
Plazos Propios a Observarse en Materia de Incidentes Inmobiliarios
Respecto a los plazos, debemos resaltar que es sumariamente importante que
las partes los tomen en cuenta, ya que la omisión de cualquiera de estos puede dar al
traste con la nulidad procesal del incidente introducido; siendo así que el interesado
tendrá que observa y llevar al pie de la letra el contenido del artículo 718 que
establece plazos tanto para el demandante como el demandado.
16
CAPITULO II. LA COMPETENCIA Y LA EXCEPCIÓN DE
INCOMPETENCIA EN EL EMBARGO INMOBILIARIO.
7
Pérez Méndez, Artagnan. 1997. Procedimiento civil. T. III. 2da ed. P. 199.
8
I. acción de valorizar una fuente cualquiera de riqueza material, industrial o agrícola, granja o
fabrica, fondo de comercio o industrial, vía férrea, línea de navegación, etc. […] II. El propio bien
explotado: dominio agrícola, mina, fabrica, fondo de comercio, etc. (Henri Capitant, 1977)
9
Morel, René. Traité élémentaire de procedure civile. No 270. P. 309.
10
Vincent, Jean et prevault, Jacque. Voies d’execution et procedures de distribution. 16éme ed. P.
377.
17
El Juez debe verificar su propia competencia. (SCJ. Sent. 22 de enero de
1998. B. J. 1046. P. 77).
Competencia vel loci. Su Carácter.
En razón del territorio lo es el Tribunal del lugar de la ubicación del
inmueble.11
Nuestra legislación la define como “Todo medio que tienda sea a hacer
declarar el procedimiento irregular o extinguido, sea a suspender su curso.” 15 La
doctrina nacional la considera medios de defensa.16
18
Se hace necesario, en este momento, precisar el paralelismo de la acción y de
la excepción, el cual consiste en que “El derecho de defensa en juicio se nos
aparece como un derecho paralelo a la acción en Justicia. Si se quiere, como la
acción del demandado. El actor pide Justicia reclamando algo contra el
demandado y éste pide Justicia solicitando el rechazo de la demanda.”18
La garantía procesal constituida por la necesidad de aplicar la Ley de Tierra
(Law of the land), fue recogida por las constituciones anteriores a la Constitución
Federal de los Estados Unidos. Las de Maryland, de Pennsylvania y de
Massachusetts19 recogieron en una disposición expresa, el concepto de que nadie
puede ser privado de su vida, libertad o propiedad sin debido proceso legal (due
process of law).
18
Couture, Eduardo J. Ibíd. P. 91.
19
Mas tarde, las Enmiendas V y XIV a la Constitución de Filadelfia habrían de recoger ese texto
expreso: “Enmienda V: […] nadie será privado de su vida, libertad o propiedad, sin el debido proceso
legal”. Enmienda XIV: Ningún Estado privara a persona alguna de su vida, libertad o propiedad, sin el
debido proceso legal, ni denegara dentro de su jurisdicción, a persona alguna, la igual protección de las
leyes.” (Eduardo J. Couture, 1993)
20
Couture, Eduardo J. Op. Cit. P. 101.
19
Al tratarse en Alemania21 el tema de la autonomía de la excepción, por vez
primera en el campo de la doctrina, se hizo una distinción entre excepción y
presupuestos procesales. La primera es, como en el concepto tradicional, un medio
de defensa que ejerce el demandado; pero los segundos son supuestos de hecho o
de derecho sin los cuales el proceso no tiene existencia jurídica ni validez
formal. Como tales, no solo pueden ser aducidos por las partes, sino también por el
Tribunal, ex officio. 22
Para ilustrar lo que queremos enfatizar tomaremos en cuenta que “Un juicio
seguido ante quien ya no es Juez, no es propiamente un juicio defectuoso, sino que
es un no juicio, un juicio inexistente. […] son presupuestos procesales, porque
constituyen esa especie de mínimum necesario para que el juicio exista y tenga
validez formal. La doctrina ha convenido en llamarles presupuestos, o sea,
supuestos previos al juicio, sin los cuales no pueden pensarse en él.” (Couture,
Eduardo J. 1997. Fundamentos de derecho procesal civil. Ediciones Depalma.
Buenos Aires, Argentina. Págs. 102-103).
21
BULOW, Die Lehre von Prozessinreden und Prozessvraussetzungen, 1868. Cita de: Eduardo J.
Couture, 1993.
22
Couture, Eduardo J. Op. Cit. P. 93
23
Fallo del Tribunal de Apelaciones de 3er Turno, en “Revista de Derecho, Jurisprudencia y
Administración (Montevideo)” T. 47. P. 115. Cita de: Eduardo J. Couture, 1993.
20
Los presupuestos procesales se hallan fuera de la voluntad de las partes y
pueden ser invocados de oficio aun en los casos en que la parte interesada no se
prevalga de esa defensa. (Couture, Eduardo J. 1997. Fundamentos de derecho
procesal civil. Ediciones Depalma. Buenos Aires, Argentina. P. 107).
Pero debe aclararse que tal relación no es constante. Por un lado, debe
recordarse, una vez más, que los presupuestos procesales no necesitan excepción y
pueden hacerse valer de oficio por el Juez. Y por otro lado, debe también recordarse
24
Couture, Eduardo J. Op. Cit. Págs. 111-112.
25
Correcta aplicación frente a la incapacidad del actor, en “La Justicia Uruguaya (Montevideo)” T. 11.
Caso 1893 y T. 16. Caso 2330. Cita de: Eduardo J. Couture, 1993.
21
que existen numerosas excepciones, que no son denuncia de falta de presupuestos.
Así, por ejemplo, es evidente que la excepción de arraigo 26 que muchos de nuestros
códigos recogen todavía, no procura denunciar la falta de un presupuesto procesal,
porque bien puede realizarse un proceso valido sin que el demandado exija al actor
fiaza de arraigo.
22
A la segunda, las que se emiten sobre el fondo mismo del asunto y se deciden
en la sentencia definitiva: pago, compensación, novación, la llamada habitualmente
exceptio sine accione agit, etc.
31
Uruguay, Art. 245; Cap. Fed., 83 y ss.; Bolivia, 73; Chile, 293 y 294; Colombia, 328; Cuba, 686;
Ecuador, 100; Guatemala, 568; España, 532 y ss.; Luisiana, 331; México, 35 y ss., 262 y 264, D. F.; 334 y
335, F.; Nicaragua, 819; Paraguay, 84; Perú, 312; Venezuela, 247. Cita de: Eduardo J. Couture. Op. Cit.
Págs. 114-115.
32
PHTHIER, Traité de la procédure. Cap. II ; CARRE, Histoire de l’exception. Cita de: Eduardo J.
Couture. Op. Cit. P. 115
33
Couture, Eduardo J. Ibíd. P. 115.
23
toda defensa al fondo o medio de inadmisión (Blanc, Emmanuel et Jean Viatte.
1986. Nouveau Code de Procédure Civile. V. I. P. 87; Sent. SCJ. 24-nov-1999.
B.J.1086. P.122.); no menos cierto es que toda regla tiene su excepción, como
ocurre en la especie, ya que existen cuatro (4) a la presentación simultánea e in
limine litis que son las siguientes:
a) Las nulidades de forma deben ser invocadas en la medida en que los actos se
van cumpliendo (Art. 35 de la Ley 834);
b) Las nulidades de fondo que pueden ser propuestas en todo estado de causa
(Art. 40 de la Ley 834);
24
La incompetencia puede34 ser pronunciada de oficio únicamente en caso de
violación de una regla de competencia de atribución, cuando esta regla es de orden
publico, es decir cuando atañe al orden 35, la naturaleza36 o el grado37 de las
jurisdicciones. (Blanc, Emmanuel et Jean Viatte. 1986. Nouveau Code de Procedure
Civile. V. I. P. 103).
34
La utilización de este verbo “poder” denota la intención del legislador dominicano en indicar que la
declaración de incompetencia de oficio del Tribunal será una facultad abandonada a la esfera discrecional
del juzgador. Sin embargo, entendemos que cuando exista la ausencia de un presupuesto procesal como el
de la competencia atribución o territorial, cuando sean consideradas de orden público, debería establecerse
como una obligación y no como una simple facultad del Juez.
35
Es el lugar donde son colocadas las jurisdicciones, esto es, si son civiles, penales, laborales, etc.
36
Esto es la naturaleza de la competencia de los Tribunales llamados a conocer del asunto, entre
nosotros solo existen los tribunales ordinarios y los de excepción.
37
Estas son las instancias en que se conocen un pleito, primera y segunda instancia.
38
SCJ. Sent. 21 de marzo del 2001. B. J. 1084. P. 360.
25
Sin embargo, es opinión del Maestro francés René Morel que “Por
excepción, hay casos en que las reglas de competencia territorial tienen un carácter
imperativo. […] en razón del carácter de orden publico de las disposiciones de esta
legislación […]. En fin, la incompetencia del Tribunal apoderado es absoluto en los
caso en que se trata de materias para las cuales la Ley ha atribuido a un Tribunal
determinado…”39
39
Vincent, Jean et prevault, Jacque. Voies d’execution et procedures de distribution. 16éme ed. P.
377.
40
Guinchard, Serge et al. 1999. Droit et practique de la procedure civile. Ed. Dalloz. No 4239. p.
808.
41
Blanc, Emmanuel et Jean Viatte. 1986. Nouveau Code de Procedure Civile. V. I. P. 108.
26
los mismos no es limitativa42; no menos cierto es que las contestaciones que no son
particulares del procedimiento de embargo inmobiliario y que pueden ser incoada en
cualquier instancia, no pueden ser consideradas como incidentes de dicho
procedimiento.43, tales como.
27
que para el supuesto de que así lo fueren, si una de las partes invocare una excepción
de incompetencia vel loci siguiendo las reglas de los incidentes establecidas por los
Arts. 718 y ss., del Código de Procedimiento Civil, entonces, aceptaríamos que la
impugnación (le contredit) en contra de la decisión rendida en ocasión de la referida
excepción de incompetencia no seria admisible, sino el recurso de apelación, como
se infiere de la letra de los Arts. 730, 731 y 732 del citado texto; PERO…
44
www.suprema.gov.do
28
tienen un carácter imperativo. En razón del carácter de orden publico de las
disposiciones de la legislación. Es decir, que la incompetencia de un Tribunal
resultaría absoluta en los casos en que se trata de materias para las cuales la Ley
ha atribuido a un Tribunal determinado;
45
Premisa: n. f. lóg., Cada una de las proposiciones de un silogismo; lóg., Supuesto material, no
necesariamente válido lógicamente, a partir del cual se infiere una conclusión. (El Pequeño Larousse
Multimedia, 2004).
46
Chauveau, M. A. et Glandaz, M. Op. Cit. P. 519.
47
Nuestra Corte de Casación ha Juzgado que “Cuando el texto dominicano difiere del texto original
francés por error en la traducción, debe prevalecer el último.” (SCJ. B. J. 253. P. 53. Cita de: Headrick,
William C. 2000. Compendio Jurídico Dominicano. “Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia
durante el periodo 1970-1998 e Índice de la Legislación vigente en la Rep. Dom.” P. 321)
48
SCJ. Sent. 28 de octubre del 1940. B. J. 563. P. 591.
29
dicho procedimiento y, por tanto, deberán ser observados las normas del derecho
común.
Además, el legislador en su Art. 718 del Cód. Proc. Civ., hace alusión a
demandas incidentales las cuales son consideradas como “Las demandas que
tienden a la modificación de la demanda original y las conexas a la demanda
principal, las cuales deberán intentarse antes del cierre de los debates”; mientras
que la excepción es “Un medio legal de denunciar al Juez la falta de presupuestos
necesarios para la validez del juicio, en otras palabras, se trata del poder jurídico
de que se halla investido el demandado, que le, habilita para oponerse a la acción
promovida contra él.” 49
49
Couture, Eduardo J. Op. Cit. Págs. 112 y 89.
30
CONCLUSION
31
BIBLIOGRAFIA
PELLERANO, Juan Ml. El Orden que deben ser Propuestas las Excepciones de
32