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Respetados Magistrados:
I. HECHOS
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1. El 9 de mayo del 2008, el gobierno nacional promulgo la ley 1194, “Por Medio De La
Cual Se Reforma El Código De Procedimiento Civil Y Se Dictan Otras Disposiciones"
dicha ley, consagro una nueva institución procesal al código de procedimiento civil para
la época, conocido como el “desistimiento tácito”, la cual para muchos doctrinantes, fue
establecido como el remplazo de una antigua institución, denominada la perención,
derogada mediante la ley 764 de 2003. De la exposición de los motivos que dieron
fundamento a la expedición de la ley, se entiende que su propósito recae en la
protección de los fines esenciales de la rama judicial, como son: la eficacia, economía,
celeridad procesal, como también erradicar, del sistema judicial los procesos inactivos
que tan solo contribuyen a aumentar las estadísticas con relación a la congestión de
despachos judiciales.
4. En la sección quinta del nuevo código general del proceso que habla sobre
TERMINACION ANORMAL DEL PROCESO en su Título único en el artículo 317
numeral 2 de la ley 1564 del 2012 establece que Cuando un proceso o actuación de
cualquier naturaleza, en cualquiera de sus etapas, permanezca inactivo en la secretaría
del despacho, porque no se solicita o realiza ninguna actuación durante el plazo de un
(1) año en primera o única instancia, contados desde el día siguiente a la última
notificación o desde la última diligencia o actuación, a petición de parte o de oficio, se
decretará la terminación por desistimiento tácito sin necesidad de requerimiento previo.
En este evento no habrá condena en costas "o perjuicios" a cargo de las partes.
5. Tal precepto ha sido objeto de análisis doctrinal, en el cual se hace énfasis en la real
intención del legislador en cuanto a la segunda situación planteada en la norma que se
analiza, esto es, cuando el proceso se deja inactivo sea por el lapso de uno o dos años,
pues en estos eventos, como se desprende del contenido de la misma es la total
inactividad la que se sanciona, dado que, como se expone en el literal c), "Cualquier
actuación, de oficio o a petición de parte, de cualquier naturaleza, interrumpirá los
términos previstos en este artículo.", o sea, que provenga de la parte o del mismo juez,
hecho que interrumpe dicho plazo.
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del desistimiento tácito es la simple inactividad de todos los sujetos procesales, incluso
del juez, durante un año, salvo que en el proceso haya quedado en firme la sentencia o
el auto que ordene seguir adelante la ejecución (art. 440, inc.
2°), caso en el cual el término es de dos años.
6. Con lo anterior, queda claro; en principio, el numeral 2 del citado artículo 317 revela
cuatro cosas, que antes no estaban claras: (i) que la figura opera tanto en los procesos de
conocimiento, en general, como en los ejecutivos, esto es, en asuntos de cualquier
naturaleza; (ii) que tiene aplicación háyase o no dictado sentencia, y en el caso de los
ejecutivos la orden de seguir adelante la ejecución, ya mediante sentencia, ora con auto,
por cuanto puede imponerse en cualquier estado del proceso; (iii) que si el asunto se
halla en esta fase, es decir, después de la sentencia o de la orden de continuar la
ejecución, se requiere el paso del tiempo por dos años, contados desde el 1° de octubre
de 2012, que fue cuando el artículo 317 entró en vigencia; y (iv) que para evitar esta
consecuencia procesal, cualquier actuación que se propicie o se realice, de oficio o a
petición de parte, de cualquier naturaleza, impide que se cumpla ese término."
8. También es cierto, que de manera extraña el legislador no previo que si bien es cierto la
terminación anormal de un proceso para una de las partes aplica como una sanción por
su negligencia en el trámite procesal, este también resulta doblemente lesivo, teniendo
en cuenta que la otra parte se va ver vinculado al proceso por el tiempo en que el
accionante decida moverlo, o el juzgado decida terminarlo anticipadamente.
9. Como si no fuera suficiente el código general del proceso, aumento las reglas para que
esta figura de terminación anticipada del proceso pudiera operar, por lo que también
aumento el tiempo en los cuales un proceso debía estar inactivo para poder ser decretada
la terminación, comparado con la legislación anterior no contemplaba términos
prudenciales.
10. Habrá quienes sostienen que el Gobierno Nacional goza de una amplia facultad
discrecional, para fijar herramientas jurídicas para buscar un adecuado funcionamiento
del aparato judicial, sino de igual manera, atentan contra los postulados de la
administración de justicia del país.
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“ARTÍCULO 317 N. 2°. Cuando un proceso o actuación de
cualquier naturaleza, en cualquiera de sus etapas, permanezca
inactivo en la secretaría del despacho, porque no se solicita o
realiza ninguna actuación durante el plazo de un (1) año en
primera o única instancia, contados desde el día siguiente a la
última notificación o desde la última diligencia o actuación, a
petición de parte o de oficio, se decretará la terminación por
desistimiento tácito sin necesidad de requerimiento previo. En este
evento no habrá condena en costas "o perjuicios" a cargo de las
partes.
Los apartes subrayados y en negrilla del decreto acusado, violan lo dispuesto en el preámbulo y
en los artículos, 2, 13, 58 y 209 de la Carta Política, referente a la forma de Estado adoptada
por el constituyente primario como principio fundamental, al proclamarse la existencia del
llamado Estado Social de Derecho, organizado en forma de República unitaria, descentralizada,
con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista, donde
prevalece el interés general de la colectividad, y los derechos, principios, valores como la de
un orden justo, igualitario y equitativo, y fines como el marco fiscal sostenible, y los que se
entretejen de este.
Son ustedes, entonces, competentes, Honorables Magistrados, para conocer y fallar sobre esta
demanda.
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B. Ausencia de cosa juzgada constitucional
Por ende, es posible concluir que el fenómeno de cosa juzgada constitucional no opera respecto
de ninguna de esas disposiciones acusadas ni a los reparos de inconstitucionalidad exhibidos.
Esto significa que son acusaciones comprensibles y claras, que recaen verdaderamente sobre el
contenido de la disposición acusada y en ese orden son ciertas, revelan de manera irrefutable
cómo las disposiciones señaladas vulneran la Carta, utilizando para tales efectos argumentos
pertinentes, esto es, de naturaleza constitucional y no legal o doctrinaria ni referidos a
situaciones puramente individuales o hipotéticas.
5.1 El presente artículo 317 Numeral 2 de la ley 1564 del 2012 es ajeno a principios y
valores constitucionales vinculantes como el orden justo, el debido proceso, la equidad, la
igualdad, la ley sustancial y los relacionados en materia procesal.
Notorio es, que Colombia es un Estado Social de Derecho, inspirado en principios, valores y
reglas de indeclinable observancia, entre estos el de un orden justo, el debido proceso, la
equidad, la igualdad, la ley sustancial, los inherentes a las relacionales procesales, que se
respondan como irrenunciables por su relevancia constitucional, y recientemente el de
sostenibilidad fiscal elevado al rango superior con el Acto Legislativo No. 03 de 2011 que
modificó el artículo 334 de la Carta Fundamental.
Sin el ánimo de ser exhaustivo, no me detendré en la definición y el alcance de los principios,
valores y derechos, como el interés general (preámbulo y artículo 1 C.N) o la igualdad (artículo
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Corte Constitucional Sentencia C-451 de 2005.
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13 C.N), perfectamente definidos por las diferentes fuentes jurídicas, como si lo haré con los
demás soportes de la presente demanda por violación constitucional directa.
La Honorable Corte Constitucional, ejerciendo el control constitucional en abstracto, en
sentencias de constitucionalidad, ha decantado de manera diáfana el concepto del orden justo
(artículo 2 C.N) como uno de los soportes axiológicos de nuestro ordenamiento jurídico, tal
como se lee:
De igual forma ha sucedido, con la equidad (artículo 2 C.N) como vector obligatorio que debe
tener cabida imperativa en toda actuación que involucra a la Administración, máxime en temas
que involucran una facultad discrecional o que no se encuentra reglada en detalle, similar al
tema sometido a consideración, del siguiente modo:
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Sentencia C-573 de 003 M.P Jaime Córdoba Triviño.
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otro modo no sería derecho (ius semper quaerendum est eaquabile, neque enim
aliter ius esset)3”.
Quiere decir lo anterior que a pesar del contenido gaseoso o etéreo del artículo 317 de la ley
1564, existe violación del mandato de orden justo (preámbulo y art. 2, CP), en la medida que es
una norma injusta al desconocer el derecho de toda víctima a obtener el resarcimiento del daño
que se le ha causado estructurándose así un evento de responsabilidad civil, pues al declinarse
de la acción y la actuación de la justicia se está cohibiendo a la víctima y a las partes dentro del
proceso a recibir lo que a cada uno de ellos le corresponde.
La norma demandada ante el decreto del desistimiento tácito producto de la conducta negligente
de una de las partes, ordena terminar el proceso, levantar las medidas cautelares y determina la
condena en perjuicios, dejando así desprotegida de reparación a la parte afectada justificándose
en el derecho a litigar, toda vez que el litigante que dejó expirar el proceso ninguna sanción
recibe.
Además es claro argumentar que en este caso puede evidenciarse como el litigante ineficiente
que dejó caer el proceso sin recibir sanción alguna, tiene la posibilidad de volver a presentar una
nueva demanda, con nuevas medidas cautelares y, ante un nuevo descuido, se volverá a decretar
el desistimiento tácito volviéndose a dar por terminado el segundo proceso, levantándose las
segundas medidas cautelares y, claro está, sin recibir sanción alguna por perjuicios, obligando
así a la parte demandada en dos oportunidades el levantamiento de cautelas sin recibir la justa y
necesaria reparación de los daños que las mismas le pudiesen causar.
Vulnera el preámbulo, pues no resulta justificado que se decrete la terminación de un proceso
simplemente porque el profesional del Derecho que lo está atendiendo y no la parte, omitió
cumplir con una carga procesal ordenada por el juez de cualquiera de las instancias. No es justo
que el poderdante sacrifique su derecho sustancial por la negligencia procesal del apoderado.
Además, si hay procesos inactivos, el ejercicio negligente es causa de los abogados, y no de sus
poderdantes.
5.2. El presente artículo 317 Numeral 2 de la ley 1564 del 2012 vulnera el artículo 58 de la
Constitución Nacional, respecto a los derechos adquiridos.
La Ley demandada viola la garantía de los derechos adquiridos (art. 58, C.P.), que estipula que
si una persona conforme al ordenamiento jurídico adquirió un derecho y así lo pretende hacer
declarar o ejecutar judicialmente, no podría exponérsele a que el mismo le sea extinguido en
aplicación de la figura del desistimiento tácito en este caso y mucho menos si con esa
institución procesal lo que se pretende es sancionar al abogado negligente, puesto que el
derecho sustancial del poderdante no puede ser sacrificado por el Estado para conseguir el fin
que pretende obtener.
5.3. El presente artículo 317 Numeral 2 de la ley 1564 del 2012 vulnera el artículo 13 de la
Constitución Nacional, respecto a la igualdad.
Es violatorio del derecho a la igualdad en cuanto no se justifica desde el punto de vista
constitucional someter a la parte afectada a un proceso posterior para el reconocimiento de unos
perjuicios que se le reconocen a través de condena a otras partes que se encuentran en
circunstancias semejantes a la suya, esto es, no resulta suficiente y proporcionado que en excusa
de descongestionar los despachos judiciales, la parte dañada por el proceso mismo o por las
cautelas se vea en la necesidad de adelantar un proceso declarativo para el reconocimiento y
pago de los perjuicios que se le causaron en el proceso terminado por desistimiento tácito,
cuanto otras partes en hipótesis similares a la suya, obtienen la reparación de los perjuicios
causados por el proceso mismo o por las cautelas en el mismo proceso en que dichos perjuicios
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Sentencia SU-837 de 2002 M.P Manuel José Cepeda Espinosa.
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se reconocieron mediante condena preceptiva, sin tener, por tanto, que acudir a proceso
declarativo posterior.
También está en contra del derecho a la igualdad de los sujetos de especial protección
constitución, toda vez que exceptúa de la aplicación del desistimiento tácito a quienes son
incapaces cuando carezcan de apoderado judicial, olvidándose de personas en condiciones
semejantes como los desplazados, las madres y padres cabeza de familia, las personas de la
tercera edad, indígenas, discapacitados y todos aquellos que se encuentran en situación de
debilidad manifiesta por causas económicas y que incluso con un apoderado judicial son
expuestos a que sus derechos sean extinguidos de aplicarse a sus procesos el desistimiento
tácito.
Adicionalmente, la Ley viola el principio de igualdad, porque no otorga un tratamiento diferente
a los procesos que deben tener lugar con intermediación de abogado, y los que pueden
tramitarse directamente por la persona interesada como tal.
VII.-PRETENSIONES
PRIMERO: Se declare NULO el artículo 317 Numeral 2 de la ley 1564 del 2012 por vulnerar el
preámbulo de la constitución nacional, artículos 2, 13,58 y 209 fundamentada por las razones
expuestas en el acápite anterior.
VIII.- NOTIFICACIONES
Para tal efecto se nos podrá notificar en la ciudad de Bucaramanga en la Cra 18c# 47-24 Barrio
Comuneros
Atentamente,
____________________________
JOSE LUIS VILLALOBOS
C.C. No 1.095828915
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ANDRES FERNANDEZ CANTILLO
C.C. No 1.097.857.654
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SEBASTIAN TOLOZA ANAYA
C.C. No 1.098.801.916
C.C No 1.095828228