13 de mayo

La clase anterior estábamos viendo las teorías relativas a la pena. Las particularidades de todos
estos planteamientos teóricos, es que lo que hacían era plantear como la función de la pena, en su
arista particular (es decir, la pena cumplía la función preventiva general, especial etc) . Lo que se
comenzó a discutir, es que cabe la posibilidad que la pena dependiendo de la etapa que se
encuentra puede cumplir diferentes funciones (no tomar una excluyendo las otras). En este punto,
un autor relevante es el Klaus Roxin, el plantea una tesis muy interesante que es la teoría
dialéctica de la unión, el señala que hay que distinguir en que etapa nos encontramos para
determinar la función de la pena.

Lo que plantea Roxin, la pena hay que distinguir tres etapas. Una etapa de conminación legal
(amenazar, o decirle alguien lo que tiene que hacer), conminación de la pena y la tercera etapa la
ejecución de la pena. Entonces:

 En la primera etapa, la conminación legal tiene una función preventiva y general positiva.
Efectivamente estamos diciendo a los ciudadanos “no hagan estos si lo hacen se le pondrá
una pena”. Es una expresión del principio de legalidad ya que está indicando tanto positiva
(al código y la ley penal son los actos fundamentales) y negativa (no haga esto) de esa
perspectiva se entiende.
 Determinación de la pena: estamos frente un sujeto que cometió el delito. La función de la
pena radica tiene un carácter disuasivo y retributivo, en términos penales estamos en
juicio donde el juez dictó sentencia a través de sentencia condenatoria. La instancia que se
expresa con el comunicado de la pena del juez, se dirige principalmente a la sociedad en
general teniendo un carácter de prevención general negativa y positiva a la sociedad
completa no solo al delincuente. El fin de esta etapa, es determinar en temas positivos de
carácter general “si usted roba a esa persona le dieron 10 años” reafirmando la norma. En
cuanto al carácter negativo es intimidatorio para la persona procesada.
La publicidad en el proceso público además de tener un sentido democrático, establece un
mensaje simbólico a la sociedad al trasmitir que nadie está por sobre la ley. La pena tiene
una dimensión de comunicar al tener un contenido simbólico aparte del contenido factico.
Desde el punto de vista retributivo, solamente podemos imponer la pena cuando esta sea
la medida de su grado de culpabilidad, estableciendo un límite de poderes. No podemos
usar a este sujeto como “ejemplo”, si el sujeto se roba un chocolate y no queremos que se
roben más chocolate sin embargo no podemos darle una pena superior a la que se
merece. (es decir tener una medida justa).
 La tercera etapa es la ejecución de la pena, la prevención especial esto se explica por el
concepto adquiere dos sentidos, la primera eliminar el peligro inminente del sujeto de
volver a delinquir y la segunda que el condenado pueda redimirse o hacerse consiente de
su falta jurídica y de su error social.

Un derecho penal totalitaroo da curso a una sociedad intolerante, porque la misión del derecho
pena es hacer justicia. 43